Prueba: Es una actividad procesal.
No puede ser diferente a los medios que están
establecidos en la ley. La finalidad de la prueba es generar convicción en el juez sobre la
existencia o inexistencia de los hechos alegados.
El que alega, prueba.
-En el proceso penal se busca la realidad real
-En el proceso civil se busca la verdad formal
Es para crear convicción judicial sobre hechos.
No todos los hechos son objeto de prueba: los hechos notorios y los hechos no afirmados
NO se prueban.
¿Quien determina que es evidente y que no? Lo evidente lo determina el juez. Lo
evidente determina la carga de la prueba.
El dcho extranjero
Está exento de prueba si está incorporado en nuestra regulación a través del artículo 75 por
algún tratado interncional.
-Si tenemos dcho extranjero que ingresa por el art 75 , no hay que probarlo porque forma
parte de nuestro ordenamiento.
-Si tenemos dcho extranjero que no ingresa por el art 75, hay que ingresarlo, hay que
probarlo.
¿Quién tiene la carga de la prueba? La regla es que la parte que afirma la existencia del
hecho, tiene la carga de la prueba. Hay excepciones.
Sistemas de valoración de la prueba
- Prueba tasada: hay artículos en el código en el cual el código le dice al juez
que es lo que tiene que hacer. Le dice al juez como tiene que valorar esa
prueba.
- La libre convicción: el juicio por jurados tiene libre convicción. Al jurado no
se le exige explayarse sobre el porqué de su veredicto. Después hay un juez
técnico que va a determinar sobre los montos de la pena en cuestión, en los
casos que se declare la culpabilidad.
- La sana crítica: es el que más se utiliza. Tenemos un proceso lógico en el
cual se le piden al juez explicaciones. Hay una gran importancia de que el
juez de explicaciones en su sentencia, el juez tiene que si o si hacer un
razonamiento lógico, un silogismo lógico. Es importante el desarrollo: cadena
de eslabones que tiene que ir concatenada. Si hay algo que no es cierto, eso
es lo que va a dar lugar al dcho a recursos (hoy en dia rige el dcho a doble
recurso). Si no está ese silogismo lógico, no se puede plantear el recurso por
ej: no se puede plantear una apelación.
Nuestro sistema tiene los 3 sistemas valorativos.
Etapa donde se ofrece la prueba: en que momento procesal se ofrece la prueba?. Hay
etapas procesales en el momento de la prueba.
-Primer momento: La prueba se ofrece con la interposición de la demanda. Luego se
da la contestación (reconvención en su caso).
-Segundo momento: Audiencia del 360: el juez invita a las partes a una conciliación y si
no concilian, el juez ordena las pruebas que estime necesarias.
Se puede pedir en este momento:
- Negligencia: demora injustificada para realizar esa prueba. El juez le va a dar
sustanciación (se le va a correr vista a la parte)
- La caducidad objetiva: incumplimiento de ciertas cargas que prevé la ley. Por ej: si
se pide una testimonial hay que acompañar un pliego de preguntas, si eso no se
hace se termina la prueba.
Cada prueba tiene su carga.
En el caso de los peritos la carga que establece es: si el perito pide anticipo de honorarios,
que dentro de un plazo establecido, se le pague el anticipo de honorarios. Si la parte no
paga, se produce automáticamente la caducidad objetiva de la prueba.
Y así cada prueba tiene su caducidad
En la demanda se fijan los hechos y se da el ofrecimiento de pruebas. Una vez que están
fijados los hechos no me puedo salir de ahí, salvo eventualmente. No se pueden presentar
más testigos luego de la notificación de la demanda, pero Si NO se notificó la demanda, se
puede ampliar la demanda. Pero si se notifica, no hay manera de subsanar.
- Lo que sí puede haber es un hecho nuevo: puede haber un hecho nuevo anterior o
posterior desconocido.
- Si el demandado trae hechos no contemplados en la demanda: ahi si se puede
contestar
Hay dos audiencias:
- principal
- supletoria
Si el testigo no va a la primera audiencia, tiene que ir a la segunda. De lo contrario, se
utilizará la fuerza pública.
El objetivo de la prueba pericial es traer a la causa conocimientos que el juez no tiene. Y
aunque el juez tuviera esos conocimientos, también tiene que aceptar las pericias.
EPISTEMOLOGÍA: es una parte de la filosofía
PERICIA
Es una actividad desarrollada en virtud de un encargo judicial, por personas especializadas
e independientes de las partes y del juez, en virtud de hechos controvertidos que requieren
conocimientos especiales en alguna ciencia, técnica, arte o industria especializada.
Ciencia: Es la rama del saber humano con conocimientos objetivos y verificables por medio
de la observación y la experimentación,con principios estables y causas.
