FAMILIA

Estos apuntes están basado en el libro de “Ramos Pazos” y actualizado

Tienen un fin exclusivamente pedagógico y no pueden ser comercializados.
Se recomienda la lectura de dicho libro para profundizar las materias tratadas en
estos apuntes.

1
 ÍNDICE Págs.

CAPÍTULO I

DERECHO DE FAMILIA
INTRODUCCIÓN

1. CONCEPTO DE FAMILIA………………………………………………… 7
2. FALTA DE UNA DEFINICIÓN LEGAL…………………………………... 7
3. CONCEPTO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA………………………… 7
4. LA FAMILIA NO CONSTITUYE PERSONA JURÍDICA………………... 7
5. DERECHO DE FAMILIA………………………………………………….. 7
6. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA 8
7. PARENTESCO 9

CAPÍTULO I. DEL MATRIMONIO.

1. DEFINICIÓN 9
2. REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL MATRIMONIO 10
3. MATRIMONIO POR PODER 11
4. REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO 11
5. SEPARACIÓN DE LOS CÓNYUGES 20
6. EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO 24
7. PLAZOS EN LA MUERTE PRESUNTA (ART. 43 LMC) 24
8. NULIDAD DEL MATRIMONIO 24
9. MATRIMONIO PUTATIVO (ARTS. 51 Y 52 LMC) 26

CAPÍTULO II. DEL DIVORCIO.

1. CAUSALES DE DIVORCIO 27
2
2. CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE DIVORCIO 29
3. EFECTOS DEL DIVORCIO 29
4. DIVORCIO OBTENIDO EN EL EXTRANJERO (ART. 83 LMC) 29

REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIÓN,

NULIDAD Y DIVORCIO

1. COMPENSACIÓN ECONÓMICA 30
2. CONCILIACIÓN 31
3. MEDIACIÓN 32

DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC

1. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS ACCIONES 32

DE SEPARACIÓN JUDICIAL, NULIDAD Y DIVORCIO
2. LEGISLACIÓN APLICABLE A LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS 33
CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LMC.
3. ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS QUE A LA FECHA DE ENTRAR 34
EN VIGENCIA LA LMC SE ENCONTRAREN DIVORCIADAS
TEMPORAL O PERPETUAMENTE
4. INCAPACIDAD DE LOS IMPUTADOS QUE ESTABLECEN LOS 34
ARTS. 7 Y 78 LMC.

CAPÍTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.

TÍTULO I. RELACIONES PERSONALES DE LOS CÓNYUGES 34

1. DEBER DE FIDELIDAD 35
2. DEBER DE SOCORRO 35
3. DEBER DE AYUDA MUTUA 36
4. DEBER DE RESPETO RECÍPROCO 36
5. DEBER DE PROTECCIÓN RECÍPROCA 36
6. DERECHO Y DEBER DE VIVIR EN EL HOGAR COMÚN 36
7. DEBER DE COHABITACIÓN 36
8. AUXILIOS Y EXPENSAS PARA LA LITIS 37

TÍTULO II. RÉGIMEN MATRIMONIAL 37

3
 1. DEFINICIÓN 37
2. DISTINTOS REGÍMENES MATRIMONIALES 37
A. SOCIEDAD CONYUGAL 38
1. CONCEPTO 38
2. NATURALEZA JURÍDICA 39
3. CAPITULACIONES MATRIMONIALES 39
4. HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 41
5. HABER PROPIO O PERSONAL DE CADA CÓNYUGE 44
6. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 47
7. RECOMPENSAS 50
8. ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 51
9. ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD 56
CONYUGAL
10. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 58
11. BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA 62
B. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES 65
1. MOMENTOS EN QUE SE PUEDE CONVENIR ESTE RÉGIMEN 65
2. VARIANTES DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS 65
GANANCIALES
3. RÉGIMEN DEL SISTEMA CHILENO 66
4. FUNCIONAMIENTO DURANTE LA VIGENCIA DEL RÉGIMEN 66
5. FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA A LA EXTINCIÓN DEL 66
RÉGIMEN
6. SITUACIONES QUE SE SIGUEN AL EXISTIR DIFERENCIAS ENTRE 68
EL PATRIMONIO ORIGINARIO Y EL MATRIMONIO FINAL (ART.
1792-19 CC)
7. DEL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN 68
8. EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS 69
GANANCIALES (ART. 1792-27 CC)
C. SEPARACIÓN DE BIENES 70
1. CONCEPTO 70
2. CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES 70

TÍTULO III. DE LOS BIENES FAMILIARES. 74

1. FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN 74
2. ÁMBITO DE APLICACIÓN 74
3. BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES 74
4
4. FORMAS DE CONSTITUIR UN BIEN COMO FAMILIAR 75
5. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR 75
6. LIMITACIÓN A LA FACULTAD DE DISPOSICIÓN 75
7. AUTORIZACIÓN DEL CÓNYUGE NO PROPIETARIO 76
8. SANCIÓN PARA EL CASO DE QUE SE REALICEN ESTOS ACTOS 76
SIN LA AUTORIZACIÓN DEL CÓNYUGE
9. DERECHO DE USUFRUCTO, USO O HABITACIÓN 77
CONSTITUIDOS JUDICIALMENTE SOBRE UN BIEN FAMILIAR
10. BENEFICIO DE EXCUSIÓN EN FAVOR DEL CÓNYUGE 77
BENEFICIADO CON LA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR
11. DESAFECTACIÓN DEL BIEN FAMILIAR 77

TÍTULO IV. FILIACIÓN 78

1. CONCEPTO 78
2. IDEAS CENTRALES DE LAS REFORMAS INTRODUCIDAS POR LA 78
LEY 19.585
3. CLASES DE FILIACIÓN 78
4. EFECTOS DE LA FILIACIÓN 79

DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN 79

5. DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD 79
6. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL 80
7. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL 80
8. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO 81
9. CLASES DE RECONOCIMIENTO 81
10. LÍMITES AL RECONOCIMIENTO 82
11. CARACTERÍSTICAS DEL RECONOCIMIENTO 82
12. REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO 82

ACCIONES DE FILIACIÓN 83

1. CONCEPTO 83
2. TIPOS DE ACCIONES 84
3. PRINCIPIOS 84
4. CARACTERÍSTICAS DE LAS ACCIONES DE FILIACIÓN 84
5. ACCIONES DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN 85
5
6. PRUEBA EN LOS JUICIOS DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN 86
7. LÍMITES A LA INTERPOSICIÓN DE DEMANDAS DE 87
RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN
8. SANCIÓN AL PADRE O MADRE QUE SE OPONE A LA 87
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN (ART. 203 CC)
9. ALIMENTOS PROVISIONALES (ART. 209 CC) 88
10. LA SENTENCIA QUE ACOGE LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN ES 88
DECLARATIVA
11. ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN 88
12. CASOS DE IMPUGNACIÓN 88
13. JUICIOS DE IMPUGNACIÓN 91
14. SITUACIÓN ESPECIAL DEL HIJO CONCEBIDO MEDIANTE 91
TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
15. SUBINSCRIPCIÓN DE LA SENTENCIA QUE ACOGE ACCIONES 91
DE RECLAMACIÓN O DE IMPUGNACIÓN

EFECTOS DE LA FILIACIÓN 91

1. CONCEPTO 91
2. AUTORIDAD PATERNA 92
3. PATRIA POTESTAD 97
4. DERECHO DE ALIMENTOS 105
5. DERECHOS HEREDITARIOS 105

DERECHO DE ALIMENTOS 105

1. CONCEPTO 105
2. CLASIFICACIÓN 105
3. REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS 106
4. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS 108
5. CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTICIA 108
6. TRANSMISIBILIDAD DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTICIA 108
7. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS 109
DE ALIMENTOS
8. PROCEDIMIENTO 109
9. TRANSACCIÓN EN MATERIA DE ALIMENTOS FUTUROS 109
10. MODIFICACIÓN EN LAS PENSIONES DE ALIMENTOS 110
11. FORMAS DE OBTENER CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIÓN 110
6
 QUE ORDENÓ EL PAGO DE ALIMENTOS
12. GARANTÍAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS 110
13. FORMAS DE FIJACIÓN, CUANTÍA, REAJUSTABILIDAD Y FECHA 111
DESDE LA CUAL SE DEBEN LOS ALIMENTOS
14. EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PAGAR ALIMENTOS 112
15. CESE DE LOS ALIMENTOS POR INCURRIR EL ALIMENTARIO EN 112
INJURIA ATROZ
16. LOS PADRES QUE ABANDONARON AL HIJO EN SU INFANCIA 113
CARECEN DEL DERECHO DE ALIMENTOS

TUTELAS Y CURATELAS (EN GENERAL)

1. CONCEPTO
2. DIFERENCIAS ENTRE TUTELA Y CURATELA
3. CARACTERES COMUNES A TUTORES Y CURADORES.

4. CLASES DE CURADURÍAS.
5. CLASIFICACIÓN DE LAS TUTELAS Y CURATELAS ATENDIENDO
A SU ORIGEN.
6. DILIGENCIAS Y FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER AL
EJERCICIO DE LA TUTELA O CURADURÍA.

ANEXO: PROYECTO DE LEY QUE REFORMA EL RÉGIMEN 119

MATRIMONIAL DE SOCIEDAD CONYUGAL

CAPÍTULO III. PREGUNTAS FRECUENTES

CAPÍTULO I

DERECHO DE FAMILIA

INTRODUCCIÓN.

1. Concepto de familia.

7
 Familia: conjunto de personas entre las que median relaciones de
matrimonio, unión civil o parentesco.

2. Falta de una definición legal.

No existe en nuestra legislación una definición de familia, salvo el del Art.

815 CC, para fines muy limitados (uso y habitación).

3. Concepto constitucional de familia.

Art. 1º inc. 2º CPol. “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad.”

Alcance de esta afirmación:

A) Comprende tanto a la familia matrimonial como a la no matrimonial

(Figueroa, Peña):
a) Los tratados internacionales sobre derechos humanos establecen la
igualdad de todos los hijos. La ley también (Art. 33 CC).
b) El Art. 1º LMC establece que el matrimonio es la base principal de la
familia.
B) Sólo se refiere a la familia basada en el matrimonio (Corral, Rosende):
a) La CPol no lo precisó porque es algo obvio.
b) Eso explica el silencio de la Comisión Constituyente.
c) Los textos internacionales no hablan de la familia como una realidad
abierta y descriptiva.
d) Es absurdo pensar que el Estado deba propender al fortalecimiento de
las uniones de hecho.

4. La familia no constituye persona jurídica.

El Derecho Civil Moderno se estructura sobre la base de la persona

individual y no de la familia. No se le atribuyen a ella derechos y obligaciones, sino
a sus miembros.
Pero no puede desconocerse que la familia es algo más que un conjunto
de relaciones individuales entre los miembros que la constituyen, y por ello no
puede ser regida por criterios de interés individual ni de autonomía de la voluntad.

5. Derecho de Familia.

8
 Derechos de familia (sentido subjetivo): facultades poderes que nacen de
aquellas relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los
miembros con los demás para el cumplimiento de los fines superiores de la
entidad familiar.

Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que

regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia
entre sí y respecto de terceros.

6. Características del Derecho de Familia.

a) Contenido eminentemente ético. Por ello encontramos preceptos sin

sanción o con sanción atenuada, obligaciones incoercibles.

b) Disciplina de condiciones personales o estados que son inherentes a la

persona y se imponen como derechos absolutos, respecto de todos. De
estos estados pueden surgir relaciones patrimoniales, pero son
inseparables de ellos.

c) Claro predominio del interés social sobre el individual. Consecuencias:

1) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden público
(imperativas, inderogables).
2) El principio de la autonomía de la voluntad no juega en el Derecho de
Familia.
3) Existen relaciones de superioridad y recíprocamente dependencia:
derechos de potestad.
4) Los demás derechos familiares son recíprocos.
5) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y
deberes.
6) Los derechos de familia son en sí y por regla general, inalienables,
intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles.
7) Los actos de Derecho de Familia no están sujetos a modalidades.
8) La mayor parte de estos actos son solemnes.

d) Principios que informan el Derecho de Familia en el CC. Evolución:

1) Matrimonio religioso e indisoluble: así era en la época de la dictación del
CC. Con la Ley de Matrimonio Civil de 1884 se produce la

9
 secularización del matrimonio. El último hito en la materia está en la
LMC, que permite celebrar el matrimonio ante entidades religiosas, y
también permite el divorcio.
2) Incapacidad relativa de la mujer casada: se mantuvo hasta que entró en
vigencia la Ley 18.802.
3) Administración unitaria y concentrada del marido de la sociedad
conyugal: actualmente se mantiene, pero atenuado por varias leyes,
relativas al patrimonio reservado de la mujer casada y a las limitaciones
a las facultades con que el marido administra los bienes sociales. Con el
acuerdo de unión civil se crea una nueva opción de administración de
consuno.
4) Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos del padre de familia:
a partir de la Ley 19.585, la patria potestad corresponde al padre, la
madre o ambos conjuntamente.
5) Filiación matrimonial fuertemente favorecida: en un principio no se
permitía la investigación de la filiación no matrimonial, y los hijos
legítimos excluían a los naturales en el primer orden de sucesión
abintestato. La Ley 19.585 termina con toda discriminación entre los
hijos. Todos ellos, provengan de filiación matrimonial o no matrimonial,
gozan de los mismos derechos.

7. Parentesco.

Parentesco: relación de familia que existe entre dos personas. Puede ser
de dos clases:

a) Por consanguinidad: Art. 28 CC. “Parentesco por consanguinidad es aquel

que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un
mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.”
b) Por afinidad: Art. 31 inc. 1º CC. “Parentesco por afinidad es el que existe
entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su
marido o mujer.” Dos reglas:
1) Los cónyuges no son parientes entre sí.
2) El parentesco por afinidad subsiste aún después de la muerte de uno
de los cónyuges.

Línea: serie de parientes que descienden unos de otros (línea recta) o de un

tronco común (línea colateral) (Art. 27 inc. 2º CC).

10
 Grado: distancia que existe entre dos parientes. En el parentesco en línea
recta se cuenta por el número de generaciones. En el parentesco colateral, se
sube hasta el tronco común, y se baja al pariente cuyo grado se quiere conocer
(Art. 27 inc. 1º CC).

La línea y el grado en el parentesco por afinidad se califican por la línea y

grado del marido o mujer con su consanguíneo (Art. 31 inc. 2º CC).

CAPÍTULO I. DEL MATRIMONIO.

1. Definición.

Art. 102 CC. “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre
y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.”

Elementos:

a) El matrimonio es un contrato: hay diversas teorías para explicar la

naturaleza jurídica del matrimonio:
1) Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relación jurídica,
aunque es un contrato sui generis. Crítica: las normas que limitan la
autonomía de la voluntad demuestran la diferencia entre el contrato y el
matrimonio. Esta tesis no explica algunas características propias del
matrimonio, como su perpetuidad e indisolubilidad.
2) Es un acto del Estado, que a través del oficial civil une a las partes en
matrimonio. La voluntad de las partes sólo es un presupuesto
necesario. En nuestra legislación se aprecia que la función del oficial del
Registro Civil es mucho mayor a la de un simple ministro de fe: es él
quien los une.
3) El matrimonio es una institución. El acuerdo de voluntades es sólo el
acto de fundación que le da origen. Una vez constituida, cobra
existencia propia y su estatuto, fijado por la ley civil, no puede ser
alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea
de matrimonio institución.

b) Es un contrato solemne (oficial civil, 2 testigos).

