SUMARIO
ACTOR: Austeros, Segundo
DEMANDADO: Gallego, Mariquita
DOCUMENTACION ACOMPAÑADA: Poder General para juicios en
fotocopias (1); certificado de dominio (I), Copias DNI del Actor
(I). Partida de defunción de Bermudez Maria Concepción (I).
Fotocopia certificada de la escritura pública Nro 96019A, por
ante el escribano Juan Perez (I). Sucesorio. Constancias de
autos. Acta ampliatoria y complementaria de fecha 09/08/2006,
obrante a fs. 32. Autos Nº 41.560 "BERMUDEZ MARIA CONCEPCIÓN"
(I).
COPIAS: dos (2)
CONTESTA DEMANDA – DEDUCE RECONVENCION POR ACCION
REIVINDICATORIA
Sr. Juez
AUSTEROS, SEGUNDO titular del DNI N° 26.895.159, por
derecho propio, con domicilio real en la calle Mitre 1932
Localización de Lomas de Zamora, Partido Lomas de Zamora,
conjuntamente con el patrocinio letrado de la Dra. G.A.A,
inscripta el T°XXVIII, F° 342 C.A.L.Z., IVA responsable
inscripto, CUIT 27-21121431-0, legajo previsional N°12345/2 con
domicilio procesal en la calle Antonio Sáenz 231, piso 4°,
departamento C de la localidad de Lomas de Zamora, Partido Lomas
de Zamora, Provincia de Buenos Aires, constituyendo domicilio
electrónico en 27211214310@[Link] a V.S.
respetuosamente se presenta y dice:
I OBJETO
Que en legal tiempo y forma procedo a Contestar la demanda
promovida contra el suscripto, solicitando desde ya que, al
dignarse V.S. a dictar sentencia, se rechace la misma en todas
sus partes, solicitando que oportunamente se declare la
existencia y plenitud del derecho de propiedad y
consecuentemente se condene a los demandados y a quien ocupe el
inmueble a restituir el mismo al suscripto, con expresa
imposición de costas por las razones de hecho y de derecho que a
continuación expondré:
II RECONVENCION
Que, asimismo poseo articular formal demanda reconvencional por
acción reivindicatoria
III PRESUPUESTOS QUE DERIVAN EN RECHAZAR LA DEMANDA DE AUTOS
Que, en cumplimiento de lo que manda el imperativo procesal,
procedo a responder la demanda incoada, y en cumplimiento de la
normativa legal, niego todos y cada uno de los hechos expuestos
en el escrito de inicio, en cuanto no fueren objeto de especial
reconocimiento en este responde. –
Que, asimismo desconozco la autenticidad de toda la documental
agregada por la actora, que no revista el carácter de
instrumento público. –
Que, en lo especifico niego el trascurso del tiempo, que fueran
20 años. – En particular niego que se haya ocupado el inmueble
desde el año 1981
Que, niego que la tenencia de la propiedad de inmueble por la
actora fuera en calidad de propietaria. –
Niego categóricamente que el inmueble objeto de la presente
litis haya sido adquirido mediante boleto de compraventa por el
Sr. Benicio Faustino Gallegos en el año 1975.
Niego que el Sr. Faustino fuera quien abono la totalidad de la
contraprestación en dinero solicitada por el bien.
Niego que se haya recibido la posesión en carácter de traditio.
Niego que se hayan realizado actos materiales que demostraban la
posesión de la propiedad.
Niego que fuera la actora quien haya realizado obras de
refacción de paredes, pisos, cocina y baño. Y de haberlos hecho
se consideran reformas necesarias en cabeza de los tenedores
para habitar el inmueble en carácter de préstamo.
Cabe destacar que quien tiene la tenencia de un inmueble a modo
de préstamo carga con la obligación de pagar los servicios de
luz, agua, gas y municipales por el tiempo que dure la tenencia.
Niego que nadie se haya apersonado en todos estos años, ni
reclamado como propio.
Niego que de los actos detallados surja el “ánimo de dueño” no
dando cumplimiento con el requisito previsto por el art.1901 del
CCyCN en cuanto establece que a los efectos de la prescripción
adquisitiva.
Niego que la posesión haya sido ostensible, notoria, conocida
por terceros y continua, como asi también, que se ha cuidado la
propiedad en forma constante y que han hecho de aquella un
aprovechamiento acorde con su naturaleza y destino. Negando
enfáticamente que quien suscribe haya demostrado una situación
de abandono e inhabitabilidad.
Niego que se haya poseído con ‘’animus domini’’, haciéndolo en
forma pacífica, publica, continua, ininterrumpida y de buena fe,
ejerciendo todos los actos posesorios típicos de la posesión- y
que a su vez haya transcurrido el plazo legal
IV REALIDAD DE LOS HECHOS
Que quien era mi madre, Maria Concepción Bermudez con DNI N°
10.369.854 adquirió la propiedad inmueble mediante escritura
pública Número 96019A, por ante el escribano Juan Perez, con
fecha 02 de Mayo de 1975, del inmueble sito en calle Alem
N°1978, de la Localidad de Lomas de Zamora, siendo esta
escritura cuya fotocopia certificada por ante el escribano Ut
Supra, adjunto título suficiente para acreditar el dominio del
bien, cuya reivindicación se persigue con la presente acción.