Arte: medio de expresión que aplicado al proceso es un conocimiento sobre el carácter
artístico.
Industria: es la aplicación de la tecnología derivada de la ciencia o la experiencia
Técnica: es un conjunto de procedimientos, la transformación de los conocimientos
científicos a la aplicación práctica.
Tecnología: es el conjunto de conocimientos propios de un oficio o de una actividad
industrial, la sistematización de conocimientos y prácticas aplicables a cualquier actividad.
Elementos esenciales de la pericia:
- objetivos: son la materia (ciencia, técnica y designación)
- subjetivos: es el perito (tercero imparcial)
- procesales: son requerimiento, aceptación y control de parte.
Tipos de pericia: 2
- Voluntaria
- Obligatoria
Regla general: Todas las pericias son voluntarias. Pero hay casos específicos en los
cuales la pericia es obligatoria y los mismos son:
- insania
- deslinde
- testamentos ológrafos
NULIDADES DE LA PERICIA
Tipos de nulidades
- Extrínsecas: pueden ser por
-Falta de especialidad en el perito
-Falta de trascendencia de la pericia
-Falta de convalidación de la pericia
- Intrínsecas: pueden ser por
-Falta de discernimiento del perito
-Error en las condiciones del perito
-Dolo en el proceso
-Usa la fuerza o intimidación el perito
Tipos de pericia en particular:
- Pericia de informes: ART 475: “De oficio o a pedido de parte, el juez podrá
ordenar:…”
-Ejecución de planos, relevamientos, reproducciones
-Exámenes científicos
-Reconstrucción de hechos
- Pericia de investigación: son las llevadas a cabo en el proceso penal en donde se
debe investigar un hecho. En el proceso civil es realizada por las partes de manera privada
y antes de la interposición de la demanda
-Pericia de comprobacion (cotejo): son las establecidas en el código procesal y se
realizan para comprobar los hechos articulados controvertidos mediante la prueba
apreciada.
-Pericia de cotejo: es de comprobación más acotada porque se limita a dos o más
elementos para establecer similitudes y diferencias. Por ejemplo: cotejo de firmas o
documentos.
-Pericia de ampliación: : son aquellas que completan una opinión vertida con
anterioridad, sea porque el perito dio opinión parcial y necesito ciertos datos o cierto tiempo
para completar la pericia, o porque la pericia fue parcial y faltaron elementos y se le requiere
que se manifieste sobre la omisión. En todos los casos, la ampliación refiere a la misma
materia sobre la cual la pericia se articuló en un principio. En cambio, la renovación de la
pericia consiste en su repetición a cargo de otros peritos.
- Pericia científica: son las que presentan conocimientos novedosos y complejos como
la informática o genética.
ETAPAS PERICIALES
- Heurística: fijación de los puntos de pericia por el juez. Se deben reunir los
antecedentes, se observa el campo de trabajo y se seleccionan los medios.
- Etapa de elaboración: se toman todos los elementos de la etapa heurística y se los
clasifica, agrupa y ordena para realización de operaciones técnicas en base a
principios científicos.
- Conclusiones y dictamen: se presenta el dictamen en copia para las partes,
emitiendo operaciones técnicas y principios científicos. Se debe brindar de manera
clara y sencilla adjuntando la documentación pertinente.
APRECIACIÓN DE LA PRUEBA
En el código procesal rige el principio de libertad probatoria y la valoración de la sana crítica
en donde el juez debe exponer un proceso lógico. El dictamen pericial no es vinculante. Le
está vedado a los jueces sustituir la opinión de los peritos por sus propios conocimientos.
Perito: tercero técnicamente idóneo, llamado a dar opinión fundada en un proceso, acerca
de la comprobación de hechos cuyo esclarecimiento requiere conocimientos especiales
sobre determinada actividad.
INFORME PERICIAL
El perito presentará el informe por escrito, con copia para las partes. Contendrá la
explicación detallada de las operaciones técnicas realizadas y los principios científicos en
que se funde. Los consultores técnicos de las partes dentro del plazo fijado al perito podrán
presentar por separado sus respectivos informes, cumpliendo con los mismos requisitos.
Conocimientos especiales: ciencia, arte, industria e actividad técnica especializada.
FUNCIÓN DEL PERITO:
- COMPLEMENTA EL CONOCIMIENTO DEL JUEZ
- ES MEDIO DE PRUEBA: SU INCORPORACIÓN AL PROCESO DEBE AJUSTARSE
A LA NORMATIVA PROCESAL Y CON LOS LÍMITES DEL MARCO TRAZADO POR
LAS PARTES
- Sus funciones son comprobar, investigar o determinar.
•¿CÓMO SABE EL PERITO?