11
 c) Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la
diferencia de sexo.

d) Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra

“actual” descarta las modalidades suspensivas; las expresiones
“indisolublemente” y “por toda la vida” no corresponden a la realidad
actual del matrimonio.

e) Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es

importante, pues la finalidad no es sólo procrear.

2. Requisitos de existencia del matrimonio.

a) Diversidad de sexo de los contrayentes.

b) Consentimiento.
c) Presencia del oficial del Registro Civil.

Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el

matrimonio es nulo, puede ser putativo.

3. Matrimonio por poder.

Art. 103 CC. “El matrimonio podrá celebrarse por mandatario

especialmente facultado para este efecto. El mandato deberá otorgarse por
escritura pública, e indicar el nombre, apellido, profesión y domicilio de los
contrayentes y del mandatario.”

En consecuencia, el mandato debe ser especial, solemne y determinado.

4. Requisitos de validez del matrimonio.

a) Consentimiento libre y espontáneo: Art. 8º LMC. “Falta el consentimiento

libre y espontáneo en los siguientes casos:”

1) Error:

12
 “1.° Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente;
2.° Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales
que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento, y”

2) Fuerza:

“3.° Si ha habido fuerza, en los términos de los artículos 1456 y 1457

del Código Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia
externa, que hubiere sido determinante para contraer el vínculo.”

b) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes:

1) Impedimentos dirimentes: obstan a la celebración del matrimonio, su

omisión acarrea la nulidad del matrimonio.

i) Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier persona. Art. 5° LMC.

“No podrán contraer matrimonio:”

a. “1.° Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no

disuelto;”

La sanción civil es la nulidad; penalmente tipifica el delito de bigamia

(Art. 382 CP).
Si el primer matrimonio fue anulado, esa nulidad produce efecto
cuando la sentencia está ejecutoriada. Si el nuevo matrimonio se
celebra antes de eso, se incurre en el vicio, pero si la sentencia
queda ejecutoriada después, se valida retroactivamente, siempre
que el primer matrimonio no haya sido putativo.

b. “2.° Los menores de dieciséis años;”

c. “3.° Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por
un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio;”

13
 d. “4.° Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio, y”

e. “5.° Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por

cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de señas.”

ii) Relativos: sólo impiden el matrimonio con determinadas personas.

a. Art. 6º LMC. “No podrán contraer matrimonio entre sí los

ascendientes y descendientes por consanguinidad o por
afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo
grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se
establecen por las leyes especiales que la regulan.”

De acuerdo a los Arts. 27 Ley 7.613 y 18 Ley 18.703 sobre

Adopción, es nulo el matrimonio entre el adoptante y el adoptado, o
entre el adoptado y el viudo o viuda del adoptante.

b. Art. 7º LMC. “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer

matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigación por el homicidio de su marido o mujer, o con quien
hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor de
ese delito.”

2) Impedimentos impedientes o prohibiciones: su incumplimiento no

produce nulidad, sino otras sanciones.

i) Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio:

Art. 105 primera parte CC. “No podrá procederse a la celebración

del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas
cuyo consentimiento sea necesario…”

Art. 106 CC. “Los que hayan cumplido dieciocho años no estarán
obligados a obtener el consentimiento de persona alguna.”

14
a. Personas que deben prestar el consentimiento.

1. Hijos con filiación determinada:

i. Padres; si falta uno, el otro (Art. 107 CC).
ii. A falta de ambos, el(los) ascendiente(s) de grado más
próximo. Si hay igualdad de votos, prefiere el favorable al
matrimonio (Art. 107 CC).
iii. A falta de todos ellos, el curador general.
iv. A falta del curador, el oficial del Registro Civil.

¿Cuándo faltan los padres o ascendientes? (Arts. 109 y 110

CC)
- Por fallecimiento.
- Por demencia.
- Por ausencia del territorio de la República.
- Por ignorarse el lugar de su residencia.
- Por haberse determinado judicialmente la filiación contra
su oposición.
- Por estar privados de la patria potestad por sentencia
judicial.
- Por estar inhabilitados para intervenir en la educación de
los hijos por mala conducta.

2. Hijos con filiación no determinada:

i. Curador general.
ii. A falta de éste, el oficial del Registro Civil.

3. Hijo menor sujeto a adopción:

▪ Ley 7.613:
i. El adoptante.
ii. Si falta, de acuerdo a las reglas generales (filiación
determinada o no determinada).
▪ Ley 18.705:
i. Adopción plena: reglas generales (el adoptado es hijo).
ii. Adopción simple: el adoptante tiene derecho de
consentir.
▪ Ley 19.620: reglas generales (el adoptado es hijo).

15
b. Momento y forma de otorgar el consentimiento.

Puede ser escrito (acompañado a la manifestación) u oral. Debe

ser especial y determinado, es decir, debe indicar la persona con
la cual se va a contraer matrimonio. Se puede dar por
mandatario.

c. Disenso.

1) Padre, madre o ascendientes: no necesitan justificarlo (Art. 112

inc. 1º CC).

2) Curador u oficial del Registro Civil: deben expresar causas, y el

menor puede pedir que el disenso sea calificado por el juez
(Art. 112 inc. 2º CC).

Art. 113 CC. “Las razones que justifican el disenso no podrán

ser otras que éstas:
1.ª La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el
señalado en el artículo 116;
2.ª El no haberse practicado alguna de las diligencias
prescritas en el título De las segundas nupcias, en su caso;
3.ª Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la
licencia, o de la prole;
4.ª Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez
habitual, de la persona con quien el menor desea casarse;
5.ª Haber sido condenada esa persona por delito que merezca
pena aflictiva;
6.ª No tener ninguno de los esposos medios actuales para el
competente desempeño de las obligaciones del matrimonio.”

d. Sanciones por la omisión del consentimiento.

1) El menor puede ser desheredado, no sólo por el ascendiente

cuyo consentimiento se omitió, sino por todos los demás (Art.
114 1ª parte CC).

16
 2) El menor pierde la mitad de lo que le habría correspondido en
la sucesión intestada de los mismos ascendientes (Art. 114 2ª
parte CC).
3) El ascendiente cuyo consentimiento se omitió puede revocar
las donaciones hechas al menor antes del matrimonio (Art. 115
inc. 1º CC).

e. El oficial del Registro Civil que autoriza un matrimonio de un

menor sin exigir la autorización está sujeto a sanciones penales
(Art. 388 CP).

ii) Impedimento de guardas.

Art. 116 CC. “Mientras que una persona no hubiere cumplido

dieciocho años, no será lícito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la
cuenta de la administración haya sido aprobada por el juez, con
audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador
para el matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravención a esta disposición,
sujetará al tutor o curador que lo haya contraído o permitido, a la
pérdida de toda remuneración que por su cargo le corresponda; sin
perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan.
No habrá lugar a las disposiciones de este artículo, si el matrimonio
es autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo
consentimiento fuere necesario para contraerlo.”

iii) Impedimento de segundas nupcias.

Art. 124 CC. “El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente
matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curaduría,
quisiere volver a casarse, deberá proceder al inventario solemne de
los bienes que esté administrando y les pertenezcan como
herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un
curador especial.”

17
 Art. 127 CC. “El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado
de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artículo
124, perderá el derecho de suceder como legitimario o como
heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado.”

También hay sanciones penales para el que obtiene que el oficial del
Registro Civil autorice el matrimonio (Art. 384 CP) y también para el
oficial que lo autorice sin respetar el impedimento (Art. 388 CP).

iv) Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha

disuelto o declarado nulo.

Art. 128 CC. “Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado

nulo, la mujer que está embarazada no podrá pasar a otras nupcias
antes del parto, o (no habiendo señales de preñez) antes de
cumplirse los doscientos setenta días subsiguientes a la disolución o
declaración de nulidad.
Pero se podrán rebajar de este plazo todos los días que hayan
precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración, y en los
cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la
mujer.”

Art. 130 inc. 2º CC. “Serán obligados solidariamente a la

indemnización de todos los perjuicios y costas ocasionados a
terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del
tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.”

c) Formalidades legales del matrimonio:

1) Matrimonio celebrado en Chile:

i) Formalidades previas:

a. Manifestación (Art. 9º LMC):

Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del

Registro Civil su intención de contraer matrimonio ante él. Puede

18
 ser por escrito, oralmente o por lenguaje de señas. Puede hacerse
ante cualquier oficial.

b. Información sobre finalidades del matrimonio (Art. 10 LMC)1:

El oficial debe proporcionarles información suficiente acerca de

las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes
recíprocos que produce y de los distintos regímenes
patrimoniales. También debe prevenirlos respecto de la necesidad
de que el consentimiento sea libre y espontáneo, y comunicarles
la existencia de cursos de preparación.

c. Cursos de preparación (Art. 11 LMC):

Persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento

matrimonial, y tienen por objeto especialmente que los
contrayentes conozcan los derechos y deberes que impone el
vínculo. Los contrayentes pueden eximirse de ellos de común
acuerdo, si declaran que conocen suficientemente esos derechos
y deberes.

d. Información de testigos (Art. 14 LMC):

Comprobación, mediante dos testigos, del hecho que los futuros

contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para
contraer matrimonio.

❖ Situación especial de las personas pertenecientes a una etnia

indígena (Art. 13 LMC): pueden solicitar que la manifestación, la
información para el matrimonio y la celebración del mismo se
realicen en su lengua materna. En este caso, así como en el que
alguno o ambos contrayentes no conozcan el idioma castellano o
sean sordomudos, las gestiones se harán por medio de un
intérprete.

❖ Los matrimonios en artículo de muerte no requieren de los

trámites previos (Arts. 10 y 17 inc. final CC).

1Maricruz G. de la T. le llama “comunicación”.

19
ii) Formalidades coetáneas:

Art. 15 LMC. “Inmediatamente después de rendida la información y

dentro de los noventa días siguientes, deberá procederse a la
celebración del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el
matrimonio se haya efectuado, habrá que repetir las formalidades
prescritas en los artículos precedentes.”

a. Celebración ante oficial del Registro Civil:

Art. 17 inc. 1º LMC. “El matrimonio se celebrará ante el Oficial del

Registro Civil que intervino en la realización de las diligencias de
manifestación e información.”
En consecuencia, todo oficial civil es competente para la
celebración del matrimonio.

Lugar (Art. 17 inc. 2º LMC):

1. En el local de la oficina del oficial.
2. En el lugar que señalen los contrayentes, siempre que esté
ubicado dentro de su territorio jurisdiccional.

b. Presencia de testigos:

Art. 17 inc. 2º LMC. “La celebración tendrá lugar ante dos

testigos, parientes o extraños,…”.
Los testigos deben ser hábiles.

Art. 16 LMC. “No podrán ser testigos en las diligencias previas ni

en la celebración del matrimonio:
1.° Los menores de 18 años;
2.° Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
3.° Los que se hallaren actualmente privados de razón;
4.° Los que hubieren sido condenados por delito que merezca
pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y
5.° Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.”

20
iii) Acto de celebración del matrimonio:

Art. 18 LMC. “En el día de la celebración y delante de los

contrayentes y testigos, el Oficial del Registro Civil dará lectura a la
información mencionada en el artículo 14 y reiterará la prevención
indicada en el artículo 10, inciso segundo.
A continuación, leerá los artículos 131, 133 y 134 del Código Civil.
Preguntará a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al
otro como marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los
declarará casados en nombre de la ley.”

iv) Formalidades posteriores:

Art. 19 inc. 1º LMC. “El Oficial del Registro Civil levantará acta de
todo lo obrado, la que será firmada por él, por los testigos y por los
cónyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, procederá a hacer
la inscripción en los libros delRegistro Civil en la forma prescrita en el
reglamento.”

Los vicios en el acta o en la inscripción del matrimonio no producen

la nulidad del mismo.

❖ En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no

matrimoniales, y pactar separación de bienes o participación en los
gananciales.

❖ Matrimonio celebrado ante entidades religiosas: para que produzca

efectos civiles debe cumplir con los siguientes requisitos (Art. 20
LMC):

a. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga

personalidad jurídica de derecho público.
b. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga
facultades para ello.
c. Debe levantarse un acta que acredite la celebración del
matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley
establece para su validez.

21
 d. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se
haya celebrado, y debe cumplir las exigencias del Art. 40 bis de
la Ley de Registro Civil. Ej. Señalar el decreto que concede
personalidad jurídica de derecho público a la entidad religiosa.
e. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier
oficial del Registro Civil dentro de 8 días para su inscripción.
1. Quienes deben presentar el acta son los propios contrayentes,
en forma personal, no pudiendo hacerlo por medio de
mandatarios.
2. El plazo es de 8 días corridos. Es un plazo de caducidad; si no
se inscribe, el matrimonio no produce efecto civil alguno, es
inexistente.
3. El plazo es para presentar el acta y para inscribir el
matrimonio.
f. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el
consentimiento prestado ante el ministro del culto (sólo se ratifica
lo que ya existe, por lo tanto la fecha del matrimonio es la del
religioso, pues ahí se prestó el consentimiento).

Requisitos de la inscripción (Art. 40 ter Ley de Registro Civil):

1. Debe contener el acta de la entidad religiosa.
2. Debe señalar el documento que acredita la personería del
ministro.
3. Debe constar que los contrayentes ratificaron el
consentimiento.
4. Firma de los requirentes y del oficial.

Sólo puede negarse la inscripción si resulta evidente que el

matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por
la ley.

2) Matrimonio celebrado en el extranjero (Art. 80 LMC):

i) Requisitos de forma: se rigen por la ley del país en que se celebra el

matrimonio.

ii) Requisitos de fondo: también se rigen por esa ley, con 2

excepciones:

22
 a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes; de lo contrario,
puede declararse nulo el matrimonio en Chile.
b. No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo
consentimiento libre y espontáneo.

iii) Efectos: son los mismos que si se hubiera celebrado en Chile,

siempre que se trate de un hombre y una mujer. El cónyuge
domiciliado en Chile puede exigir alimentos del otro ante los
tribunales chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo
modo puede hacerlo el cónyuge residente en el extranjero respecto
del cónyuge domiciliado en Chile (Art. 82 LMC). Además, hay que
tener presente la regla del Art. 135 inc. 2º CC, relativa al régimen
matrimonial.

5. Separación de los cónyuges.

a) Separación de hecho.

1) Forma de regular las consecuencias de la separación:

i) Regulación de común acuerdo:

Art. 21 LMC. “Si los cónyuges se separaren de hecho, podrán, de

común acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los
alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de
bienes del matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular
también, a lo menos, el régimen aplicable a los alimentos, al
cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con
los hijos aquél de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos
conferidos por las leyes que tengan el carácter de irrenunciables.”

Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la

convivencia (Art. 22 LMC):
a. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes
instrumentos:

23
 1. Escritura pública o acta extendida y protocolizada ante
notario.
2. Acta extendida ante un oficial del Registro Civil.
3. Transacción aprobada judicialmente.
b. Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripción o
anotación en un registro, la fecha del cese es aquella en que se
cumpla tal formalidad.

ii) Regulación judicial:

A falta de acuerdo, cualquiera de los cónyuges puede pedir la

regulación judicial. Puede pedirse en el juicio iniciado respecto de
cualquiera de las materias señaladas en el Art. 21 LMC (Art. 23
LMC).
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su
procedimiento.
Aquí la fecha cierta del cese de la convivencia se produce con la
notificación de la demanda (Art. 25 inc. 1º LMC).