Mi madre falleció el día 09 de Julio de 2006, y tal como
establece la ley los herederos pueden reivindicar, como
consecuencia de la acción de petición de herencia,
bienes que pertenecían a ésta.
De lo expuesto hasta aquí dócilmente se advierte, que no se
halla discutida mi calidad de heredero, que surge de la
sentencia declaratoria de herederos adjunta como prueba del
derecho que me asiste y que me legitima para el inicio de la
acción real de reivindicación, no siendo un requisito la
inscripción registral de la sentencia que tiene un efecto de
publicidad del estado de indivisión hereditaria,
postcomunitaria, en su caso, publicidad y medio de oponibilidad
de ella a terceros.
La declaratoria de herederos implica fundamentalmente el
reconocimiento de la condición o calidad de heredero y la
exteriorización de la comunidad hereditaria, otorgándoles un
título que justifica su vocación a la herencia; con lo cual pone
en posesión de la misma a los herederos.
La sentencia que declara (naturaleza declarativa) herederos a
quienes se presentaron es un medio de publicidad limitado a los
que tengan un interés legítimo y acceso a la sucesión. La
declaratoria de herederos es un documento que se registra con el
objetivo indudable de la publicidad y oponibilidad a terceros.
La inscripción de la declaratoria de herederos en los registros
con relación a un bien inmueble, solo publicita frente a
terceros la muerte del titular registral, sus sucesores y el
estado de indivisión hereditaria, sin producir otro efecto.
(cfr. en tal sentido Colegio de Escribanos de la Provincia de
Córdoba Revista Notarial 1996 - 2 Nro. 72 La Declaratoria de
Herederos Auto Aprobatorio del Testamento. Inscripción Registral
y Transmisión de Bienes por Lilian Graciela Steremberg).
A ello, se ha dicho que "... A los fines de resolver la cuestión
materia de recurso deviene necesario precisar que el hecho de
que la declaratoria de herederos sea inscripta en el Registro de
la Propiedad no altera su intrínseca naturaleza, cual es la de
constituir el título hereditario oponible erga omnes que
acredita ser heredero de quien figura como titular registral del
inmueble. Pero nada más pues la declaratoria por si sola ni
constituye, ni transmite, ni declara ni modifica derechos reales
sobre inmuebles. Su valor declarativo se limita al título que
acredita la vocación, el llamamiento hereditario. Es verdad que
esa inscripción debe hacerse para el supuesto en que los
herederos declarados, en conjunto, pretendiesen disponer del
inmueble, a los fines de preservar la continuidad de tracto
(conf. Zannoni, Eduardo, Tratado de las sucesiones, t. I, p.
565, § 539, 4ta ed., Ed. Astrea, 2001; citado también por C.
Civil y Com. San Isidro, Sala I, 8/9/998, S. Hs/suc. LLBA 1999,
p. 972).
Sin perjuicio de ello, como se da en la especie, se ha dicho
"... En el caso de autos el accionante manifiesta detentar la
titularidad inmueble que ahora reivindica como consecuencia de
la declaratoria de herederos dictada en autos" Fernández
Marcelino, Schiavo Rosarito s/ sucesión ab intestato " donde ha
sido declarado único y universal heredero, se ha decidido al
respecto que El Código Civil al exigir al reivindicante la
presentación del título que acredite el derecho a poseer, se
refiere a la causa en que se funda el derecho de dominio y no al
título en sentencia documental o formal, por lo cual constituye
título la declaratoria de herederos mediante el cual quién
invoca el dominio acredita haberlo adquirido por sucesión de su
titular..." ("Zapatella Elida Agustina c/ Silva Teresa y/o quien
resulte ocupante s/ Reivindicación" - CC0100 - SN 940527 RSD-
274-94 S - 6-12-1994 : DJBA 149, 105 el Dial - WBF49).
Nuestro Máximo Tribunal Provincial, se pronunció en sentido que
El Código Civil al exigir al reivindicante la presentación del
título que acredite su derecho a poseer, se refiere a la causa
en que se funda el derecho de dominio y no el título en sentido
documental o formal (conf. SCBA, Ac. 34.877, sent. del 8-X-1985
en AyS 1985-III-94;).
Que en el año 1975, mi madre, propietaria del bien inmueble,
había otorgado a modo de préstamo el bien inmueble en litigio
para que el mismo sea utilizado por su hermano el Sr Benicio
Faustino Gallego. La posesión resulta acreditada en la misma
escritura traslativa de dominio a pesar de no contar con la
tradición de la cosa efectivamente realizada
En ese marco, cabe señalar que el art. 1616 del Código Civil y
Comercial de la Nación, según texto ley 26.994, sienta la regla
de que todo “Todo derecho puede ser cedido, excepto que lo
contrario resulte de la ley, de la convención que lo origina, o
de la naturaleza del derecho”.