•PUNTOS DE PERICIA: son las CUESTIONES A RESOLVER POR EL PERITO
•TIEMPOS:
- DESIGNACIÓN
- -EXAMEN Y DELIBERACIÓN
- DICTAMEN
CARACTERES:
- EXISTENCIA DE HECHOS CONTROVERTIDOS
- OFRECIMIENTO DE PARTE
- DESINSACULACIÓN EN EL PROCESO
- ADMISIÓN DEL CARGO POR EL PROFESIONAL
- PRESENTACIÓN DEL INFORME
- POSIBILIDAD DE IMPUGNACIÓN DEL MISMO
PERICIA SOBRE OTRAS PRUEBAS: (la pericial supletoria son las pruebas sobre otras
pruebas)
- PARA CONOCER LA EXISTENCIA DE UN DATO
- COMPROBACIÓN DEL ALCANCE QUE TIENEN LAS PERSONAS O COSAS
- COMPARAR ELEMENTOS YA APORTADOS (EJ COTEJO EN LA PRUEBA
DOCUMENTAL)
Es un MEDIO DE PRUEBA? O FUENTE DE PRUEBA?
- PARA ALGUNOS SOLO ES AUXILIAR DEL JUEZ EN LA BÚSQUEDA DE
CONOCIMIENTO
- (ALSINA) NO ES (“MEDIO”) PRUEBA SINO APORTE DE CONOCIMIENTOS AL
JUEZ PARA SU VALORACIÓN
- CARNELUTTI: NIEGA CARÁCTER DE MEDIO Y LO LIMITA A LA CATEGORÍA DE
AUXILIAR DEL JUEZ
- EN GENERAL,( DR FALCON INCLUIDO) ES MEDIO PORQUE NO LA REALIZA
PARA EL JUEZ SINO PARA EL PROCESO
FUENTE O MEDIO: hay autores que discrepan en las definiciones de medio y fuente.
- FUENTE: ES LA MATERIA U OBJETO QUE SE SOMETE A LA PERITACIÓN ES
PREEXISTENTE AL PROCESO.
- MEDIO: ES EL TRABAJO DEL PERITO QUE ESTUDIA EL OBJETO O PERSONA
ES EL MEDIO
CONTROL DE PARTE
- CON LA DESIGNACIÓN: RECUSACIÓN
- CON EL TRAMITE : IMPUGNANDO:
- LA PERICIA
- PUNTOS DE PERICIA
- INFORME
EN LOS ALEGATOS
EN LA APELACIÓN
1) PERICIA ARBITRAL ( art 773 código procesal civil y comercial)
La pericia arbitral procederá en los casos del artículo 516 del código procesal civil, en
etapas de ejecución y cuando otras leyes orgánicas establezcan ese procedimiento.
Se pide al inicio. Pero va cuando la parte no paga, entonces la pedis dsp porque no sabes
que la otra parte no te va a querer pagar.
Art. 516. - Siempre que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y de
lenta y difícil justificación o requirieren conocimientos especiales, serán sometidas a
la decisión de peritos árbitros o, si hubiere conformidad de partes, a la de amigables
componedores.
La liquidación de sociedades, incluida la determinación del carácter propio o ganancial
de los bienes de la sociedad conyugal, impuesta por sentencia, se sustanciará por
juicio ordinario, sumario o incidente, según lo establezca el juez de acuerdo con las
modalidades de la causa.
El juez debe incorporar la arbitral al proceso aplicando las reglas de amigables
componedores. En las reglas de los amigables componedores, debe haber acuerdo de
parte y no necesariamente aplica el dcho.
- El perito eleva un dictamen del cual el juez no se puede apartar.
- Se solicita antes de la demanda o en la demanda, salvo en ejecuciones complejas.
- Aca no hablamos de algo científico. No es juicio de árbitros
2) PERICIA INFORMATIVA
No esta legislada en el codigo, pueden entrar por el artículo 475 o 476
del código procesal civil y comercial
Planos, exámenes científicos y reconstrucción de hechos
ART 475: “De oficio o a pedido de parte, el juez podrá ordenar:…”
- Ejecución de planos, relevamientos, reproducciones
- Exámenes científicos
- Reconstrucción de hechos
La pericial informativa o pericia colegiada
ART 476: “ A petición de parte o de oficio el juez podrá requerir opinión a …”
- universidades
- academias
- corporaciones
- institutos
- entidades públicas o privadas de carácter científico o técnico
Todo esto cuando el dictamen requiriese operaciones o conocimientos de alta
especialización
-Las academias pueden proporcionar un informe al juez. Lo que pasa, es que algunos dicen
que es un informe porque no viene con la firma del perito. Viene con la firma del director,
subdirector de la institución, diciendo que el conocimiento que ellos tienen es cierto.
Hay discusión acerca de que es esta pericial:
- informativa? No es sobre datos
- pericial? Como se impugna?