2) Resumen sobre los casos que dan fecha cierta del cese de la
convivencia:

i) Cuando el acuerdo de los cónyuges consta por escrito, por los

instrumentos del Art. 22 LMC.
ii) Cuando a falta de acuerdo, se demanda judicialmente (notificación
de la demanda).
iii) Cuando, habiendo uno de los cónyuges expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia, se notifique al otro cónyuge.

b) Separación judicial.

1) Causales de separación judicial:

i) Por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro, siempre

que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común (Art. 26 LMC).

24
 ii) Por cualquiera de los cónyuges, cuando hubiere cesado la
convivencia (Art. 27 LMC). Si la solicitud es conjunta, deben
acompañar un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y con
respecto a sus hijos. El acuerdo debe ser:
a. Completo: regular todas las materias del Art. 21 LMC.
b. Suficiente: resguardar el interés superior de los hijos, procurar
aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y
establecer relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
cónyuges.

2) Tribunal y procedimiento:

Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su

procedimiento. Pero puede solicitarse en el procedimiento a que de
lugar algunas de las acciones referidas en el Art. 23 LMC o una
denuncia por violencia intrafamiliar (Art. 29 LMC).

La acción para demandar la separación judicial es irrenunciable.

Los cónyuges casados en sociedad conyugal pueden solicitar al

tribunal la adopción de las medidas provisorias que estimen
conducentes para la protección del patrimonio familiar y el bienestar de
sus miembros (Art. 30 LMC).

3) Contenido de la sentencia que declara la separación (Art. 31 LMC):

i) Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del Art. 21 LMC,
a menos que se encuentren reguladas o no proceda la regulación de
alguna de ellas. Si las partes lo regularon, el juez debe revisar el
acuerdo y subsanar las deficiencias de oficio.
ii) Debe liquidar el régimen matrimonial existente si así se solicita y se
rinda prueba suficiente.

4) Efectos de la separación judicial:

Produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia. Debe

subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial, momento a partir
del cual es oponible a terceros, y los cónyuges adquieren la calidad de

25
 separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio (siguen
casados, Art. 32 LMC).

i) Se adquiere el estado civil de separado judicialmente.

ii) Subsisten los derechos y deberes entre cónyuges, salvo los
incompatibles con la vida separada, que se suspenden, esto es,
cohabitación y fidelidad (Art. 33 LMC).
iii) Se disuelve la sociedad conyugal o el régimen de participación en
los gananciales (Art. 34 LMC).
iv) No se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo
que se hubiere dado lugar a la separación por culpa de un cónyuge
(Art. 35 LMC).
v) El cónyuge que dio lugar a la separación pierde el beneficio de
competencia a que podría tener derecho (Art. 1626 N° 2 CC).
vi) El cónyuge que dio causa a la separación por su culpa tiene
derecho para que el otro le provea de lo necesario para su modesta
sustentación (Art. 175 CC).
vii) Ambos cónyuges debe proveer a las necesidades de la familia
común en proporción a sus facultades (Arts. 178 y 160 CC).
viii) El hijo concebido durante la separación no goza de la presunción
del Art. 184 CC de tener por padre al marido (Art. 37 CC), pero
puede ser inscrito como hijo de los cónyuges, de común acuerdo.
ix) Autoriza para revocar las donaciones hechas al cónyuge que dio
causa a la separación (Art. 1790 CC).
x) Los cónyuges pueden celebrar contratos de compraventa entre sí
(Art. 1796 CC).
xi) No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada
judicialmente de su marido (Art. 2509 CC).
xii) No puede concederse la adopción a los cónyuges respecto de los
cuales se haya declarado la separación, mientras ésta subsista.

5) Reconciliación o reanudación de la vida en común:

Puede producirse en dos momentos:

i) Mientras se tramita el juicio de separación (Art. 38 LMC): basta

dejar constancia en el expediente, con lo que se pone fin al
procedimiento.

26
 ii) Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva
sentencia que, a petición de ambos cónyuges, revoque la anterior.
Debe inscribirse al margen de la inscripción matrimonial para que
sea oponible a terceros. Pero si la separación se produjo porque
uno de los cónyuges la solicitó por haber cesado la convivencia,
basta que ambos dejen constancia de la reanudación en acta
extendida ante el oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de
la inscripción matrimonial, para que sea oponible a terceros.

La reanudación no revive el régimen matrimonial que tenían antes, pero

pueden pactar por una vez la participación en los gananciales (Art. 40
LMC). Además, no impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la
separación si se funda en hechos posteriores (Art. 41 LMC).

6. Extinción del matrimonio.

Art. 42 LMC. “El matrimonio termina:

1.° Por la muerte de uno de los cónyuges;
2.° Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos señalados en el
artículo siguiente;
3.° Por sentencia firme de nulidad, y
4.° Por sentencia firme de divorcio.”

7. Plazos en la muerte presunta (Art. 43 LMC).

a) 10 años desde la fecha de las últimas noticias.

b) 5 años desde la fecha de las últimas noticias, si han transcurrido 70 años
desde el nacimiento del desaparecido.
c) 5 años desde la fecha de las últimas noticias en caso de herida grave de
guerra u otro peligro semejante.
d) 1 año desde el día presuntivo de la muerte, en caso de pérdida de nave o
aeronave o en caso de sismo o catástrofe.

8. Nulidad del matrimonio.

a) Particularidades de la nulidad matrimonial:

27
 1) No hay causales genéricas. La ley señala en forma precisa los vicios
que la producen.
2) No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinión mayoritaria).
3) En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la
nulidad de volver las partes al estado anterior.
4) No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrató
sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC).
Sin embargo, algunas sentencias la han aplicado en base a que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo.
5) Por regla general, la acción de nulidad no prescribe, pero debe alegarse
en vida de los cónyuges.

b) Causales de nulidad:

1) Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes (Art. 44 a)

LMC).
2) Falta de libre y espontáneo consentimiento por parte de alguno de los
contrayentes (Art. 44 b) LMC).
3) Matrimonio celebrado ante menor número de testigos o de testigos
inhábiles (Art. 45 LMC).

c) Acción de nulidad:

1) Es una acción de derecho de familia: es incomerciable, intransigible, y

no cabe a su respecto el llamado a conciliación.

2) Titulares (Art. 46 LMC):

i) Regla general: cualquiera de los presuntos cónyuges.

ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 años: cualquiera de los
cónyuges o sus ascendientes, pero alcanzados los 16 años por
ambos cónyuges, sólo puede pedirla el o los que contrajeron
matrimonio sin tener esa edad.
b. Vicios del consentimiento: cónyuge víctima del vicio.
c. Matrimonio en artículo de muerte: también los herederos del
cónyuge difunto.

28
 d. Vínculo matrimonial no disuelto: también el cónyuge anterior o
sus herederos.
e. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en interés
de la moral o la ley.

3) Prescripción (Art. 48 LMC):

i) Regla general: es imprescriptible.

ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 años: 1 año desde que
el cónyuge inhábil adquiere la mayoría de edad.
b. Vicios del consentimiento: 3 años desde que desaparece el vicio.
c. Matrimonio en artículo de muerte: 1 año desde el fallecimiento.
d. Vínculo matrimonial no disuelto: 1 año desde el fallecimiento de
uno de los cónyuges.
e. Falta de testigos hábiles: 1 año desde la celebración.

4) Sólo puede intentarse en vida de los cónyuges, excepto en el caso del

matrimonio en artículo de muerte o de vínculo matrimonial no disuelto.

d) La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la

inscripción matrimonial (Art. 50 inc. 2º LMC).

e) Efectos de la declaración de nulidad del matrimonio: los cónyuges quedan

en la misma situación que tenían al momento de casarse. Consecuencias:

1) Si después de la celebración del matrimonio que se anuló, uno de los

cónyuges contrajo un nuevo matrimonio, éste último es válido.
2) No se ha producido parentesco por afinidad.
3) No ha habido derechos hereditarios entre los cónyuges.
4) Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5) No ha habido sociedad conyugal; se formó una comunidad. No debe
haber reparto de gananciales.
6) La mujer no ha tenido el privilegio de la cuarta clase.
7) La filiación sería extramatrimonial (pero no es así, porque no se afecta).

29
9. Matrimonio putativo (Arts. 51 y 52 LMC).

a) Requisitos:

1) Matrimonio nulo (si es inexistente, no cabe el matrimonio putativo).

2) Debe celebrarse ante oficial del Registro Civil.
3) Buena fe, a lo menos, de uno de los cónyuges (conciencia de estar
celebrando un matrimonio sin vicios). El matrimonio conserva el
carácter de putativo mientras dura la buena fe.
4) Justa causa de error (error excusable).

Se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con

justa causa de error.

b) Efectos:

Produce los mismos efectos civiles que el válido, respecto del cónyuge
que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo. Hay que distinguir:

1) Efectos en relación con los hijos:

El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva

la filiación matrimonial. Los efectos son permanentes, aunque
desaparezca la putatividad.

La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiación ya

determinada de los hijos, aunque el matrimonio no sea putativo.

2) Efectos en relación con los cónyuges:

Son los mismos que el válido mientras se mantenga la buena fe a lo

menos en uno de los cónyuges.
La buena fe cesa, respecto del cónyuge que demanda la nulidad, por el
sólo hecho de presentar la demanda, y respecto del otro cónyuge, con
la contestación de la demanda. Todo esto sin perjuicio de probarse que
la buena fe se perdió antes.

30
 Si sólo uno de los cónyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede
optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes
que hubiere tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas de la
comunidad.

El cónyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa

del matrimonio le hizo o prometió hacer el otro.

CAPÍTULO II. DEL DIVORCIO.

1. Causales de divorcio.

a) Causales de divorcio-sanción:

Art. 54 LMC. “El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges,
por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de
los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes
y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común2.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de
los siguientes hechos:
1.° Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad
física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos;
2.° Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar común es una forma de trasgresión grave de los deberes del
matrimonio;
3.° Condena ejecutoriada por a comisión de alguno de los crímenes o
simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública,
o contra las personas, previstos en el Libro II, Títulos VII y VIII, del Código
Penal, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal;
4.° Conducta homosexual;
5.° Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para
la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos, y
6.° Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.”

2Causal genérica.
31
 Frente a la demanda, el juez debe ponderar si hubo incumplimiento de los
deberes, y si este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la
vida en común.
Las causales enumeradas no son taxativas.
En estos casos, no es necesario un plazo del cese de la convivencia.

b) Causales de divorcio-remedio (Art. 55 LMC):

1) Cuando ambos cónyuges lo piden de común acuerdo, acreditando que

ha cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un año
y acompañen un acuerdo regulatorio, completo y suficiente, de sus
relaciones mutuas y para con los hijos.

2) Cuando lo solicite cualquiera de los cónyuges por haberse producido un

cese efectivo de la convivencia conyugal, durante a lo menos 3 años.
Requisitos:

i) Cese efectivo de la convivencia conyugal: no basta el hecho material

de la separación; se requiere el animus separationis (intención de no
querer hacer vida común).

ii) Que el cese haya durado a lo menos 3 años. Esto sólo puede
probarse:
a. Por alguno de los instrumentos del Art. 22 LMC (escritura pública
o acta protocolizada ante notario, acta ante oficial del Registro
Civil, transacción aprobada judicialmente).
b. Por la notificación de la demanda de regulación de sus relaciones
mutuas (Art. 25 inc. 1º LMC).
c. Cuando uno de los cónyuges haya expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los
instrumentos del Art. 22 LMC y se haya notificado al otro cónyuge
(Art. 25 inc. 2º LMC).
d. Cuando uno de los cónyuges ha dejado constancia de su
intención de poner fin a la convivencia ante el juzgado
correspondiente y ello sea notificado al otro cónyuge (Art. 25 inc.
2º LMC).

32
 iii) Que el actor haya cumplido con su obligación alimenticia respecto de
su cónyuge e hijos. Esta exigencia rige sólo si la parte demandada lo
solicita. El incumplimiento reiterado e injustificado hará que la
demanda sea rechazada.

2. Características de la acción de divorcio.

a) Pertenece exclusivamente a los cónyuges (Art. 56 inc. 1º LMC).

b) Corresponde a ambos cónyuges, salvo que el divorcio sea por culpa de
uno de ellos.
c) Es irrenunciable (Art. 57 LMC).
d) Es imprescriptible (Art. 57 LMC).
e) Tiene que intentarse en vida de los cónyuges. El cónyuge menor de edad y
el interdicto por disipación pueden ejercerla por sí mismos (Art. 58 LMC).

3. Efectos del divorcio.

a) Produce efectos entre los cónyuges desde que queda ejecutoriada la

sentencia, adquiriendo el estado civil de divorciados, que les habilita para
casarse de nuevo. Para ser oponible a terceros debe subinscribirse al
margen de la inscripción matrimonial (Art. 59 LMC).
b) Pone término al matrimonio, pero no afecta la filiación ya determinada de
los hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella (Art. 53 LMC).
c) Termina la sociedad conyugal (Art. 1746 N° 1 CC) o el régimen de
participación de los gananciales (Art. 1792-27 N° 3 CC).
d) Pone fin a los derechos de carácter patrimonial entre los cónyuges
(alimentos, sucesorios), sin perjuicio de que se fije una compensación (Art.
60 LMC).
e) Autoriza para revocar las donaciones que por causa de matrimonio se haya
hecho al cónyuge que dio causa al divorcio por su culpa (Art. 1790 CC).
f) Habilita al cónyuge para pedir la desafección de un bien de su propiedad
que esté declarado como bien familiar (Art. 145 inc. final CC).

4. Divorcio obtenido en el extranjero (Art. 83 LMC).

33
 a) El divorcio está sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al tiempo
de interponerse la acción (de acuerdo a las reglas de derecho internacional
privado).
b) Las sentencias de divorcio y nulidad dictadas en el extranjero serán
reconocidas en Chile de acuerdo a las reglas generales, es decir, debe
darse el exequátur. Pero no tienen valor en los siguientes casos:
1) Cuando no ha sido declarado por resolución judicial.
2) Cuando se opone al orden público chileno.
3) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley. Presunción de derecho de
fraude a la ley_ cuando el divorcio ha sido declarado bajo una
jurisdicción distinta a la chilena a pesar de que los cónyuges han tenido
domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 años anteriores a la
sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos
ese lapso, o durante cualquiera de los 5 años anteriores a la sentencia,
si discrepan en el plazo del cese de la convivencia.

REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y

DIVORCIO.

1. Compensación económica3.

Es el derecho que asiste a uno de los cónyuges (normalmente la mujer)

cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, para que se le
compense el menoscabo económico que, producido el divorcio o la nulidad,
sufrirá por esta causa (Art. 61 LMC).

a) Rubros a los que hay que atender para su fijación (Art. 62 LMC):

1) Duración del matrimonio y de la vida en común.

