DELITOS CONTRA LA FAMILIA
Delito de omisión a la asistencia familiar:
Comenzaremos definiendo el bien jurídico protegido: La familia. Se protege la forma en la que se
estructura la sociedad, la confianza en la institución familiar, sobre lo que se estructura la vida en
sociedad.
Los deberes asistenciales pero más allá de eso la legítima expectativa que surge de la institución familiar. Otro
bien jurídico protegido dentro de este delito es la administración de justicia ya que hay expectativas de que
todos vamos a cumplir las resoluciones judiciales.
Legitimidad de intervención:
En lo político criminal: Suele cuestionarse su legitimación de la intervención del derecho penal, una postura
plantea la idea de que la tutela que tiene que realizar el estado del derecho a la familia no debe hacerse
mediante sanciones penales ya que el ius puniendi no mejora la familia, ni la unión ni nada, más bien lo
empeora.
Otra nos dice que si bien el derecho penal no es la forma de solucionar las necesidades sociales, en algunos
casos es necesaria su intervención de manera racional. Cuando tenga que intervenir en ámbitos de familia
debe tener una comunicación efectiva con otras ramas del derecho que protegen mejor la institución (el
derecho civil).
Respecto a su intervención en el delito de prestación de alimentos, en estricto. En muchos ordenamientos no
existe la prisión por deudas, esto nos permite cuestionar la intervención del derecho penal donde no se
cumplen las deudas alimentarias. Nos da una razón formal, en principio no hay prisión por deudas pero en la
constitución dice que cuando hay mandato judicial, esto no va a regir.
Se podría argumentar que uno en realidad no va a la cárcel por el delito por deuda sino por el
incumplimiento de los deberes asistenciales.
Por otro lado, es cierto que este delito tiene mucha incidencia en el ámbito judicial, es por esto que un sector
importante de los operadores de justicia (además de la doctrina) plantea que este delito se debe modificar
drásticamente o derogar, porque se trata de una intervención que se debe a la incapacidad de otras ramas
(derecho civil) en hacer cumplir sus resoluciones o solucionar el problema, vendría a funcionar como un
coaccionador del ámbito civil y este problema se debe resolver en su ámbito de competencia.
Se dice que en el proceso civil, donde se establece la obligación de prestar alimentos, está mal determinado.
Cuando se da el incumplimiento y se llega al ámbito penal, este no es el competente para resolver una
obligación alimentaria que ya fue establecida en el civil.
Entonces, se plantea, o un cambio estructural donde el derecho penal no entre como cobrador sino que
realmente entre como última ratio, o que se derogue el tipo penal, pero esta derogación no afectará a sino
llevará a una reformulación en el ámbito civil de esta institución para poder ejercer el cobro efectivo.
Omisión de prestación de alimentos. Artículo 149°.-
El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución judicial será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años, o con prestación de servicio
comunitario de veinte a cincuentidós jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial. (modalidad
básica)
Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona o renuncia o
abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de uno ni mayor de cuatro años.
(modalidad agravada)
Si resulta lesión grave o muerte y éstas pudieron ser previstas, la pena será no menor de dos ni mayor
de cuatro años en caso de lesión grave, y no menor de tres ni mayor de seis años en caso de muerte.
(resultado que cualifica).
Momentos:
1° -> Una obligación alimentaria de donde nazca una resolución judicial.
Alimentos (art. 472): Condiciones indispensables para la subsistencia.(sustento, habitación, vestido, asistencia
médica, educación).
Se prestan a hijos menores de edad pero también se pueden contemplar los mayores de edad con la condición
de que estos no puedan subsistir por sí mismos.
Es un proceso civil único, contencioso y sumarísimo, es competente el juez de paz letrado, en caso de
no poder hacerlo él, será competente un juez de paz, esto porque otorga ventajas: la competencia
territorial la tiene el del domicilio tanto del demandado como el demandante. Sumarísimo porque se da
en menor tiempo, es más rápido. Además, no requiere que para plantear una demanda sea necesaria la
participación del abogado, de alguna forma es más económico para las personas. Otra ventaja es que el
demandante se encuentra exonerado del pago de tasas siempre que el monto en el petitorio no supere las 20
urp(10% UIT).
El juez puede pedir informes a los empleadores para definir sus ingresos y determinar la cuantía de la
obligación alimentaria, si es un sujeto que no tiene una relación laboral pero sí una relación de servicios, se
habla con quien le paga los servicios, entonces se determinará la obligación bajo una valoración de las
necesidades del demandante, pero también habrá que atender a las posibilidades del demandado a prestar
esos alimentos.El demandado puede ser un hombre o una mujer, es posible embargar hasta el 60% de los
ingresos.
Establecido el monto de la asistencia familiar debe haber una sentencia firme, en esta el juez de paz letrado
ordenará al demandado a abrir una cuenta corriente a favor del demandante en cualquier entidad bancaria del
sistema financiero nacional.