- opinión? Es el Tercer género o posibilidad: y para esto se inclinan los jueces
En esta consulta a instituciones:
- no firma el perito
- no hay control de parte
Tiene distintos efectos procesales considerarlo un informe o una pericia. No es lo mismo.
También hay discusión acerca de si su carácter es: La diferencia radica en el tiempo y
forma de la consulta
- autónoma: se puede pedir en cualquier momento
- dependiente: deberá haberse ofrecido prueba pericial para poder advertir que se
necesita la consulta porque el perito no presenta la especialización
- ambas: dependiendo de la circunstancia y especialmente del momento en el cual el
juez advierte que el perito no está en condiciones de desarrollar la pericial
•DR. FALCÓN: dice de ambas formas. Cuando el juez advierta que es necesaria
VALORACIÓN: Puede apartarse el juez o está sometido? En cuanto a la valoración,en el
artículo 476 no se habla de la valoración. Esta consulta NO obliga al juez. Funciona la sana
crítica.
COSTAS: quien paga este informe científico? ¿Existe carga pública? Algunos autores dicen
que sí, otros que no. En cuanto a los que dicen que si, esto compatibiliza con el principio de
cooperación procesal que coloca en cabez de todos el deber procesal de colaborar con el
servicio de justicia.
Procedencia: Hay debate entre autores. Es excepcional , cuando la pericial no resulte
idónea por el alto grado de especialización . De no aceptar el carácter subsidiario, se puede
solicitar prueba informática para economizar costos.
Conclusión: Su otorgamiento es excepcional o usual
Valoración: en el artículo 476 no se habla de la valoración. Esta consulta NO obliga al juez.
Funciona la sana crítica.
3) PERICIAL PREVALENTE
El código procesal civil y comercial de la nacion autoriza al juez a declarar inadmisibles las
pruebas ofrecidas por las partes cuando ellas fueren manifiestamente improcedentes o
superfluas o meramente dilatorias.
PERTINENCIA Y ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA
Art. 364. - No podrán producirse prueba sino sobre hechos que hayan sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos.
No serán admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o
meramente dilatorias.
No está legislada en nuestro código pero el juez podría dictar una pericial prevalente. La
pericial prevalente no dio resultado.
Discusión de la pericial prevalente: no es tan fabulosa ni esta legislada por el
prejuzgamiento del juez. Para todo hasta que se haga la pericia. Esta prejuzgando el juez
Cuando se interpone la demanda, se debe ofrecer la prueba pericial. Uno ofrece, el otro
realiza la contestación de la demanda, reconvención en su caso. Con la pericial se ofrece al
perito y la materia (especialización), con los puntos de pericia. Luego de que cada una parte
ofrece, se puede impugnar, y se resuelve en la audiencia 360. Con la audiencia 360 hay un
artículo que le permite al juez profundizar el tema de la pericia (el necesita de ese
conocimiento especializado), pero ya es facultativo del juez, no pueden hacer nada los
abogados.
La pericial prevalente es una audiencia que se realiza especialmente legislada en el
codigo de Corrientes y Rio negro, y el juez lo que hace es: cuando el juez advierte el
tema decidendum o el tema de la sentencia versa sobre la prueba pericial y el resto
no tiene importancia, entonces puede suspender la prueba hasta que se produzca la
prueba pericial. En el caso este no se puede suspender, porque la audiencia del 360 una
vez que se fija, una vez que trata de que las partes acuerden, si no se produce, sigue con el
resto,analiza las pruebas, toma la confesional o la desiste, y eventualmente abre la prueba
designando las fechas de los testigos, etc. Pero si el juez advirtiera antes, según la pericial
prevalente (si existiera en nuestro medio y existe en otros códigos) lo que haría el juez es
suspender el proceso y citar a los peritos para que produzcan la prueba pericial. Entonces
esa prueba pericial se va a producir, van a ir los consultores,abogados,partes, en donde el
perito va a explicar qué es lo que pasa.
El problema de la pericial prevalente, es que el juez trata de incluir que esa pericia salió
favorable a cierta vision de los hechos, con lo cual la sentencia viene así en base a esa
pericia.
Los jueces pueden citar a un nuevo perito, ampliar la pericial, según lo que ellos crean.Con
el proceso civil no es inquisitivo. El principio del código civil es dispositivo (el juez tiene la
carga de usar las normativas civiles que el juez quiera). El juez obra en consecuencia con
su sentencia, no puede apartarse. El juez no puede intervenir demasiado.Va a intervenir
ampliando la prueba pericial, en situaciones excepcionales.