3 Aplicable a nulidad y divorcio.

34
 2) Buena o mala fe.
3) Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario.
4) Situación provisional y beneficios de salud.
5) Cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
6) Colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cónyuge.

b) Determinación de la procedencia y monto de la compensación:

1) Fijación por las partes (Art. 63 LMC): deben ser mayores de edad, y
debe hacerse mediante escritura pública o acta de aveminiento, que se
somete a la aprobación del tribunal.
2) Fijación por el tribunal (Art. 64 LMC): si no hay acuerdo, se puede pedir
en la demanda o con posterioridad.

c) Forma de pago de la compensación (Art. 65 LMC):

El juez debe señalarla en la sentencia, y puede establecer las siguientes

modalidades:

1) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero,

se pueden fijar una o varias cuotas.
2) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitación respecto de bienes
que sean del cónyuge deudor. Si no tiene bienes suficientes, el juez
puede dividirlo en las cuotas que sean necesarias (Art. 66 LMC).

d) En caso del divorcio-sanción, debe considerarse la culpabilidad del

cónyuge: el juez puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de
la compensación que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la
causal (Art. 62 inc. 2º LMC).

e) Cuando la compensación se fija en cuotas, éstas se asimilan a los

alimentos para efectos de su cumplimiento (a menos que se dé suficiente
garantía de su efectivo y oportuno pago): el cónyuge deudor puede ser
apremiado con multas, se puede decretar orden de arraigo, etc. (Art. 66
inc. 2º LMC)

2. Conciliación.

35
 Solicitada la separación o el divorcio, se debe llamar a las partes a una
audiencia de conciliación especial, que persigue 2 objetivos: tratar de superar el
conflicto de la pareja, y si ello no es factible, acordar las medidas relativas a los
alimentos de los cónyuges e hijos, su cuidado personal, la relación directa y
regular que mantendrá con ellos el padre o la madre que no los tenga a su
cuidado, y el ejercicio de la patria potestad (Art. 67 LMC).
No cabe que la parte demandada pueda en esta audiencia aceptar la
demanda, o que ambas partes acuerden el divorcio.

3. Mediación.

Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las partes no la

solicitan, puede ordenarla el tribunal al término de la audiencia de conciliación,
salvo que estime que no sería útil (Art. 71 LMC).

Características de la mediación:

a) Debe hacerse por profesionales idóneos, que aparezcan en un registro

elaborado por el Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean
designados de común acuerdo por las partes.
b) Es voluntaria en el sentido de que por regla general sólo procede si las
partes la piden.
c) Los acuerdos que deriven de la mediación son voluntarios.
d) Tiene un plazo máximo de 60 días, prorrogable por otros 60 si las partes lo
piden de común acuerdo.
e) Puede ser gratuita o remunerada.
f) No procede en los juicios de nulidad.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.

Son normas procesales mientras no estén instalados los tribunales de

familia.

1. Tribunal competente para conocer de las acciones de separación

judicial, nulidad o divorcio.

36
a) Tribunal competente y procedimiento vigente hasta el 30/09/05:

Es competente el juez de letras que ejerza jurisdicción en materia civil en el

domicilio del demandado (Art. 1º transitorio, disposición 1ª LMC).
Cuando los cónyuges soliciten de común acuerdo la separación, rigen para
el procedimiento las reglas generales de los actos judiciales no
contenciosos (Art. 1º transitorio, disposición 2ª LMC).
El procedimiento en caso de separación, nulidad y divorcio es el juicio
ordinario con algunas modificaciones (Art. 1º transitorio, disposición 3ª
LMC).

b) Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir

del 01/10/05:

Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las

reglas del procedimiento ordinario de la Ley 19.968.
Reglas especiales:

1) Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado
personal de los hijos, la relación directa y regular, y las cuestiones
relacionadas con el régimen de bienes del matrimonio, que no hayan
sido resueltas en forma previa a la presentación de la demanda, deben
deducirse en forma conjunta con ésta o por vía reconvencional (Art. 89
LMC).
2) El llamado a conciliación debe incluir las materias señaladas en el Art.
67 inc. 2º LMC, aun cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
3) En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que
el matrimonio podría ser nulo, se lo hará saber a los cónyuges. Si alguno
de ellos reclama la nulidad, el procedimiento comprenderá ambas
acciones (Art. 91 LMC).
4) Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92
LMC).

c) Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o

temporal que al momento de entrar en vigencia la LMC se encontraban en
tramitación:

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 Continuarán sustanciándose conforme al procedimiento vigente al
momento de deducirse la demanda, salvo que las partes pidan que se
aplique el nuevo procedimiento (Arts. 3º y 4º transitorios LMC).

Si estaban terminados por sentencia ejecutoriada estos juicios, las partes

no quedan impedidas para ejercer las acciones de la LMC (Art. 5º
transitorio LMC).

2. Legislación aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad a

la entrada en vigencia de la LMC.

Pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse en conformidad a la

LMC (Art. 2º transitorio LMC), con las siguientes salvedades:

a) Las formalidades y las causales de nulidad se rigen por la ley vigente al

tiempo de su celebración, pero no se puede invocar la causal de
incompetencia del oficial civil.
b) No rigen las limitaciones de los Arts. 22 y 25 LMC; el cese de la
convivencia se puede probar por medios distintos a los señalados, salvo la
confesión.

3. Estado civil de las personas que a la fecha de entrar en vigencia la

LMC se encontraren divorciadas temporal o perpetuamente.

Tienen el estado civil de separados y se rigen por lo dispuesto en la LMC

para los separados judicialmente (Art. 6º transitorio).

4. Incapacidad de los imputados que establecen los Arts. 7 y 78 LMC.

Se entenderán hechas a los procesados en las causas criminales seguidas
por hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma
procesal penal en la región respectiva (Art. 7º transitorio LMC).

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 CAPÍTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.

I. Relaciones personales de los cónyuges.

II. Régimen matrimonial.
III. Filiación matrimonial.
IV. Derechos hereditarios.

TÍTULO I. RELACIONES PERSONALES DE LOS CÓNYUGES.

El CC les otorga derechos y les impone deberes de contenido

eminentemente moral.

Art. 131 CC. “Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y
ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer
se deben respeto y protección recíprocos.”

Art. 133 CC. “Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el

hogar común, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no
hacerlo.”

Art. 134 CC. “El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la
familia común, atendiendo a sus facultades económicas y al régimen de bienes
que entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglará la contribución.”

Tienen características especiales:

a) En general son deberes positivos.
b) Afectan sólo a los cónyuges.
c) Tienen un marcado carácter ético, quedando su cumplimiento entregado
fundamentalmente a la conciencia de los cónyuges.

1. Deber de fidelidad.

Esto significa no tener relaciones sexuales con terceros.

Art. 132 inc. 1º CC. “El adulterio constituye una grave infracción al deber de
fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prevé.”

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 Sanciones:
a) Si el incumplimiento al deber de fidelidad es grave y reiterado, haciendo
intolerable la vida en común, es causal de separación judicial y de divorcio.
b) La mujer casada bajo sociedad conyugal puede pedir la separación de
bienes.

2. Deber de socorro.

Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N° 1 CC. Pueden darse diversas

situaciones de los cónyuges:

a) Casados bajo sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial:

el marido debe proporcionar alimentos a la mujer, con cargo a la sociedad
conyugal (Art. 1740 N° 5 CC).
b) Separados de bienes o participación en los gananciales: los cónyuges
deben proveer a las necesidades de la familia común, atendiendo a sus
facultades económicas (Arts. 134 y 160 CC).
c) Separados judicialmente: el cónyuge que dio lugar a la separación por su
culpa tiene derecho a que el otro le provea de lo necesario para su
modesta sustentación (Art. 175 CC).
d) Separados de hecho: igual que los separados de bienes.
e) Matrimonio nulo: cesa la obligación de prestarse alimentos.
f) Divorciados: también cesa la obligación.

Sanciones:
1) La mujer puede pedir la separación judicial de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en
común, el cónyuge afectado puede demandar la separación judicial o el
divorcio.

3. Deber de ayuda mutua.

Consiste en los cuidados personales y constantes que los cónyuges se

deben recíprocamente.
Sanción: autoriza a la mujer para pedir la separación judicial de bienes.

4. Deber de respeto recíproco.

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 El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en
común, constituye causal para demandar la separación judicial. Si lo incumple el
marido, la mujer puede pedir la separación de bienes.

5. Deber de protección recíproca.

Misma sanción que el anterior.

6. Derecho y deber de vivir en el hogar común.

En cuanto a la sanción por el incumplimiento, se han dado diversas

soluciones:
a) El cónyuge incumplidor debe pagar una indemnización. No es buena
solución por la dificultad de precisar los perjuicios.
b) Se puede exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pública. Tampoco
es buena, porque se requeriría el permanente auxilio de la fuerza pública, lo
que la hace impracticable. Además, es contraria a la libertad personal.
c) Si es la mujer la que incumple, cesaría la obligación del marido de darle
alimentos (la mora purga la mora). Esta sanción no se ajusta al
incumplimiento de obligaciones derivadas del Derecho de Familia.

En todo caso, puede llegar a constituir una causal de separación judicial y

de divorcio.

La excepción al deber (“que a alguno de ellos le asistan graves razones

para no hacerlo”) debe ser apreciada por el juez en cada caso.

7. Deber de cohabitación.

Es la obligación que tienen los cónyuges de tener relaciones sexuales entre

sí. El incumplimiento grave y reiteradote este deber puede llegar a constituir una
causal para demandar la separación judicial y el divorcio.

8. Auxilios y expensas para la litis.

Art. 136 CC. “Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios
que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deberá,
además, si está casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas

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para la litis que ésta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los
artículos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.”

a) Obligación recíproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y

defensas judiciales: ha sido entendida no como obligación de suministrar
expensas, sino otro tipo de auxilios. Ej. Colaborar en la obtención de
medios de prueba. Pero esto es discutido, pues algunos piensan que
incluye las expensas.
b) Obligación del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que
atienda los juicios que ésta siga en contra de él. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de
la acción deducida ni la condición procesal de cada uno.
2) Sólo cabe si los cónyuges están casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por sí misma
este gasto.

TÍTULO II. RÉGIMEN MATRIMONIAL.

1. Definición.

Régimen matrimonial: estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias

de los cónyuges entre sí y respecto de terceros.
Consecuencias:

a) El régimen matrimonial es en su esencia un estatuto de disciplinamiento, es

decir, un conjunto de normas jurídicas articuladas en un sistema base del
ordenamiento económico del lugar.
b) Este estatuto regula los intereses económicos de los cónyuges entre sí.
Las relaciones extrañas, aunque sean laterales o concomitantes, no forman
parte del régimen matrimonial.
c) El régimen matrimonial actúa también como medida de protección de los
terceros.

2. Distintos regímenes matrimoniales.

a) Régimen de comunidad de bienes: todos los bienes que los cónyuges

aportan al matrimonio y los que adquieren durante él constituyen una masa

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 común que pertenece a ambos, y que se divide una vez disuelta la
comunidad.
1) Comunidad universal: todos los bienes, sin distinción alguna, forman el
fondo común.
2) Comunidad restringida: sólo algunos bienes pasan a ser comunes.
i) Comunidad restringida de bienes muebles y ganancias: se excluyen
los bienes raíces aportados y los adquiridos durante el matrimonio
a título gratuito.
ii) Comunidad restringida de ganancias únicamente: sólo ingresan al
haber común los bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el
matrimonio a título oneroso, y los frutos de estos y de los bienes
propios. A este régimen corresponde la sociedad conyugal chilena.

b) Régimen de separación de bienes: hay 2 patrimonios; el del marido y el de

la mujer. No hay patrimonio común. En Chile, existe como régimen
alternativo.

c) Régimen sin comunidad: cada cónyuge conserva sus bienes, pero todos
son administrados por el marido, salvo los reservados, que administra la
mujer.

d) Régimen dotal: hay dos clases de bienes: los dotales, que la mujer aporta
al matrimonio, y los parafernales, que la mujer conserva en su poder y
administra.

e) Régimen de participación en los gananciales: durante la vigencia del

régimen, cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que administra con
libertad. Pero a su extinción, el cónyuge que ha adquirido bienes de mayor
valor, debe compensar al que ha obtenido menos.
1) Comunidad diferida: terminado el régimen, se produce ipso iure una
comunidad que integran todos los bienes adquiridos a título oneroso
por los cónyuges, y que se reparten por partes iguales.
2) Variante crediticia.

A. SOCIEDAD CONYUGAL.

1. Concepto.

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 Sociedad conyugal: sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges
por el hecho del matrimonio (Art. 135 inc. 1º CC).
La sociedad conyugal comienza con el matrimonio y cualquier estipulación
en contra es nula. Excepción: personas casadas en el extranjero se miran en Chile
como separadas de bienes, salvo que inscriban su matrimonio y pacten la
sociedad conyugal (Art. 135 inc. 2º CC).

2. Naturaleza jurídica.

a) Es una sociedad. Pero hay muchas diferencias esenciales:

1) Debe existir diferencia de sexo.
2) No hay obligación de hacer aportes.
3) La administra siempre el marido.
4) Las utilidades se reparten por mitades.
5) No se puede pactar por un plazo determinado.

b) Es una comunidad. Pero es muy distinta:

1) Mientras dura, la mujer no tiene ningún derecho sobre los bienes
sociales.
2) La comunidad nace precisamente al momento en que la sociedad
conyugal se disuelve.

c) Es una persona jurídica. Pero esto no es cierto, porque frente a los terceros
sólo existe el marido.

d) Se trata de una institución sui generis con características propias. Tal vez a
lo que más se parece es a un patrimonio de afectación.

3. Capitulaciones matrimoniales.

a) Concepto.

Capitulaciones matrimoniales: convenciones de carácter patrimonial que

celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebración (Art. 1715 inc. 1º CC).

b) Características.

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 1) Son convenciones (pueden ser contratos si realmente crean derechos y
obligaciones.
2) Obligan no sólo a los esposos, sino también a los terceros que
contraten con ellos.
3) Constituyen un acto jurídico dependiente.
4) Por regla general, son inmutables.

c) Consentimiento y capacidad.

El consentimiento puede prestarse personalmente o a través de

mandatarios, pero no a través de un representante legal.

La capacidad es la misma que se requiere para casarse, pero si es menor

de edad, requiere la autorización de las personas que deben consentir en el
matrimonio (Art. 1721 CC), y si tiene por objeto renunciar a los gananciales,
enajenar bienes raíces, o gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, se
requiere autorización judicial.

d) Solemnidades (Art. 1716 inc. 1º CC).

1) Si se celebran antes del matrimonio:

i) Escritura pública.
ii) Subinscripción al margen de la inscripción matrimonial (esto es
solemnidad, no requisito de publicidad).
iii) Que la subinscripción se practique al momento de celebrarse el
matrimonio o dentro de los 30 días siguientes.

2) Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en

la inscripción del matrimonio.

e) Modificación. Inmutabilidad.

Sólo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las

mismas solemnidades con que se otorgaron (Art. 1722 CC). La excepción
está en el Art. 1723 CC, que permite modificar el régimen matrimonial bajo
el cual se casaron:
1) Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera
de los otros 2.

45
 2) Si se casaron con separación de bienes, pueden sustituirlo por
participación en los gananciales.
3) Si se casaron en participación en los gananciales, pueden sustituirlo por
separación de bienes.
Está expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.

f) Objeto.

1) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: sólo pueden tener

por objeto pactar la separación total de bienes o el régimen de
participación en los gananciales.

2) Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados

objetos. Ej. Acordar separación total o parcial de bienes, renuncia de los
gananciales, etc. El límite es que no pueden contener estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes, ni ir en detrimento de
los derechos y obligaciones legales de los cónyuges entre ellos y
respecto de los hijos (Art. 1717 CC).

4. Haber de la sociedad conyugal.

Haber o activo de la sociedad conyugal: bienes que la componen.

a) Haber absoluto.

Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en

forma definitiva, sin derecho a recompensa.
Está compuesto por:

1) Salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,

devengados durante el matrimonio (Art. 1725 N° 1 CC):

❖ Cuando el servicio se comienza a prestar soltero y se termina

casado, hay que distinguir:
i) Si el trabajo es divisible: corresponde a la sociedad conyugal la
parte del honorario devengada durante la vigencia.
ii) Si el trabajo es indivisible: el honorario se entiende devengado
cuando el servicio esté terminado.