Que desde que el Sr. Gallego falleció he realizado numerosas
tratativas a fin de obtener la restitución del inmueble, todas
con resultado negativo, por lo que me veo obligado a acudir ante
V.S. a fin de obtener la reivindicación judicial de la cosa
objeto de las presentes.
La amplitud de esta previsión lleva a considerar que la acción
reivindicatoria: es cesible. Sin embargo, se ha puesto en duda
tal conclusión en aquellos casos en que el cedente fuera el
dueño de la cosa que ha sido desposeído. Es que al estar
imposibilitado de cumplimentar la tradición de la cosa, no
cabría el ejercicio de la acción reivindicatoria, pues antes de
la tradición no existe derecho real sobre la cosa (arts. 398,
750 y 1892 del Código Civil y Comercial de la Nación, según
texto ley 26.994-). En rigor, la tesis referida a la cesibilidad
de la acción reivindicatoria comenzó a esbozarse desde antiguo
en la jurisprudencia de la Corte Federal y diversos tribunales
del país, y fue también señalada -según recuerdan Kiper y
Cichero- por Zenón Martínez, quien puso de manifiesto que los
romanistas de todos los tiempos, y los comentaristas de las
legislaciones que han seguido la tradición romana enseñaba que
la acción reivindicatoria es cesible, sin que fuera óbice para
ello el sistema tradicionalista.
Asimismo reservo derechos de accionar penalmente y por los daños
y perjuicios que su conducta me ocasiona, con costas.
IV.- SOLICITA MEDIDA PRELIMINAR
Que a fin de acreditar quienes se encuentran en la actualidad
ocupando el bien objeto de la presente litis y su estado de
conservación, solicito como medida preliminar se libre
mandamiento de constatación a tales efectos.
Atento la verosimilitud del derecho invocado en esta demanda, se
solicita a V.S. que, después de trabada la litis se disponga a
la inmediata desocupación y entrega del inmueble a la actora. A
tal fin, previo pago de la caución que V.S. fije, se deja pedido
el libramiento del correspondiente mandamiento de lanzamiento,
facultando al oficial de justicia que intervenga en la
diligencia a allanar domicilios en caso necesario, solicitar el
auxilio de la fuerza pública, violentar cerraduras utilizando
los servicios de un cerrajero y poner a la parte actora en
tenencia del inmueble objeto de autos.
V.- PRUEBA
Que ofrezco la siguiente prueba que hace a mi derecho:
A) DOCUMENTAL:
Copias DNI de la Actora.
Partida de defunción de Benicio Faustino Gallego
Fotocopia certificada de la escritura pública Nro 96019A,
por ante el escribano Juan Perez
Certificado de dominio del inmueble.
Sucesorio. Constancias de autos. Acta ampliatoria y
complementaria de fecha 09/08/2006, obrante a fs. 32. Autos Nº
41.560 "BERMUDEZ MARIA CONCEPCIÓN".
B) CONFESIONAL:
Se cite a los demandados a absolver posiciones a tenor del
pliego que oportunamente se adjuntara.
C) INFORMATIVA:
Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble a efectos
de que informe sobre el estado de dominio del inmueble sito en
ALEM 1978, de la Ciudad de Lomas de Zamora, inscripto en la
Matricula Nomenclatura Catastral: Circunscripción 06 Sección B
Manzana 0098, Parcela 0015, Partida Inmobiliaria 063-078957-5,
con una superficie de 205 m2.
Se libre oficio al Archivo de Actuaciones Notariales del Colegio
de Escribanos de la Capital Federal a fin de que remitan copia
certificada de las escrituras traslativa de dominio de fecha 02
de mayo de 1975, otorgada por ante el Notario Juan Perez en
virtud de la cual JOSE MENDEZ, le transmitió la propiedad del
inmueble involucrado en autos a mi antecesor en la matrícula
D) TESTIMONIAL
Cite el Juzgado a prestar declaración testimonial a las
siguientes personas quienes declararán sobre la titularidad del
inmueble, la ocupación indebida de la demandada y demás
particularidades del caso.
Norberto Bermudez, DNI 40.996.752 argentino, estado civil
Soltero, de profesión comerciante, con domicilio en Segui 524
Lomas de Zamora Bs AS;
Pedro Almiron, DNI 15.265.895 argentino, estado civil
Casado, de profesión empleado, con domicilio en Belgrano 251
Lomas de Zamora Bs AS
Emilia Fernandez, DNI 25.695.135 argentino, estado civil
Soltera, de profesión empleada, con domicilio en fonrouge 158
Lomas de Zamora Bs AS
VI.- DERECHO
Que fundo mi derecho en el artículo 398, 750 1892, 2248 2252 y
2255 ss y concordantes del Código Civil y Comercial de la
Nación, según texto ley 26.994, doctrina y jurisprudencia.
VIII.- PETITORIO
Por todo lo expuesto a VS solcito:
1) Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el
domicilio legal.
2) Se tenga presente la prueba ofrecida.
3) Se haga lugar a la medida preliminar solicitada librándose
el mandamiento pertinente.
4) Oportunamente se haga lugar a la demanda ordenándose la
restitución del bien libre de ocupantes con expresa imposición
de costas.
Proveer de conformidad,
SERÁ JUSTICIA.-