4) PRUEBA ANTICIPADA
Antes del inicio de demanda se pueden producir anticipadamente ciertas pruebas (antes de
la demanda
Art. 326. - Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren
motivos justificados para temer que la producción de sus pruebas pudiera resultar imposible
o muy dificultosa en el período de prueba, podrán solicitar que se produzcan
anticipadamente las siguientes:
1) Declaración de algún testigo de muy avanzada edad, o que esté gravemente enfermo o
próximo a ausentarse del país.
2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de
documentos, o el estado, calidad o condición de cosas o de lugares.
3) Pedido de informes.
4) La exhibición, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la
pretensión, conforme lo dispuesto por el artículo 325.
La absolución de posiciones podrá pedirse únicamente en proceso ya iniciado.
- La única que no se puede anticipar es la confesión
5) PERICIAL CIENTÍFICA
1- El proceso civil debe/puede buscar la verdad verdadera (verdad jurídica)?
- Si decimos que no: Verdad del expediente: es lo qué hay en el expediente, no
hacerse el que investiga, no hacerse el juez penal en sede civil. Hechos de la causa.
No tiene el juez porque buscar la verdad, entonces no se utilizará la ciencia
ampliada, no se utilizarían los conocimientos nuevos y complejos porque el juez no
tiene la obligación. Va a ir el perito, va a darle su parecer al juez, le va a dar el
razonamiento y el fundamento, y con esto ya está. Si se aproxima o no, no importa.
Nos acotamos al expediente y el juez no va a admitir ningún conocimiento nuevo.
- Si decimos que si: Verdad verdadera: se quiere acercar al juez penal que busca y
busca con libertad probatoria. Hechos controvertidos. Considera la prueba científica
fundamental.
Si decimos que sí entonces: Pasamos a la segunda premisa
2- La naturaleza de la prueba: como debe ser considerada la prueba en este caso que va
a ser incorporada la ciencia al expediente?
- Si la naturaleza es considerada un elemento para convencer al juez:
Instrumento retórico: se utilizan para convencer al juez.
- Instrumento epistémico: ofrecen al juez información controlada y fiable para la
averiguación de la verdad verdadera. Es un instrumento de conocimiento, en donde
al juez lo va a aproximar a la verdad de los hechos
3- Métodos de valoración de la prueba (para obtener la verdad): Qué es lo que se
entiende por verdad de los hechos?
Prueba tasada: es la prueba que le tasa el código al juez. Por ej: documento público, el
juez no puede valorar.
Sana crítica: él la llama libre convicción crítica. Es la lógica y la experiencia. El juez cuando
valora la prueba pericial, tiene que haber razonamiento del juez por el cual descarta la
pericia. A veces hay dos peritos, el juez toma el que quiere.
Íntima convicción: es el otro extremo de la prueba tasada. Es equivalente a nuestra libre
convicción. Hay libre valoración. El juez puede decir lo que quiera porque dice “podrá”. La
libre convicción es la de los testigos: si el testigo está dubitativo, el juez puede decir que no
confía en el testigo y los abogados no pueden atacar a eso que dijo el juez, porque hay libre
convicción
4- Idea de probabilidad
- lógica
- estadística: muchas veces en la prueba científica no la tenemos.
Si se recurre o no como confirmación lógica de los enunciados
-Diferencia entre probabilidad, verosimilitud, posibilidad
- Probabilidad: es estadística, es el porcentaje, es una cuestión de grado. Esto lo
estudin los jueces.
- probabilidad estadistica
- probabilidad lógica
El juez puede no tener la estadística de Pascal pero tiene la probabilidad lógica de Bacon.
Porque uno aplica lo cuantitativo matemático y el otro lo cualitativo.
Taruffo habla de la elaboración intelectual que hace el juez para llevar la sentencia para un
lado o para el otro (lógica o estadística)
- Verosimilitud: apariencia de cierto.
- Posibilidad: Es si o no.
Estándares de la prueba científica
- Civil: aplicando el tema de la probabilidad es la probabilidad prevaleciente (es lo que
tiene que analizar el juez). Esa probabilidad prevaleciente es la que va a traer el juez
a su sentencia, con fundamento.
- Penal: como trata de aproximarse más a la verdad, es más allá de toda duda
razonable. Tiene que indagar más.
Tipos de ciencias
- Duras: por ejemplo: matemática. El método de investigación está basado en la
constatación por medio de observacion y experimentación. Ofrece hipótesis e ideas
que son verificables.
- Sociales: por ejemplo: sociología. El saber de estas ciencias se discute porque no
son verificables empíricamente o no se puede repetir su experimento. Reemplazo
por la ciencia propia privada que son los hechos notorios o máximas de la
experiencia.
Criterios Daubert
Los fija la corte en el fallo Daubert. Son para saber si este convencimiento científico pasa el
filtro. Estos criterios son aquellos que el juez seleccionador de lo que legítimamente puede
entrar a formar parte de un proceso, debería aplicar con el fin de admitir únicamente datos e
informaciones científicas válidas y aceptables.