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 ❖ Donaciones remuneratorias: aquellas que expresamente se hacen en
remuneración de servicios específicos, siempre que éstos sean de
los que suelen pagarse (Art. 1433 CC). Para determinar el destino de
estas donaciones hay que distinguir (Art. 1738 CC):
i) Donación inmueble:
a. Si corresponde a servicios que dan acción: ingresa al haber
absoluto.
b. Si no dan acción: ingresa al haber propio.
ii) Donación mueble:
a. Si dan acción: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan acción: ingresan al haber relativo.

En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio

de un trabajo, profesión o industria separada de su marido, será ella
quién administre estos bienes (Art. 150 CC), pero eso no le quita el
carácter de sociales.

2) Todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier

naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes
propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio (Art. 1725 N° 2 CC).

❖ Fundamento de que se incluyan:

i) Están destinados a atender las necesidades de la familia.
ii) Si la sociedad es obligada a pagar las cargas y reparaciones
fructuarias de los bienes propios y sociales, es razonable que los
frutos ingresen a la sociedad.

❖ Modo de adquirir estos frutos por parte de la sociedad conyugal:

i) Fruto producido por un bien social: accesión.
ii) Fruto producido por un bien propio: ley.

❖ Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la
doctrina sostiene que no se trata realmente de un derecho de
usufructo. Si así fuera, cuando el marido enajena los bienes de la
mujer, estaría enajenando la nuda propiedad, lo que no es cierto.

47
 En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es
inembargable es el usufructo en sí mismo (Art. 2466 CC), pero los
terceros pueden embargar los frutos (que han ingresado al haber
absoluto), con la limitación de que no pueden privar al marido de lo
que necesite para atender las cargas de familia.

3) Todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el

matrimonio a título oneroso (Art. 1725 N° 5 CC).

❖ No importa si se adquiere a nombre del marido o de la mujer, lo

importante es que el título traslaticio se haya celebrado durante la
vigencia de la sociedad conyugal, y que sea oneroso.

❖ Aplicaciones especiales:
i) Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal,
a título oneroso, un inmueble contiguo al inmueble propio de uno
de los cónyuges, el bien adquirido ingresa a la sociedad conyugal,
a menos que con el propio forme una heredad o edificio de que el
terreno adquirido no pueda desmembrarse sin daño (pierden su
individualidad). En este caso, la sociedad y el dueño del inmueble
propio pasan a ser copropietarios del todo, a prorrata de los
valores al tiempo de la incorporación (Art. 1728 CC).
ii) Si el cónyuge es comunero con otras personas de un bien propio,
y vigente la sociedad conyugal adquiere las demás cuotas a título
oneroso, se mantiene la indivisión entre ese cónyuge y la
sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota que pertenecía
al cónyuge y lo que le haya costado la adquisición del resto (Art.
1729 CC).

4) Las minas denunciadas por uno o ambos cónyuges durante la vigencia

de la sociedad conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el
Art. 150 CC.

5) La parte del tesoro que corresponde al dueño del sitio en que se

encuentra, cuando el tesoro es hallado en un terreno social.

b) Haber relativo.

48
Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando
al cónyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que éste
hará valer al momento de la liquidación.
Está compuesto por:

1) Dinero aportado o adquirido por uno de los cónyuges a título gratuito

durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N° 3 CC).

❖ Se debe pagar la correspondiente recompensa, que de acuerdo al

Art. 1734 CC, debe enterarse de manera que la suma pagada tenga,
en lo posible, el mismo valor adquisitivo.

❖ Pese a que el Art. 1725 N° 3 CC no dice que la adquisición deba

hacerse a título gratuito, esto es lógico porque, de lo contrario,
ingresaría al haber absoluto.

2) Bienes muebles aportados o adquiridos a título gratuito por cualquier

cónyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N° 4
CC).

❖ Aquí tampoco dice que deba ser a título gratuito, pero ello está
establecido en los Arts. 1726 inc. 2º y 1732 inc. 2º CC.

❖ La recompensa se entera en valor reajustado.

❖ Los cónyuges pueden eximir de este ingreso al haber relativo una

parte de sus bienes muebles, designándolos en las capitulaciones
matrimoniales.

3) Tesoro (Art. 1731 CC).

❖ La parte del tesoro que corresponde al descubridor (50%) ingresa al

haber relativo.
❖ La parte del tesoro que corresponde al dueño del terreno (50%):
i) Ingresa al haber relativo si el terreno era propio de un cónyuge.
ii) Ingresa al haber absoluto si el terreno era social, como veíamos
antes.

49
 4) Donación remuneratoria mueble que se hace a uno de los cónyuges,
cuando el servicio prestado no daba acción en contra de la persona
servida (Art. 1738 inc. 2º CC).

5) Bienes muebles adquiridos por un cónyuge durante la vigencia de la

sociedad conyugal, cuando la causa o título de la adquisición ha
precedido a ella.

5. Haber propio o personal de cada cónyuge.

Está compuesto por:

a) Bienes inmuebles que un cónyuge tiene al momento del matrimonio.

Si el bien se adquiere durante la sociedad conyugal, aunque sea a título

oneroso, no pertenece a ella cuando la causa o título de la adquisición ha
precedido a ella (Art. 1736 CC). En consecuencia, no pertenecen a la
sociedad:

1) Las especies que uno de los cónyuges poseía a título de señor antes de
ella, aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho
verdaderamente suyas se complete o verifique en ella (Art. 1736 N° 1
CC).

2) Los bienes (raíces) que los cónyuges poseían antes de ella por un título
vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificación o
por otro medio legal (Art. 1736 N° 2 CC).

3) Los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por nulidad o resolución
de un contrato, o por haberse revocado una donación (Art. 1736 N° 3
CC).

4) Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de

los cónyuges la posesión pacífica (Art. 1736 N° 4 CC).

5) El derecho de usufructo (sobre un bien raíz) que se consolida con la

propiedad que pertenece al mismo cónyuge (Art. 1736 N° 5 CC).

50
 6) Lo que se paga (inmueble) a cualquiera de los cónyuges por capitales
de créditos constituidos antes del matrimonio. Lo mismo se aplica a los
intereses devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio y
pagados después (Art. 1736 N° 6 CC).

7) Los bienes que un cónyuge adquiera durante la sociedad en virtud de

un acto o contrato cuya celebración se haya prometido con anterioridad
a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento público, o de
instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con
el Art. 1703 CC. Aquí lo que se ha querido es que se trate de una
promesa oponible a terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419
COT.

Esta disposición no es taxativa.

Si el bien raíz se adquiere con bienes de la sociedad y del cónyuge, éste
deberá la respectiva recompensa.

b) Inmueble adquirido a título gratuito por uno de los cónyuges durante la

vigencia de la sociedad conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).

Las adquisiciones a título gratuito hechas por ambos cónyuges

simultáneamente no aumentan el haber social, sino el de cada cónyuge.

c) Bienes muebles que los cónyuges excluyen de la sociedad en las

capitulaciones matrimoniales (Art. 1725 N° 4 inc. 2º CC).

d) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cónyuges (Art. 1727
N° 3 CC).

i) Si el aumento es por causas naturales: el cónyuge no debe nada a la

sociedad (Art. 1771 inc. 2º CC).
ii) Si el aumento proviene de la mano del hombre: se genera una
recompensa para la sociedad conyugal (Art. 1746 CC).

e) Créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad y

que pueden hacer valer al momento de la disolución.

51
f) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cónyuges o a
valores (Art. 1727 N° 1 y 2 CC).

1) Subrogación de inmueble a inmueble (Art. 1733 inc. 1º CC):

i) Por permuta. Requisitos:

a. Que uno de los cónyuges sea dueño de un inmueble propio.
b. Que, vigente la sociedad conyugal, se permute ese bien inmueble
por otro bien inmueble.
c. Que en la escritura pública de permuta se exprese el ánimo de
subrogar.
d. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se
entrega y el que se recibe.
e. Autorización de la mujer cuando la subrogación se haga en bienes
de la mujer.

ii) Por compra. Requisitos:

a. Que uno de los cónyuges sea dueño de un bien raíz.
b. Que este bien se venda y que con el producto de la venta se
compre otro inmueble.
c. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el ánimo
de subrogar.
d. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble
que se vende y del inmueble que se compra.
e. Autorización de la mujer si el bien que se subroga es de ella.

2) Subrogación de inmueble a valores. Requisitos:

i) Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los
cónyuges, destinados a ellos en las capitulaciones matrimoniales, o
en una donación por causa de matrimonio (hecha por un cónyuge al
otro o por un tercero).
ii) Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se
hace con el dinero proveniente de esos valores y se deje constancia
también del ánimo de subrogar (doble declaración).
iii) Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el
inmueble que se adquiere.
iv) Que si la subrogación se hace en bienes de la mujer, ésta preste su
autorización.

52
 ❖ Diferencias que se producen en toda subrogación cuando los valores
del bien subrogado y subrogante son diferentes. Puede producirse:
i) Que no haya subrogación porque el saldo a favor o en contra de la
sociedad excede a la mitad del precio del inmueble que se recibe: el
bien que se recibe ingresa al haber absoluto, y la sociedad queda
obligada a recompensar al cónyuge por el precio del inmueble o
valores enajenados, conservando éste el derecho a subrogar
comprando otro inmueble (Art. 1733 inc. 6º CC).
ii) Que habiendo subrogación, el bien adquirido sea de menor valor que
el inmueble o valores enajenados: el cónyuge dueño adquiere una
recompensa en contra de la sociedad conyugal.
iii) Que habiendo subrogación, el bien adquirido sea de mayor valor que
el inmueble o valores enajenados: el cónyuge debe pagar una
recompensa a la sociedad.

6. Pasivo de la sociedad conyugal.

a) Pasivo real o absoluto:

Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin

derecho a recompensa. La deuda es social tanto desde el punto de vista
de la obligación a la deuda como de la contribución a la deuda.
Está constituido por:

1) Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra

cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad
(Art. 1740 N° 1 CC).

2) Deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido, o

la mujer con autorización del marido, o de la justicia en subsidio, y que
no fueren personales de aquél o de ésta (Art. 1740 N° 2 CC):

i) Deuda contraída por el marido: situación normal, porque administra

la sociedad conyugal.

53
 ii) Deuda contraída por la mujer con autorización del marido: hoy en
día, no tiene sentido a menos de entender que se trata de un
mandato.

iii) Deuda contraída por la mujer con autorización judicial: se relaciona

con el Art. 138 CC, que autoriza a la mujer para actuar respecto de
los bienes del marido, sociales y de los suyos que administre el
marido, con autorización del juez, cuando al marido le afecta un
impedimento que no es de larga o indefinida duración. En este caso,
la mujer obliga al marido respecto de sus bienes y de los sociales
como si el acto fuera del marido, y se obliga ella en sus bienes
propios hasta concurrencia del beneficio que le reporte el acto.

iv) Deudas contraídas por la mujer con mandato general o especial del
marido (Art. 1751 CC): esta deuda es, respecto de terceros, deuda
del marido y por consiguiente, de la sociedad. Pero si la mujer
contrata a nombre propio, la deuda sólo puede hacerse efectiva en
su patrimonio reservado (Art. 2151 CC).

v) Deudas contraídas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el

marido y la mujer: deben cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en
cuanto se pruebe que el contrato cedió en utilidad personal de la
mujer (Art. 1751 inc. final CC).

vi) Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer, de

bienes muebles destinados al consumo ordinario de la familia (Art.
137 inc. 2º CC).

3) Deudas generadas por contratos accesorios (Art. 1740 N° 2 inc. 2º CC):

i) El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación de

la sociedad conyugal: la sociedad es obligada al pago de la deuda.

ii) El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación

ajena: requiere de autorización de la mujer. Si no la obtiene, obliga
sus bienes propios; si la obtiene, la deuda es de la sociedad
conyugal, sin derecho a recompensa.

54
 iii) El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación
personal de uno de los cónyuges: la sociedad está obligada al pago,
con derecho a recompensa (pasivo relativo).

4) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada

cónyuge (Art. 1740 N° 4 CC):

Debe aplicarse las normas del usufructo: corresponden a la sociedad

conyugal las expensas ordinarias de conservación y cultivo (Art. 795
CC), y las cargas periódicas (Art. 796 CC). En cuanto a las reparaciones
mayores, corresponden a la sociedad si se trata de un bien social; si el
bien es propio de un cónyuge, también corresponden a ella, pero con
derecho a recompensa.

5) Gastos de mantenimiento de los cónyuges; de mantenimiento

educación y establecimiento de los descendientes comunes; y de toda
otra carga de familia (Art. 1740 N° 5 CC):

i) Gastos de mantenimiento de los cónyuges: son de cargo de la

sociedad conyugal.
ii) Gastos de mantenimiento, educación y establecimiento de los
descendientes comunes: de acuerdo al Art. 230 CC, son de cargo de
la sociedad conyugal.
a. Gastos de mantenimiento: alimentación, habitación, vestido,
salud, etc.
b. Gastos de educación: enseñanza básica, media y profesional o
universitaria.
1. Ordinarios: son de cargo de la sociedad conyugal, aunque el
hijo tenga bienes propios. Sólo se pueden sacar bienes del hijo
en caso necesario.
2. Extraordinarios: deben pagarse con los bienes del hijo, si los
tiene, y sólo en cuanto le hayan sido efectivamente útiles. Si
no, debe pagarlos la sociedad conyugal.
c. Gastos de establecimiento: son de cargo de la sociedad conyugal
cuando el hijo carece de bienes propios y no conste de modo
auténtico que los cónyuges han querido que se saquen de sus
bienes propios.

55
 iii) Gastos para atender a otras cargas de familia: alimentos que uno de
los cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o
ascendientes, aunque no lo sean de ambos cónyuges, pero el juez
puede moderar este gasto si le parece excesivo. Si son excesivos y
los paga la sociedad conyugal, es con derecho a recompensa por el
exceso.

6) Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe

hacerse a la mujer para que pueda disponer a su arbitrio (Art. 1740 inc.
final CC).

Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido

en las mismas capitulaciones que serían de cargo del marido.

b) Pasivo aparente o relativo:

Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no

soportar, adquiriendo una recompensa en contra del cónyuge deudor. La
deuda es social desde el punto de vista de la obligación a la deuda, pero
es personal del cónyuge desde el punto de vista de la contribución a la
deuda.
Esta integrado por las deudas personales de los cónyuges (Art. 1740 N° 3
CC). Ej.

1) Deudas anteriores al matrimonio.

2) Deudas contraídas durante el matrimonio que ceden en beneficio
exclusivo de uno de los cónyuges.
3) Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado uno de los cónyuges por un delito o cuasidelito.
4) Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia
adquirida por uno de los cónyuges.

7. Recompensas.

a) Concepto:

Recompensa: conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se

hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada

56
 cónyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que
legalmente le corresponden.

b) Objetivos:

1) Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a

expensas de otro.
2) Evitar que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas.
3) Mantener la inmutabilidad del régimen matrimonial y el equilibrio entre
los 3 patrimonios.
4) Proteger a la mujer contra los abusos del marido.

c) Clasificación:

1) Recompensa adeudada por uno de los cónyuges a la sociedad

conyugal. Razones:
i) La sociedad pagó una deuda personal (Art. 1740 N° 3 CC).
ii) El cónyuge adquirió un inmueble subrogándolo, y el valor del bien
adquirido es mayor al que subrogó (Art. 1733 CC).
iii) Se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que
aumentó el valor de la cosa (Art. 1746 CC).
iv) El cónyuge adquirió una herencia y la sociedad pagó las deudas
(Art. 1745 CC).
v) El cónyuge hizo una erogación gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente común.
vi) La sociedad pagó una multa o indemnización generada por un
delito o cuasidelito del cónyuge (Art. 1748 CC).
vii) Precios, saldos, costas y expensas que se hicieron en la
adquisición o cobro de los bienes o créditos del cónyuge (Art. 1745
CC).