El juez puede imponer medidas cautelares para asegurar el cumplimiento de la obligación alimentaria.
Lo que se requiere es que esta sentencia firme se le notifique al demandado y este decida no cumplir .
Normalmente se notifica con apercibimiento (donde se le otorga un plazo al demandado para cumplir la
resolución y si no lo hace se le informa que se hará de conocimiento al ministerio público), es un requisito de
procedibilidad el incumplimiento de la obligación establecida en una resolución civil previa.
*no hay monto mínimo, no necesariamente debe ser la remuneración mínima vital.
Estamos ante un delito de omisión pura de garante, esta omisión está fundamentada en 2 cuestiones
fundamentales, la persona obligada está en una situación especial de responsabilidad, respecto del alimentista.
Además, el delito se configura por la mera omisión de dejar de cumplir, no se requiere que se dé un resultado
en la situación del alimentista, el delito se imputa por la mera omisión de dejar de cumplir, por eso no estamos
ante un delito de comisión por omisión sino frente a un delito de omisión pura de garante, delito de mera
inactividad, no se requiere de un resultado espacio temporalmente separado de la conducta.
La doctrina mayoritaria entiende que se trata de un delito de peligro abstracto, donde se requiere la
peligrosidad de la conducta, la posibilidad de producir el daño. Aquí es donde los que están en contra de la
tipificación penal de este delito dicen, si estamos frente a un delito de peligro abstracto y de mera conducta, le
estaríamos dando cobertura penal a lo que solo es un ilícito civil.
Como todo delito de omisión pura:
- Debe existir un deber de actuar. (el deber económico patrimonial que establece la
resolución judicial)
- La posibilidad de actuar.(lo que se pena no es el no poder cumplir, sino el no querer
cumplr),
¿Qué pasa si el pago afecta mi propio modo de subsistencia? si no puede cumplir, no
responderá ya que como es un delito de omisión pura, se requiere la posibilidad de
acción.
- No hacer lo debido, la omisión concreta
¿Delito permanente o instantáneo? Importante en el momento donde computamos la prescripción de este delito
¿Se configura el delito si se hacen pagos incompletos al alimentista? depende de cómo se lleva el proceso
penal, suelen haber situaciones donde puede haber pagos incompletos pero del requerimiento no se puede
decir que se le esté exigiendo todo el pago íntegro, si el requerimiento es tan específico que se puede entender
que esos pagos incompletos suponen un incumplimiento se le puede toma como un incumplimiento, si el sujeto
demandado ha realizado una serie de pagos incompletos y está en una situación de error, en la sentencia
señalada por el profesor, en el proceso penal se dijo que en la medida en que en el proceso civil no había
quedado claro las obligaciones por cumplir, el sujeto estaba en un error de tipo vencible, pero este sólo lleva a
atribuir la conducta a título culposo, si es que efectivamente se sanciona el tipo en esa modalidad, como el
delito de oaf sólo está definido en modalidad dolosa, no se pudo sancionar al sujeto.
Esa obligación mal determinada en el proceso civil puede llevar a una situación caótica dentro del penal
¿Qué pasa si el demandado sostiene que no es el padre del menor? Esto se debe determinar en el proceso
civil. Son supuestos que la corte suprema ha dicho debemos analizar si hay error de prohibición y debemos
acudir a esas reglas.
Review: En el delito permanente el delito se consuma durante todo el tiempo en el que opera la voluntad del
autor con su conducta típica, a diferencia de estos, en los instantáneos, la consumación se da con la sola
resolución de la conducta típica.
Delitos instantáneos de resultado permanente, delitos donde la afectación se mantiene a lo largo del
tiempo sin intervención del autor, Se necesita de un acto correctivo para que cesen dichos efectos, un
ejemplo es el delito de lavado de activos, y los delitos instantáneos de estado donde no es posible un
acto restrictivo reversible porque el bien jurídico protegido a variado en su esencia, como el delito de
homicidio.
La respuesta la ha dado la corte suprema: es un delito instantáneo con efectos permanentes, el delito se
consuma desde cuando se realiza la conducta típica, pero esto tiene efectos que se mantienen a lo largo del
tiempo, por tanto el plazo se cuenta desde cuando hay consumación, es decir, desde cuando se vence el plazo
dado en el apercibimiento.
El pago tardío de una deuda alimentaria no afecta la configuración del delito, pero sí es una atenuante genérica
al momento de individualizar la pena.
En conclusión:
Tipo subjetivo: dolo
No cabe tentativa.
Agravantes
Siempre que se haga con la finalidad de incumplir con la obligación de prestar alimentos:
- Simulación de otra obligación de alimentos
- renuncia o abandono malicioso de trabajo
Si resulta lesión grave o muerte del sujeto pasivo, siempre que estas pudieron preverse.