- consenso general de la comunidad científica del conocimiento
- si la técnica utilizada y que explica la institución fue probada, para así descartar error
- si la técnica fue revisada por otros científicos
- indicar si los científicos son contestes a estos resultados
- si se mantuvieron los estándares en el tiempo (si siguió manteniendo o fue una
situación del momento y nada más)
- si fue publicada en revistas científicas y tiene el apoyo de otros científicos
Propium o núcleo de la pericia científica: está en el hecho de emplear conceptos,
informaciones, experimentos y criterios que exceden el ámbito de la cultura media, así como
en el nivel de validez y de posibilidad que se le atribuye a las nociones confirmadas
científicamente (es decir que tiene mayor nivel de validez y de fiabilidad). Se piensa que si
la información tiene base científica, es más atendible que una prueba ordinaria.
Daños en masa
Son los procesos colectivos. Por ej: prótesis mamarias.
Es difícil de determinar el hecho que lo produjo. Está compuesto por varios sujetos. Dura
lapso prolongado. Es difícil de comprobar el nexo causal y en qué condiciones la prueba
científica confirma o satisface el criterio de probabilidad prevalente
Pérdida de chance
Son los procesos más difíciles porque es más difícil la comprobación del nexo causal. Por
ej: me chocaron el auto y trabajo con el auto, tuve que ir a alquilar un auto. Hay pérdida de
chance
Hay que probar que la chance existió y que el hecho la frustró, que si el hecho no hubiere
sucedido, el sujeto hubiera tenido oportunidad.
ADMISIÓN
MEDIOS DE PRUEBA
Art. 378. - La prueba deberá producirse por los medios previstos expresamente por la
ley y por los que el juez disponga, a pedido de parte o de oficio, siempre que no
afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros, o no estén
expresamente prohibidos para el caso.
Los medios de prueba no previstos se diligenciarán aplicando por analogía las
disposiciones de los que sean semejantes o, en su defecto, en la forma que
establezca el juez.
PROCEDENCIA
Art. 457. - Será admisible la prueba pericial cuando la apreciación de los hechos
controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o
actividad técnica especializada.
La admisión es discrecional del juez, pero admitida, exige mayor fiscalización que el control
facultativo de la prueba pericial
LIMITES
Hay veces que viene impuesta por ley cuando se trata de determinar
- Impuestos en someter el cuerpo a investigación científica
- cientificidad de la prueba
- moral en la procedencia del estudo
CASOS QUE NO SON PERICIAS
DIFERENCIA ENTRE PERICIA COMPULSA Y COMPROBACIÓN
•PERICIA : conocimientos técnicos, artísticos o científicos, mediante el cual UN
SUJETO(PERITO) suministra al juez argumentos o razones para la formación de su
convencimiento respecto de ciertos hechos cuya percepción o entendimiento escapa a las
del común de la gente.
•COMPULSA: SIMILAR AL COTEJO. El cotejo es un tipo de compulsa en la documentación
privada.
Para la compulsa no voy a necesitar un experto. Por ej comprobar que la llave abre
En cambio para el cotejo necesito alguien que coteje eso que quiero cotejar
•COMPROBACIÓN: se realiza sobre la base de conocimientos básicos culturales. Ej: llave
en cerradura
Todo esto se utiliza por lo general en un proceso de conocimiento.
Es importante hacer mención de los puntos de pericia, estos tienen que ser precisos. Son
fundamentales para una sentencia satisfactoria. Si los puntos no son precisos, el perito
puede NO contestarlos.
6) PRUEBA INFORMÁTICA (f8)
Nos habla de la tecnología y la comunicación. Esto interrumpe en la vid y el abogado tiene
que empezar a ponerse en conocimiento de todo esto porque son nuevos elementos
probatorios y que de la misma manera que tuvimos que familiarizarnos con las pericias
médicas (con todo lo relacionado con mala praxis), tenemos que estudar información. Esto
genera un gran problema porque genera un problema en:
- el conocimiento: que no tenemos
- la comprension: que no entendems
Y eso remonta en tema de desconfianza, no solo de nosotros como operadores del dcho,
sino que también de los jueces. Entonces hay que entender y estudar de qué se trata la
pericia informática
Diferencias entre las pruebas tradicionales y las informáticas:
- la volatilidad: significa que hay una memori ram, que los datos están almacenados
allí y que es volátil, es decir que no están guardados de manera permanente
- la posibilidad de duplicación: implica la repetición de estos datos informáticos
- la alteración: porque indudablemente podemos eliminarlos, cambiarlos, podemos
agregar datos. Esto nos permite todo esto digital
- metadato: son los datos de los datos. Por ej: si se quiere saber qué dice el word, la
prueba va a ser el contenido, lo que dice el word.