2) Recompensa debida por la sociedad conyugal al cónyuge. Razones:

i) Especies muebles o dineros que aportó o adquirió a título gratuito
(Art. 1725 N° 3 y 4 CC).
ii) Enajenación de un bien propio durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Art. 1741 CC).
iii) Subrogación en que el bien adquirido era de menor valor (Art. 1733
CC).

57
 iv) Expensas de educación o establecimiento de un cónyuge se
sacaron de los bienes propios de un cónyuge, sin que aparezca el
ánimo de éste de soportarlas (Art. 1744 CC).

3) Recompensas debidas por los cónyuges entre sí: cuando se han

beneficiado indebidamente a costa del otro, o cuando con dolo o culpa
se han causado perjuicios.

d) Prueba:

El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art.
1698 CC). Sirven todos los medios de prueba, salvo la confesión, que se
mirará, no obstante, como una donación revocable (Art. 1739 CC).

❖ Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).

❖ Recompensas no son de orden público:
1) Los cónyuges pueden renunciar a ellas.
2) Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.

8. Administración ordinaria de la sociedad conyugal.

Corresponde al marido (Arts. 1749, 1752 y 1754 inc. final CC).

a) Administración de los bienes sociales:

Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal

carácter administra esos bienes (Art. 1749 CC).

Limitaciones:

1) Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales: no pueden

tener una amplitud tan grande que prive al marido de la administración.

2) Limitaciones impuestas en el Título XXII del Libro IV: el marido necesita

la autorización de la mujer para realizar los siguientes actos:

i) Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales (Art. 1749 inc. 3º

CC):

58
 a. Se refiere exclusivamente a la enajenación voluntaria, no a la
forzada.
b. Sólo se refiere a los bienes raíces, y sociales. Puede ser una
cosa corporal o incorporal.
c. La autorización debe darse para la celebración del título
traslaticio que antecede a la tradición.
d. La jurisprudencia también ha exigido la autorización para
resciliar la compraventa de un bien raíz.

ii) Gravamen voluntario de bienes raíces sociales (Art. 1749 inc. 3º

CC).

iii) Promesa de enajenación o gravamen de un bien raíz social (Art.

1749 inc. 3º CC).

iv) Enajenación o gravamen voluntario o promesa de enajenación o

gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer (Art. 1749 inc. 3º
CC).

v) Disposición gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art.

1749 inc. 4º CC): el marido no puede hacer donaciones de bienes
sociales sin autorización de la mujer, salvo que fueren de poca
monta (Art. 1735 CC).

vi) Arrendamiento o cesión de tenencia de bienes raíces sociales por

más de 5 años si se trata de predios urbanos, o más de 8 años si
se trata de predios rústicos (Art. 1749 inc. 4º CC): deben
computarse las prórrogas para el cálculo.

vii) Constitución de avales u obligaciones accesorias para garantizar

obligaciones de terceros (Art. 1749 incs. 5º y 6º CC). No es
necesaria la autorización de la mujer en los casos en que la
celebración de un contrato genera, como efecto del mismo
contrato, la responsabilidad solidaria o subsidiaria (Ej. Endoso de la
letra de cambio).

❖ Características de la autorización de la mujer (Art. 1749 inc. 7º CC):

59
 i) Específica: la que se da para celebrar un acto jurídico determinado
en condiciones también determinadas.
ii) Solemne: otorgada por escrito o por escritura pública si el acto
exige esta solemnidad.
iii) Puede darse personalmente o por mandatario, que debe ser
especial y solemne, en los términos recién señalados.
iv) Puede ser suplida por la justicia (Art. 1749 inc. final CC). 2 casos:
a. Negativa de la mujer sin justo motivo.
b. Impedimento de la mujer, si de la demora se siguiere perjuicio.
v) Debe ser previa: anterior al acto o simultánea con su celebración.

❖ Se entiende dada la autorización cuando la mujer interviene expresa y

directamente de cualquier modo en el acto, ya sea como parte o de otra
manera (Ej. Testigo). Si el acto consta por escrito, la mujer debe
comparecer y suscribir el instrumento.

❖ Sanción si se omite la autorización:

i) Regla general: nulidad relativa (Art. 1757 CC).

ii) Excepciones:
a. En el caso del arrendamiento, la sanción es la inoponibilidad
más allá de los plazos señalados.
b. En el caso de las cauciones, la sanción es que el marido sólo
obliga sus bienes propios.

❖ Titulares de la acción de nulidad o inoponibilidad y plazos: pueden

entablarlas la mujer, sus herederos o cesionarios. El cuadrienio de la
nulidad se cuenta desde la disolución de la sociedad conyugal o desde
que cesa la incapacidad del titular, pero no se puede pedir pasados 10
años de la celebración del acto (Art. 1757 CC).

❖ Situación de la mujer que celebra un contrato de sociedad:

i) Si era socia al momento de casarse: sus derechos en la sociedad

son muebles, por lo que ingresan al haber relativo y los administra
el marido. Pero esto puede no convenir a los socios, por lo que se
puede pactar, al celebrar la sociedad, que si la mujer se casa, la
sociedad se extinga. Si nada se dice, el marido ejerce los derechos.

60
 Si la mujer era administradora de la sociedad, ella continúa
administrando.
ii) Si lo celebra casada:
a. Puede actuar dentro de su patrimonio reservado, caso en que
se rige por el Art. 150 CC.
b. Si no tiene este patrimonio, no va a poder cumplir con su
obligación de hacer los aportes (porque no tiene bienes bajo su
administración), a menos que el marido consienta. Si no acepta,
los demás pueden pedir la disolución de la sociedad.
c. Si tiene algunos de los patrimonios especiales de los Arts. 166 o
167 CC, puede celebrar el contrato obligando esos bienes.

❖ Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administración

de los bienes sociales y los obliga:
i) Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles
naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia (Art. 137
inc. 2º CC).
ii) Caso de la administración extraordinaria de la sociedad (Art. 138 inc.
1º CC).
iii) Caso de impedimento del marido que no sea de larga o indefinida
duración y de la demora se siguiere perjuicio (Art. 138 inc. 2º CC):
requiere autorización judicial.
iv) Caso de la mujer que actúa con mandato general o especial del
marido.
v) Caso en que la mujer contrata respecto de bienes muebles, en que el
tercero está de buena fe y se le ha hecho la tradición del bien,
siempre que no se trate de bienes sujetos a régimen de inscripción
(Art. 1739 incs. 4º y 5º CC).

b) Administración de los bienes propios de la mujer:

Art. 1754 inc. final CC. “La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar
ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad
que administre el marido, sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis.”

1) Sanción a esta norma: hay que determinar si es prohibitiva o imperativa.

La jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta.

61
2) Fundamento de la administración del marido: los frutos de los bienes de
la mujer ingresan al haber absoluto, por eso los administra el marido.

3) Facultades del marido: son más limitadas, porque administra bienes

ajenos.

i) Responde de culpa leve.

ii) La mujer puede obligarlo a rendir cuenta.
iii) Limitaciones:

a. Aceptación y repudiación de una herencia o legado deferido a la

mujer: requiere consentimiento de la mujer (Art. 1225 CC).
Sanción: nulidad relativa.

b. Aceptación o repudiación de una donación hecha a la mujer:

requiere su consentimiento (Art. 1411 CC). Misma sanción.

c. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene interés la

mujer: requiere su consentimiento o de la justicia en subsidio (Art.
1326 CC). Sanción: nulidad relativa. Puede también pedirla la
mujer, porque es la forma de hacer efectiva la acción de partición,
y la mujer es plenamente capaz para intentar acciones.

d. Partición de bienes en que tiene interés la mujer: para provocar la

partición, requiere el consentimiento de la mujer, si es mayor de
edad y no está imposibilitada, o de la justicia en subsidio (Art.
1322 CC). Sanción: nulidad relativa. Puede también pedirla la
mujer.

e. Enajenación de bienes muebles que el marido esté o pueda estar

obligado a restituir en especie: requiere consentimiento de la
mujer, o de la justicia en subsidio si está imposibilitada (Art. 1755
CC). Sanción: nulidad relativa.

f. Arrendamiento o cesión de tenencia de bienes raíces de la mujer,

por más de 5 u 8 años, según se trate de predios urbanos y
rústicos: requiere autorización de la mujer, o de la justicia en

62
 subsidio si está impedida o imposibilitada (Art. 1756 CC).
Sanción: inoponibilidad.

g. Enajenación o gravamen de bienes raíces propios de la mujer:

requiere su consentimiento, con los mismos requisitos que
cuando se trata de un bien social (Art. 1754 CC). Sanción: nulidad
relativa.

4) Autorización supletoria de la justicia para el caso que el marido se

oponga a la enajenación de un bien propio de la mujer:

Art. 138 bis incs. 1º y 2º CC. “Si el marido se negare injustificadamente

a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de
la mujer, el juez, previa citación del marido, podrá autorizarla para actuar
por sí misma.
En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de
sus patrimonios reservados o especiales de los artículos 150, 166 y 167,
mas no obligará al haber social ni a los bienes propios del marido, sino
hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieran
reportado del acto.”

Ahora, si el marido está impedido para dar la autorización, la mujer

puede pedir autorización al juez, de acuerdo al Art. 138 CC.

9. Administración extraordinaria de la sociedad conyugal.

Art. 138 inc. 1º CC. “Si por impedimento de larga o indefinida duración,
como el de interdicción, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se
suspende la administración del marido, se observará lo dispuesto en el párrafo 4.º
del título De la sociedad conyugal.”

Art. 1758 CC. “La mujer que en el caso de interdicción del marido, o por
larga ausencia de éste sin comunicación con su familia, hubiere sido nombrada
curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendrá por el mismo hecho la
administración de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadurías a
otra persona, dirigirá el curador la administración de la sociedad conyugal.”

63
 Lo que tipifica a la administración extraordinaria es que la ejerce un curador
del marido o de sus bienes. Normalmente será la mujer.

a) Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria: cuando se ha

designado un curador al marido, lo que ocurre por las siguientes razones:

1) Por ser menor de 18 años.

2) Por estar declarado en interdicción.
3) Por encontrarse ausente.

b) A quién corresponde la administración:

1) A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el

marido es:
i) Demente.
ii) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
iii) Menor de edad.
2) A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las
siguientes razones:
i) Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este
caso, puede pedir la separación judicial de bienes, siempre que
ambos cónyuges sean mayores de edad (Art. 1762 CC).
ii) Marido declarado en interdicción por disipación.

c) Facultades con que se ejerce la administración:

1) Administración por un tercero: se trata simplemente de un curador que

está administrando bienes ajenos; se rige por las reglas propias de los
curadores.

2) Administración por la mujer:

i) Administración de los bienes sociales:

a. Regla general: administra con las mismas facultades del marido.

b. Limitaciones: requiere autorización judicial con conocimiento de

causa para realizar los siguientes actos:

64
 1. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o
enajenar bienes raíces sociales (Art. 1759 inc. 2º CC).
2. Disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales
(Art. 1759 inc. 3º CC), pero no para donaciones de poca
monta.
3. Otorgar cauciones respecto de terceros (Art. 1759 inc. 6º CC).
4. Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces sociales,
por más de 5 u 8 años según se trate de predios urbanos o
rústicos (Art. 1761 CC).
La sanción a los 2 primeros es la nulidad relativa. En el tercero,
sólo obliga sus bienes de los Arts. 150, 166 y 167 CC. Para el
último, es la inoponibilidad al marido o sus herederos.
Los actos realizados sin infracción, obligan a la sociedad y al
marido, salvo que se hagan en negocio personal de la mujer.

ii) Administración de los bienes propios del marido: los administra de

acuerdo a las reglas de los curadores, por lo que debe rendir
cuentas.

d) Término de la administración extraordinaria: Art. 1763 CC. “Cesando la

causa de la administración extraordinaria de que hablan los artículos
precedentes, recobrará el marido sus facultades administrativas, previo
decreto judicial.”

10. Disolución de la sociedad conyugal.

a) Causales:

1) Muerte natural de uno de los cónyuges (Art. 1764 N° 1 CC):

Se disuelve el matrimonio y, por vía de consecuencia, la sociedad

conyugal.

2) Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes

del cónyuge desaparecido (Art. 1764 N° 2 CC):

La sociedad se reputa disuelta en el día presuntivo de la muerte, y hay

que estarse a esa fecha para efectos de proceder a la liquidación.

65
 3) Sentencia de separación judicial (Art. 1764 N° 3 CC).

4) Sentencia de separación total de bienes (Art. 1764 N° 3 CC):

La disolución se produce de pleno derecho, sin retroactividad, tanto

respecto de los cónyuges como de terceros, en el momento mismo en
que la sentencia ejecutoriada se subinscribe al margen de la inscripción
matrimonial, sin necesidad de que el juez la declare disuelta.

5) Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (Art. 1764 N° 4 CC):

Esto ocurre sólo cuando el matrimonio fue putativo, pues en caso

contrario, no hubo sociedad conyugal.

6) Sentencia de divorcio (Art. 1764 N° 1 CC):

Se disuelve el matrimonio y, por vía de consecuencia, la sociedad

conyugal.

7) Pacto de participación en los gananciales (Art. 1764 N° 5 CC):

De acuerdo al Art. 1792-1 inc. 1º CC, los cónyuges pueden, con

sujeción a lo dispuesto en el Art. 1723, sustituir el régimen de sociedad
conyugal por el de participación en los gananciales.

8) Pacto de separación total de bienes celebrado de acuerdo al Art. 1723

CC (Art. 1764 N° 5 CC):

De acuerdo al Art. 1723 CC, los cónyuges mayores de edad pueden

sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de separación total.
Características del pacto:

i) Es solemne:
a. Debe otorgarse por escritura pública.
b. Debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial
(solemnidad, no requisito de publicidad).

66
 c. La subinscripción debe practicarse dentro del plazo fatal de 30
días desde la escritura.

ii) No puede perjudicar el interés de terceros: no puede afectar los

derechos válidamente adquiridos por ellos respecto del marido o de
la mujer. Los terceros a los cuales se refiere son los acreedores.

iii) Es irrevocable: no puede dejarse sin efecto por el mutuo

consentimiento de los cónyuges. Pero no resulta claro si lo que se
quiere es sólo evitar la vuelta a la sociedad conyugal, u obsta
también a que los cónyuges que se separaron de bienes puedan
sustituir este nuevo régimen por el de participación en los
gananciales.

iv) No es susceptible de condición, plazo ni modo alguno.

En la misma escritura del pacto puede liquidarse la sociedad conyugal y

acordar otros actos. Pero hay que tener presente que se están
celebrando actos distintos, pues si bien la subinscripción es solemnidad
del pacto, no lo es de la liquidación.

b) Efectos de la disolución:

1) Se genera una comunidad entre los cónyuges o, en su caso, entre el

cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido:

Es una comunidad a título universal. El activo está formado por los

bienes que eran sociales, incluidos los bienes reservados y los frutos de
los que administraba la mujer. El pasivo lo conforman las deudas
sociales, incluidas las contraídas por la mujer en su patrimonio
reservado. Pero si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y pasivo
de su patrimonio reservado no ingresan a la comunidad.

De esto surgen como consecuencias los dos efectos siguientes.

2) La comunidad es administrada por todos los comuneros:

67
 El marido ya no sigue administrando los bienes sociales; si los grava o
enajena, tales actos son inoponibles a la mujer.

3) Quedan fijados irrevocablemente el activo y pasivo social.

i) Activo: todos los bienes que eran sociales al momento de la

disolución. Si se adquiere un nuevo bien entre la disolución y la
liquidación, se presume (en forma simplemente legal) que el bien
fue adquirido con bienes sociales, por lo que el cónyuge adquirente
debe recompensa (Art. 1739 CC).
ii) Pasivo: deudas que a ese momento eran sociales y las de la mujer
en su patrimonio reservado.

4) Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bienes de los
cónyuges.

i) Frutos naturales: los pendientes al tiempo de la disolución y los

percibidos después de ella pertenecen al dueño del bien que los
produce (Art. 1772 CC).
ii) Frutos civiles: pertenecen a la sociedad día por día, es decir, hasta
el día de la disolución.

5) Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal4:

i) Concepto: conjunto de operaciones que tienen por objeto

establecer si existen o no gananciales, y en caso afirmativo,
partirlos por mitad entre los cónyuges, reintegrar las recompensas
que la sociedad adeude a los cónyuges o que éstos adeuden a la
sociedad; y reglamentar el pasivo de la sociedad.

ii) Operaciones:

a. Facción de inventario de los bienes (Art. 1765 CC):

b. Tasación de los bienes.
c. Formación del acervo común o bruto; retiro de los bienes
propios y pago de los precios, saldos y recompensas.

4Falta resumir esta parte.

68
 d. Liquidación de las recompensas que recíprocamente se
adeuden sociedad y cónyuges.
e. Reparto de los gananciales.
f. División del pasivo social.

6) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las

capitulaciones matrimoniales puede hacerlo ahora:

Es un beneficio que la ley da a la mujer y que consiste en que no

responde de las deudas sociales.

Art. 1781 CC. “Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos

mayores tendrán la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren
derecho. No se permite esta renuncia a la mujer menor, ni a sus
herederos menores, sino con aprobación judicial.”

i) Oportunidad: puede hacerse en cualquier momento, desde que se

disuelve la sociedad y mientras no ingrese ningún bien social al
patrimonio de la mujer. El hecho de recibir bienes a título de
gananciales importa la aceptación de éstos.

ii) Características de la renuncia:

a. Acto jurídico unilateral.
b. Consensual.
c. Puro y simple.
d. Irrevocable. Pero se puede dejar sin efectos:
1. Si la mujer o herederos fueron inducidos a renunciar por
engaño (nulidad relativa por dolo).
2. Si renunciaron por un justificable error acerca del verdadero
estado de los negocios sociales (nulidad relativa por error).
3. Si renunciaron violentados por la fuerza (nulidad relativa por
fuerza).
4. Si la renuncia se hizo en fraude de los acreedores del
renunciante.

iii) Forma de renunciar: la ley no da norma especial, así que puede ser
en forma expresa o tácita.

69
 iv) Efectos de la renuncia:
a. Los derechos de la sociedad y el marido se confunden, aun
respecto de los cónyuges (Art. 1783 CC). Consecuencias:
1. A la disolución, todos los bienes pertenecen al marido; no
hay comunidad que liquidar.
2. La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer no responde de las deudas sociales.
b. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a ella
exclusivamente (Art. 150 inc. 7º CC), así como los frutos de los
bienes que administra en virtud de los Arts. 166 y 167 CC.
c. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las
recompensas e indemnizaciones (Art. 1784 CC).

v) Aceptación de los gananciales: la ley no da norma especial, así que

puede ser en forma expresa o tácita.

❖ El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es

divisible (Art. 1785 CC).

11. Bienes reservados de la mujer casada.

a) Concepto: son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del
marido, los que adquiere con ellos y los frutos de unos y otros. Se rigen
por el Art. 150 CC.

b) Características:
1) Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propios.
2) Constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes
sociales. El hecho de que los administre la mujer no les quita el carácter
de sociales.
3) Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja. Son
privativos de la mujer.
4) Opera de pleno derecho.
5) Es una institución de orden público; la mujer no puede renunciar a tener
un patrimonio reservado en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1717
CC).

c) Requisitos:

70
 1) Trabajo de la mujer: los bienes que adquiera por otro medio no ingresan
a este patrimonio.
2) Trabajo remunerado.
3) Trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la
mujer trabajaba antes, los bienes que adquirió no forman parte del
patrimonio reservado. Para determinar si un bien es reservado hay que
atender al momento en que se presta el servicio. Si la mujer se retira o
jubila, el patrimonio no desaparece.
4) Trabajo separado de su marido: que no haya entre ellos una relación
directa, personal y privada de colaboración y ayuda, aunque reciban
una remuneración común.

❖ El marido no puede oponerse a que la mujer trabaje. El derecho de la

mujer a ejercer una actividad separada del marido es un derecho
absoluto.

d) Activo:
1) Bienes provenientes del trabajo de la mujer: todas las remuneraciones
obtenidas por la mujer en su trabajo.
2) Bienes que adquiere con el trabajo: esto es así aunque en la escritura
de compra no se haga referencia a su trabajo (esa referencia tiene fines
probatorios).
3) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese
producto.

e) Pasivo (deudas que se pueden hacer efectivas en este patrimonio):

1) Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer
dentro de este patrimonio (Art. 150 inc. 5º CC).
2) Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque
actúe fuera de los bienes reservados (Art. 137 inc. 1º CC).
3) Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer
respecto de un bien propio autorizada por la justicia por negativa del
marido (Art. 138 bis CC).
4) Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe que el
contrato cedió en utilidad de la mujer o de la familia común (Art. 150 inc.
6º CC).
❖ Las obligaciones personales de la mujer no se pueden hacer efectivas
sobre el patrimonio reservado, salvo en el caso del Art. 137 inc. 1º CC.

71
f) Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas
provenientes de ese patrimonio:
1) Bienes del marido responden de la deuda (Art. 161 CC):
i) Cuando el marido ha accedido como fiador o de otro modo a las
obligaciones contraídas por la mujer.
ii) Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones
contraídas por la mujer.
2) La mujer tiene bajo su administración bienes de acuerdo a los Arts. 166
y 167 CC.

g) Administración de los bienes reservados: la ejerce la mujer con amplias

facultades; la ley la considera para estos efectos como separada de
bienes. Limitación: si es menor de edad, requiere autorización judicial con
conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes raíces.

h) Administración de los bienes reservados hecha por el marido:

1) La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre (Art.
162 CC).
2) En caso de incapacidad por demencia o sordomudez, el marido puede
ser designado su curador y en ese carácter administra el patrimonio
reservado. Si la mujer es menor de edad, lo administra ella. Si está
interdicta por disipación, el marido no puede ser su curador.

i) Prueba de los bienes reservados: por tratarse de una institución

excepcional, quien alegue la existencia de ese patrimonio y que se actuó
dentro de él o que un determinado bien es reservado, deberá probarlo.
Entonces, la prueba puede referirse a 2 aspectos:

1) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actuó

dentro del mismo: en este caso existe una presunción: si la mujer
acreditó que ejerce o ha ejercido un trabajo separado de su marido, los
terceros que contraten con ella quedan cubiertos de toda reclamación
que puedan interponer los cónyuges, sus herederos o cesionarios,
fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de su
patrimonio reservado (Art. 150 inc. 4º CC).
i) Características de la presunción:
a. Es una presunción de derecho.

72
 b. Está establecida en favor de terceros.
c. Está destinada sólo a probar la existencia del patrimonio
reservado y que la mujer actuó dentro de él.
ii) Requisitos para que opere:
a. Que el acto no se refiera a bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumentos públicos o
privados, que ejerce o ha ejercido un trabajo separado del
marido.
c. Que el acto conste por escrito.
d. Que en el acto se haga referencia al instrumento que demuestre
que la mujer ejerce o ha ejercido ese trabajo.
2) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado:
incumbe a la mujer acreditar el origen y dominio de los bienes (Art. 150
inc. 3º CC). Puede valerse de todos los medios de prueba, menos de la
confesión.

j) Suerte de los bienes a la disolución de la sociedad conyugal:

1) Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales: los bienes
reservados entran a formar parte de los gananciales. En este caso, el
marido tiene un verdadero derecho de emolumento, pues sólo responde
hasta el valor de la mitad de esos bienes.
2) La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:
i) Los bienes reservados no entran a los gananciales.
ii) El marido no responde por las obligaciones contraídas por la mujer
en su administración separada.
iii) Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los
bienes reservados, salvo que prueben que la obligación contraída
por el marido cedió en utilidad de la mujer o de la familia común.

B. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES.

Es una fórmula ecléctica entre el régimen de sociedad conyugal y el de

separación de bienes, que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio:

a) La comunidad de intereses que implica la vida matrimonial.

b) El respeto de la personalidad individual de cada cónyuge.

1. Momentos en que se puede convenir este régimen.

73
 a) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren antes del matrimonio.
b) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren al momento del
matrimonio.
c) Mediante el pacto del Art. 1723 CC, durante la vigencia del matrimonio.

2. Variantes del régimen de participación en los gananciales.

a) Sistema de comunidad diferida:

Vigente el régimen, cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que

administra con libertad. A su extinción, se forma una comunidad respecto
de los bienes que cada uno adquirió durante el matrimonio a título oneroso,
que se divide por partes iguales.

b) Sistema crediticio o de participación con compensación de beneficios:

Vigente el régimen, cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que

administra con libertad. A su extinción, el cónyuge que ha adquirido bienes
a título oneroso por menos valor, tiene un crédito de participación en
contra del otro cónyuge. Nunca se produce comunidad.
Este es el sistema adoptado en Chile (Art. 1792-19 inc. 3º CC).

3. Características del sistema chileno.

a) Régimen alternativo a la sociedad conyugal y la separación de bienes.

b) Convencional.
c) Variante crediticia.

4. Funcionamiento durante la vigencia del régimen.

Cada cónyuge es dueño de sus bienes, que administra con libertad.

Limitaciones:

a) Ninguno de ellos puede otorgar cauciones personales a obligaciones de

terceros sin el consentimiento del otro cónyuge (Art. 1792-3 CC).
b) Si un bien es declarado bien familiar, el cónyuge propietario no puede
enajenarlo sin la autorización del otro cónyuge, o del juez (Art. 1792-3 CC).

74
 Si se incumplen, la sanción es la nulidad relativa (Art. 1792-4 CC).

5. Funcionamiento del sistema a la extinción del régimen.

a) Gananciales:

Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final

de cada cónyuge (Art. 1792-6 inc. 1º CC).

b) Patrimonio originario:

Es el patrimonio existente al momento de optar por el régimen (Art. 1792-6

inc. 2º CC).

1) Determinación:

i) Se deducen del activo de los bienes que el cónyuge tiene al inicio del
régimen, las obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha
(Art. 1792-7 CC).
ii) Se agregan las adquisiciones a título gratuito efectuadas durante la
vigencia del régimen (Art. 1792-7 inc. 2º CC).
iii) Se agregan las adquisiciones a título oneroso hechas durante la
vigencia del régimen, si la causa o título de la adquisición es anterior
al inicio del régimen (Art. 1792-8 CC, que contiene una enumeración
no taxativa de casos, que reproduce con leves modificaciones la del
Art. 1736 CC).
iv) No integran el patrimonio originario los frutos de los bienes
originarios, las minas denunciadas por uno de los cónyuges ni las
donaciones remuneratorias por servicios que dan acción (Art. 1792-9
CC).
v) Las adquisiciones hechas en común por ambos cónyuges, a título
oneroso, generan una comunidad entre ellos. Si es a título gratuito,
los derechos se agregan a los respectivos patrimonios originarios en
la proporción que establezca el título respectivo (Art. 1792-10 CC).

2) Obligación de practicar inventario (Art. 1792-11 CC): deben realizar

inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario,

75
 al momento de pactar el régimen. A falta de inventario, el patrimonio
originario puede probarse por otros instrumentos, o en último caso,
otros medios de prueba.

3) Valorización del activo originario (Art. 1792-13 CC):

i) Forma: según su estado al momento de entrar en vigencia el

régimen, prudencialmente actualizado a la fecha de la terminación
del régimen.
ii) Quién la practica: los cónyuges o un tercero designado por ellos. En
subsidio, el juez.

c) Patrimonio final:

Es el patrimonio existente al término del régimen (Art. 1792-6 inc. 2º CC).

1) Determinación:

i) Se deduce del valor total de los bienes que el cónyuge sea dueño al
término del régimen, el valor total de las obligaciones que tenga en
esa misma fecha (Art. 1792-14 CC).
ii) Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones del
activo que sean consecuencia de los siguientes actos ejecutados,
durante la vigencia del régimen, sin autorización del otro cónyuge
(Art. 1792-15 CC):
a. Donaciones irrevocables que no corresponden al cumplimiento
proporcionado de deberes morales o usos sociales.
b. Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación en
perjuicio del otro cónyuge.
c. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan
asegurar una renta futura al cónyuge que ha incurrido en ellos.

2) Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final (Art.

1792-16 CC): cada cónyuge debe proporcionárselo al otro, dentro de los
3 meses siguientes al término del régimen. El inventario será
normalmente simple.

3) Avaluación del activo y pasivo del patrimonio final (Art. 1792-17 CC):

76
 i) Forma: según su estado al momento de la terminación del régimen.
ii) Quién la practica: mismas reglas del patrimonio originario.

4) Sanción al cónyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones

con el fin de disminuir los gananciales (Art. 1792-18 CC): se suma a su
patrimonio final el doble del valor de lo ocultado o simulado.

6. Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el patrimonio

originario y el patrimonio final (Art. 1792-19 CC).

a) Que el patrimonio final de un cónyuge sea inferior al originario: sólo él

soporta la pérdida.
b) Que sólo uno de los cónyuges haya obtenido gananciales: el otro participa
de la mitad.
c) Que ambos hayan logrado gananciales: se compensan hasta concurrencia
de los de menor valor y aquel que haya obtenido menores gananciales
tiene derecho a que el otro le pague, a título de participación, la mitad del
excedente.

7. Del crédito de participación.

a) Concepto:

El crédito de participación en los gananciales es el que la ley otorga al

cónyuge que a la expiración del régimen de participación en los
gananciales, ha obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro
cónyuge, con el objeto de que este último le pague, en dinero efectivo, a
título de participación, la mitad del exceso.

b) Características:

1) Se origina al término del régimen (Art. 1792-20 CC). Su determinación

resulta una vez que se liquidan los gananciales, lo que se debe
demandar en juicio sumario.
2) Durante la vigencia del régimen, es eventual. Por ello es incomerciable e
irrenunciable (Art. 1792-20 inc. 2º CC).

77
 3) Es puro y simple (Art. 1792-21 CC): determinado el crédito, el cónyuge
beneficiado puede pedir el pago de inmediato. Excepción: si ello causa
grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos comunes, el juez puede
conceder plazo de hasta 1 año para el pago.
4) Se paga en dinero, pero nada obsta a que los cónyuges acuerden lo
contrario (Art. 1792-22 CC).
5) Goza de preferencia de cuarta clase (Art. 2481 N° 3 CC).
6) No constituye renta.

c) Prescripción de la acción para demandar el pago del crédito de

participación: el Art. 1792-26 CC establece que la acción para pedir la
liquidación prescribe en 5 años contados desde la extinción del régimen,
pero no da normas sobre el plazo de la acción para cobrar el crédito. En
consecuencia, se aplican las reglas generales.

d) Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crédito (Art. 1792-24
CC): el cónyuge acreedor debe perseguir primero el dinero del deudor. Si
es insuficiente, los muebles, y en subsidio los inmuebles.

e) Insuficiencia del cónyuge deudor (Art. 1792-24 inc. 2º CC): el acreedor

puede perseguir su crédito en los bienes donados entre vivos sin su
consentimiento (acción de inoficiosa donación) o enajenados en fraude de
sus derechos (acción pauliana).

f) Los créditos de terceros, anteriores a la extinción del régimen, prefieren al

crédito de participación (Art. 1792-25 CC).

g) Relación entre el régimen de participación en los gananciales y los bienes

familiares (Art. 1792-23 CC): para determinar los créditos, las atribuciones
de derechos sobre bienes familiares efectuadas a uno de los cónyuges
deben ser valoradas prudencialmente por el juez.