Nociones básicas: la fotocopia nos dice que es un harvard y que es un software
Hay distintos elementos: De donde vamos a sacar la información que buscamos peritar?
hay que tener en claro:
- si va a ser de un programa
- si va a ser de una computadora
- si va a ser de un soporte lógico
Hay que identificar la pericia sobre que va a ser llevada a cabo
Si bien los usuarios no los tenemos en cuenta nunca, puede servir como testigo
IP: hay dos:
- una pública: se puede determinar fácilmente porque es un área en la que toma un
montón de ip.
- una privada: es como un documento como el dni, se puede determinar pero tiene
que tener pedido de un juez. Esa ip privada se solicita al proveedor del servicio.
Tiene que ser pedido porque viola la ip de datos
Información forense: reconoce 4 etapas
- etapa de adquisición: persigue la obtención. Por ej: en el allanamiento de
computadoras, me llevo la computadora
- etapa de preservación: se apunta a que ese objeto sea el mismo con el cual
después voy a peritar
- etapa de obtención: es la pericia propiamente dicha
- etapa de presentación: es el informe de los resultados
Hay que tener en cuenta estas etapas porque si se quiere pedir una nulidad, hay que fijarse
en qué etapa.
Prueba de los correos electrónicos: si se hace una pericia sobre correo electrónico, hay
que fijarse que es lo que se va a sacar de ese correo electrónico.
- voy a hacer una información estática sobre el cuerpo y los adjuntos?
- voy a ir sobre los depurados? ¿Qué elementos fueron eliminados?
- voy a hacer una prueba solo de intercambio? Por ej: de recepción y de entrega
¿Dónde vas a hacer la pericia? ¿A quién le vas a pedir la pericia? ¿Vas a ir a las
computadoras de las personas? porque puede ser que no se encuentre nada. O vas a ir al
servidor y vas a hacer una pericia de intercambio?
Hay que fijarse sobre que hay que probar y en función de eso es sobre que se va a hacer la
pericia.
Relación con la prueba anticipada (Con el 326): porque se puede pedir prueba anticipada
en la prueba informática porque:
- hay un peligro en la demora: porque cuando vayamos es probable que no
encontremos nada
- hay que demostrar la verosimilitud del dcho: tiene que tener apariencia que cuando
vaya, no encuentre nada.
Es más posible pedir pruebas anticipadas en la pericia informática.
Conductas no aconsejables:
CADENA DE CUSTODIA
La aceptación de la evidencia digital va a ser llevada a cabo por quien lleva la investigación.
- En caba y en bs as la investigación la lleva el fiscal
- En nacion: es un sistema mixto, el dueño del proceso es el juez. El fiscal hace de
cadete de juez. Salvo que el juez se la delegue la causa al fiscal
Pueden ser juez o fiscal, entonces estas personas son las que llevan adelante la
investigación, y son quienes van a determinar si la vehemencia digital va o no va
Conceptos por los cuales determinan si o no:
- relevancia: en función al objeto procesal que se quiere llevar a cabo
- suficiencia: esa prueba que tiene que ser recolectada tiene que ser suficiente para
llevar a cabo la pericia
- confiabilidad: tiene que ser auditable por un tercero. Se tiene que poder reproducir
esa prueba y llegar a resultados idénticos a la primera.
Características de la evidencia digital
- es digital: todo esto va a estar conformado por lo que se llama bits, la mínima
medida de expresión de almacenamiento, esto genera que va a ser ceros o unos.
Con lo cual, esto me genera que se pueda duplicar las veces que quiera
- es intangible: no es una cosa en sentido jurídico
- posee metadatos: datos de los datos que estan ahi adentro
- permite almacenar grandes volúmenes de información en pequeños espacios
Etapas
- etapa de almacenamiento
- etapa de procesamiento
- etapa de tráfico
Desafíos en la recolección de evidencia digital
- Primero la identificación de los dispositivos que encontramos en un lugar: porque
cuando hacemos la pericia tenemos que saber desde donde salieron
- Cuando se recolecta, se tiene normativa asociada y temas legales. No se puede
levantar cualquier cos de cualquier manera y si no tengo la orden levantarlo igual
- Hay que documentar los procedimientos y las herramientas
- El juez tiene que entender lo que hizo el experto en cada momento
Y ESTO ES: La cadena de custodia es ese registro que empieza en el momento de la
extracción y finaliza en el momento de las cuatro etapas de la parte de la pericia. Muchas
veces esperamos un papelito, pero muchas veces esto no sucede. La cadena de custodia
es que se pueda saber quién tuvo esa máquina en ese momento y quien se la dio, y que
hizo, si la fajaron, si taparon las entradas. Quizás puede ser un acta (con un acta quien se la
dio a quien, como estaba, en que momento la recepciono)
Lo que primero se hace cuando se allana un lugar: se separa a la persona de las máquinas
Todo tiene que estar detallado
¿Qué permite asegurar la cadena de custodia?
- la identidad: que la computadora que estaba ahí es idéntica a la que levante en el
proceso
- la integridad: que sea íntegra la información, que no se haya perdido nada en el
camino
- la preservación: que se mantenga todo conservado de la misma manera
- el registro: esa incorporación sistemática de cada uno de los documentos asociados
a esa prueba
Esto me permite tener una cadena de custodia. Va a permitir registrarse en un formulario y
si no se tiene un formulario se puede sacar mediante las actas que se tengan en el
expediente
Copia forense: la pide el fiscal, es de todo lo qué hay. Se saca un número de códigos que se
llama hash que determina el tamaño de lo que se copió. Eso permite que nadie lo toque,
nadie lo modifique. Es como una foto estática de lo que encontró ahí adentro.
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Acción: la acción de demanda es del actor. Es decir que interponer la demanda es la
acción. El ataque es la acción.
Reacción: la reacción es la contestación. La defensa es la excepción.
El derecho procesal es un derecho con cargas. La contestación de demanda es una carga
del demandado. El demandado cuando contesta su demanda, opone su defensa.
Art 355/356:
“ El demandado deberá contestar la demanda dentro del plazo establecido en el artículo 338
( 15 dias para comparecer y contestar) , con la ampliación que corresponda en razón de la
distancia.”
“En la contestación opondrá el demandado todas las excepciones o defensas de que intente
valerse.
Deberá, además:
1) Reconocer o negar categóricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda,
la autenticidad de los documentos acompañados que se le atribuyeren y la recepción de las
cartas y telegramas a él dirigidos cuyas copias se acompañen. Su silencio, sus respuestas
evasivas, o la negativa meramente general podrán estimarse como reconocimiento de la
verdad de los hechos pertinentes y lícitos a que se refieran. En cuanto a los documentos se
los tendrá por reconocidos o recibidos, según el caso.
No estarán sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el párrafo precedente, el
defensor oficial y el demandado que interviniere en el proceso como sucesor a título
universal de quien participó en los hechos o suscribió los documentos o recibió las cartas o
telegramas, quienes podrán reservar su respuesta definitiva para después de producida la
prueba.
2) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su defensa.
3) Observar, en lo aplicable, los requisitos prescritos en el artículo 330.”
Es decir que el demandado además de tener 15 dias para contestar demanda y oponer
excepciones o defensas, debe:
- reconocer o negar los hechos expuestos en la demanda, la autenticidad de los
documentos
- su silencio, respuestas evasivas o negativa en general: se pueden tomar como
reconocimiento de la verdad de los hechos
La contestación de la demanda propiamente dicha es reconocer o negar los hechos.
-reconocer los hechos: implica relevar (eximir, es decir no se necesita) de prueba.
-negar un hecho: se debe negar uno por uno, es decir hecho por hecho. Se abre a prueba
porque se convierte en un hecho controvertido.
-silencio: podría ( no es seguro ) estimarse como reconocimiento de los hechos. Esto es
facultativo del juez.
Cuando se interpone la demanda lo natural es que se conteste. Si no se contesta, la otra
parte puede pedir la rebeldía ( el juez podrá tener por reconocidos los hechos lícitos, esto
es igual al silencio porque hay silencio en la contestación). El abogado del actor no puede
dejar de probar sus hechos.
En la rebeldía: no comparece (no se presenta)
Ante el silencio: se pueden tener por reconocidos los hechos lícitos, los documentos (tendrá
el juez que tenerlos como reconocidos aquellos documentos privados ya que los públicos
hacen plena prueba)
En la contestación de la demanda: se oponen las excepciones y las defensas ( se puede
interponer reconvención, esto es una pretensión de sentencia positiva)
Si el demandado introduce una defensa, quien debe probar es el demandado. Prueba quien
ofrece ( pretensión de sentencia negativa)
Pretensión de sentencia positiva: la demanda
Pretensión de sentencia negativa: la defensa
INDICIOS
Según art 163 : “Las presunciones no establecidas por ley constituirán prueba cuando se
funden en hechos reales y probados y cuando por su número, precisión, gravedad y
concordancia, produjeren convicción según la naturaleza del juicio, de conformidad con las
reglas de la sana crítica.”
Cuando los indicios sean:
- numerosos
- precisos
- concordantes
- graves
El juez los puede tener en cuenta para su sentencia ( tienen que estar debidamente
probados)
Eso sirve para: simulación y alimentos
Es decir que al proceso se pueden traer indicios pero los mismos tienen que ser graves,
múltiples, concordantes. Estos indicios a veces se hacen con cotejo e incluso
comprobaciones.