8. Extinción del régimen de participación en los gananciales (Art. 1792-27

CC).

a) Muerte de uno de los cónyuges.

78
 b) Presunción de muerte de uno de los cónyuges (con el decreto de posesión
provisoria, salvo que no haya, caso en que será con el de posesión
definitiva).
c) Declaración de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio (respecto de
la nulidad, sólo se extingue si el matrimonio era putativo; si no, no hubo
régimen).
d) Separación judicial de los cónyuges (como el matrimonio se mantiene, es
necesario un régimen: separación de bienes).
e) Sentencia que declare la separación de bienes.
f) Pacto de separación de bienes.

C. SEPARACIÓN DE BIENES.

1. Concepto.

Art. 152 CC. “Separación de bienes es la que se efectúa sin separación

judicial, en virtud de decreto de tribunal competente, por disposición de la ley o
por convención de las partes.” Sea en el matrimonio o la unión civil.

Este régimen se caracteriza porque cada cónyuge o conviviente civil tiene

su propio patrimonio, que administra con absoluta libertad (Art. 159 CC).

2. Clases de separación de bienes.

a) Legal:

1) Total5:

i) Sentencia de separación judicial:

Es un caso de separación legal porque, aunque hay una sentencia

judicial, los cónyuges han litigado sobre otra materia. Como el
matrimonio subsiste, debe existir un régimen matrimonial, que no
puede ser otro que el de separación de bienes (Art. 173 CC).

5Además de estos dos casos, hay separación legal total en el caso del decreto de posesión
provisoria.
79
 En este caso, aunque la ley no lo diga, se aplican los Arts. 161, 162 y
163 CC:
a. Los acreedores de la mujer sólo puede dirigirse sobre sus bienes.
El marido responde sólo cuando:
1. Se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de
la mujer.
2. Las obligaciones de la mujer ceden en su beneficio o de la
familia común.
b. Los acreedores del marido sólo pueden dirigirse sobre los bienes
de éste, con las mismas excepciones.
c. Si la mujer confiere poder a su marido para que administre parte
de sus bienes, el marido es obligado como simple mandatario.
d. A los cónyuges se les da un curador para la administración de sus
bienes en todos los casos en que siendo solteros necesitarían de
un curador, pero por tratarse de separación total, no pueden ser
curadores el uno del otro.

La separación legal de bienes es irrevocable, y no puede quedar sin

efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial (Art.
165 inc. 1º CC).

ii) Personas casadas en el extranjero:

Se miran como separadas de bienes, a menos que inscriban su

matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de
Santiago, y pacten sociedad conyugal o régimen de participación en
los gananciales (Art. 135 inc. 2º CC).
Este es el único caso en que la sociedad conyugal puede comenzar
con posterioridad al matrimonio. Además, es excepcional en cuanto
se trata de una sociedad conyugal convenida. En esta situación, el
régimen que se elija sólo opera hacia el futuro.

2) Parcial6:

i) Patrimonio reservado de la mujer del Art. 150 CC.

6Además de estos dos casos, hay separación legal parcial en el caso de que la mujer ejerza el
usufructo legal sobre los bienes del hijo.
80
 ii) Separación legal parcial de Art. 166 CC:

Se refiere a los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una
donación, herencia o legado que se le hizo con la condición precisa
de que no los administre el marido. Respecto de ellos, la mujer se
considera separada de bienes:
a. Tiene las mismas facultades que la separada judicialmente:
administra con independencia del marido.
b. Ambos cónyuges debe proveer a las necesidades de la familia
común en proporción a sus facultades.
c. Los actos que la mujer celebre sólo dan acción sobre los bienes
que componen este patrimonio, sin que tenga responsabilidad el
marido, a menos que:
1. Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la
mujer.
2. Se haya beneficiado la familia común.
d. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos
bienes, a menos que prueben que el contrato cedió en utilidad de
la mujer o de la familia.
e. Estos bienes responden en caso de que la mujer realice un acto
respecto de un bien propio, autorizada por la justicia.
f. Si la mujer confiere al marido la administración de una parte de
estos bienes, responde como simple administrador.
g. Si la mujer es incapaz, se le da un curador para que administre,
que puede ser el marido.
h. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos
adquiera pertenece a la mujer, pero disuelta la sociedad conyugal,
ingresan a los gananciales, a menos que la mujer renuncie a los
gananciales.

b) Judicial:

1) Características:

i) Sólo puede demandarla la mujer.

ii) La facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible (Art. 153 CC).
iii) Sólo opera por las causales taxativamente señaladas en la ley.
iv) Es siempre total.

81
 v) Es irrevocable (Art. 165 CC).

2) Capacidad: si la mujer es menor de edad, requiere un curador especial

(Art. 154 CC).

3) Causales:

i) Interdicción o larga ausencia del marido, si la mujer no quiere tomar

sobre sí la administración extraordinaria de la sociedad conyugal ni
someterse a un curador (Art. 1762 CC).
ii) Cónyuge condenado a pagar una pensión de alimentos al otro
cónyuge o a los hijos comunes, que ha sido apremiado dos veces
(Art. 19 Ley 14.908). Este es el único caso en que la puede pedir el
marido.
iii) Insolvencia del marido (Art. 155 inc. 1º CC).
iv) Administración fraudulenta del marido (Art. 155 inc. 1º CC).
v) Mal estado de los negocios del marido, producto de
especulaciones aventuradas o de una administración errónea o
descuidada (Art. 155 inc. 4º CC). Incluso se puede pedir si existe
riesgo inminente de ello (Art. 155 inc. final CC), pero el marido
puede oponerse a la separación prestando garantías que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
vi) Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le
imponen los Arts. 131 y 134 CC (Art. 155 inc. 2º CC): fidelidad,
socorro, ayuda mutua, protección y respeto, y proveer a las
necesidades de la familia común.
vii) Marido que incurre en alguna causal de separación judicial (Art. 155
inc. 2º CC).
viii) Ausencia injustificada del marido por más de un año (Art. 155 inc.
3º CC).
ix) Separación de hecho por un año o más (Art. 155 inc. 3º CC), sin
importar los motivos o quién tiene la responsabilidad en la
separación.

4) Medidas precautorias en favor de la mujer: demandada la separación de

bienes, el juez puede, a petición de la mujer, tomar las providencias que
estime conducentes a la seguridad de sus intereses, mientras dure el
juicio (Art. 156 CC).

82
 5) Efectos:

Produce efectos sólo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la

inscripción matrimonial para que afecte a terceros.

i) Produce la disolución de la sociedad conyugal o régimen de

participación en los gananciales.
ii) Cada cónyuge administra con plena independencia los bienes que
tenía antes del matrimonio y los que adquieran durante éste a
cualquier título. Comprende lo obtenido como producto de la
liquidación del régimen.
iii) La mujer debe concurrir a proveer a las necesidades de la familia
común en proporción a sus facultades.
iv) Los acreedores de la mujer sólo tienen acción sobre sus bienes, no
sobre los del marido, salvo que:
1. Él se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la
mujer.
2. El acto le haya reportado un beneficio a él o a la familia común.
v) Si la mujer le da poder al marido para administrar una parte de sus
bienes, se obliga como simple mandatario.
vi) Si la mujer es incapaz, se le debe dar un curador, que no puede ser
el marido.
vii) Una vez decretada la separación, es irrevocable.

c) Convencional:

1) Se puede acordar en 3 momentos:

i) En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio.

En este caso, la separación puede ser total o parcial.
ii) En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del
matrimonio. En este caso, sólo puede ser total.
iii) Durante el matrimonio, por el pacto del Art. 1723 CC pueden los
cónyuges mayores de edad pactar la separación total.

83
En el caso de la unión civil, los convivientes podrán pactar al momento de su
celebración la separación de bienes o bien podrán sustituir el régimen de
comunidad.

2) Efectos: los mismos que en la judicial, pero el marido puede ser curador
de la mujer. Además, en este caso los cónyuges pueden pactar la
participación en los gananciales, lo que no se puede hacer en la
separación judicial.

ACUERDO DE UNIÓN CIVIL LEY 20.830

Definición: Es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un hogar,

con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en
común, de carácter estable y permanente (Art. 1). La denominación de los
contrayentes es conviviente civil.

Es un acto puro y simple, no puede someterse a promesa ni plazo, condición o

modo. (Art. 3)

Diferencias con el matrimonio:

i Se le puede poner término de forma unilateral sin la necesidad de que medie una
resolución judicial
ii Salvo el deber de ayuda mutua, no hay deberes u obligaciones personales
iii El régimen supletorio es la separación de bienes
iv No hay derecho de alimentos entre los convivientes civiles

CELEBRACIÓN

Ante el registro civil, por cualquier oficial. Se debe levantar acta de lo obrado con
la firma del ministro de fe y los contrayentes. Este acto no requiere de testigos.

Esta acta se debe inscribir en un registro especial que llevará dicho organismo
para estos efectos.

Se puede realizar en las dependencias de la oficina del registro civil o bien en

cualquier otro lugar dentro del territorio jurisdiccional del mismo.

84
En este acto los contrayentes deberán jurar o prometer no estar vinculados por un
matrimonio u otra unión civil vigente.

Se puede celebrar por mandato, pero para pactar la comunidad de bienes del
artículo 15 se requiere una mención expresa. (Art. 5)

Requisitos de validez

1.- Ser mayor de edad.

2.- Poder disponer libremente de lo propio. Excepción: el disipador interdicto.

(Art. 7)

3.- Consentimiento libre y espontáneo. Se entienden que no lo hay si hay error en

la persona o fuerza en los términos del CC. (Art. 8)

IMPEDIMENTOS Y PROHIBICIONES

No podrán celebrarlo entre sí personas que sean parientes hasta el segundo

grado y quienes se hallen ligados por un vínculo matrimonial no disuelto u otra
unión civil. (Art. 10)

La persona que tenga la patria potestad de un hijo o la guarda de otra y quiera

celebrar un AUC deberá sujetarse a lo dispuesto en los artículos 124 a 127 del
CC.

La mujer embarazada luego de expirado un AUC no podrá contraer matrimonio ni

otro AUC con un hombre antes del parto. Si no hay señales de preñez, hasta los
270 días después de expirado el acuerdo. Este plazo podrá rebajarse en todos
aquellos días en que no haya sido posible el acceso del conviviente varón a la
mujer(Art. 11)

EFECTOS

Los convivientes adquieren la calidad de parientes entre sí (Art 1) y con los

consanguíneos del conviviente se tendrá el grado y línea de parentesco por
afinidad dado por éste (Art. 4).

85
Los convivientes se deben ayuda mutua y deben solventar los gastos de su vida
común en conformidad a sus capacidades económicas y el régimen patrimonial
pactado. (Art. 14)

Un conviviente pueden ser carga del otro en el sistema de salud (Art. 29).

En caso de inhabilidad física o mental de los padres el cuidado de un menor

puede quedar a cargo del conviviente civil del padre o madre (Art. 45).

Sea cual sea el régimen elegido al AUC le son aplicables las normas relativas a
los bienes familiares de los art. 141 al 149 del CC.

En materia sucesoria los convivientes se considerarán herederos abintestato,

legitimarios y podrán ser objeto de la cuarta de mejoras. (Art. 16) Para estos
efectos se entenderá como tal al conviviente cuyo AUC haya sido celebrado antes
de la delación de la herencia (Art. 18). También podrán ser objeto de las causales
de desheredamiento (Art. 17).

El conviviente tiene derechos de adjudicación preferente y los mismos derechos

que el cónyuge respecto del uso y habitación (Art. 19).

El conviviente tiene legitimación activa para interponer las acciones civiles de

indemnización que se sigan hechos delictivos que hayan dado muerte al otro
conviviente o lo hubiesen dejado incapacitado de ejercer las acciones por sí (Art.
20).

Al conviviente hombre le serán aplicables las normas de presunción de paternidad

contenidas en el artículo 184 del CC (Art. 21).

Si las partes nada dicen se entenderá que están separados de bienes.

El pacto de comunidad de bienes del artículo 15 se rige por las siguientes reglas:

1.- Los bienes muebles adquiridos a título oneroso durante la vigencia del
acuerdo se entenderán indivisos por mitades entre los convivientes, salvo
aquellos bienes muebles de uso personal.

86
2.- La fecha de la adquisición del bien se entenderá la fecha del otorgamiento del
título.

3.- A este régimen se aplicarán las normas de la comunidad contenidas en el CC

Este pacto puede ser reemplazo por el de la separación total de bienes mediante
una escritura pública, la que sólo tendrá efecto para las partes y terceros desde
su subinscripción. Desde su escrituración hasta la subinscripción las partes tienen
un plazo de 30 días. En este mismo acto se puede liquidar la sociedad y hacer
otro pactos lícitos.

DISPOSICIONES GENERALES

Todas las materias reguladas en el artículo 8 de la ley 19.968 que se susciten

entre los convivientes serán conocidas por los tribunales de familia (cuidado
personal, relación directa y regular, patria potestad, alimentos, filiación, etc), sin
perjuicio de que la liquidación pueda hacerse de común acuerdo, con acuerdo de
los herederos o por un juez partidor al que se le pueden otorgar las facultades de
árbitro arbitrador (Art. 22).

Todas las inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece

para los cónyuges serán extensivas para los convivientes civiles (Art. 23).

Toda norma que haga alusión a convivientes será aplicable a los convivientes
civiles (Art. 24).

Las disposiciones del art. 450i1 y el n°1 del art. 462, referidas a las curadurías
entre cónyuges, le serán aplicables a los convivientes civiles. (Art. 25)

AUC EN EL EXTRANJERO (Art. 12)

Aquellos acuerdos no constitutivos de matrimonio celebrados en el extranjero y

que tengan por objeto regular la vida afectiva de dos personas del mismo o
distinto sexo serán reconocidos en Chile bajo las siguientes reglas:

Si bien los requisitos de forma y fondo deben verse según el país en que se
celebra, estos podrán ser declarados nulos si contravienen las disposiciones

87
referidas a la capacidad, el consentimiento libre y espontáneo y la limitación
referida al parentesco.

El acuerdo deberá inscribirse en el registro especial de acuerdos de unión civil.

Los efectos y terminación se sujetarán a la ley aplicable a la época de su

celebración.

Las sentencias y los actos dictadas o celebradas en el extranjero que le pongan

término al AUC será reconocidas en Chile en conformidad a las leyes propias.

Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo podrán
ser reconocidos como AUC.

Los matrimonios entre personas del mismo sexo y los acuerdos de unión civil o
análogos celebrados en el extranjero se entenderán regidos patrimonialmente por
la separación de bienes, a menos que expresamente se manifiesten a favor de la
comunidad de bienes del artículo 15. (Art. 13)

TÉRMINO DE LA UNIÓN CIVIL

Causas de terminación:

- a) Muerte natural
- b) Muerte presunta
- c) Matrimonio entre los convivientes
- d) Mutuo acuerdo de los convivientes, que debe constar en escritura
pública o acta otorgada ante el oficial del Registro Civil.
- e) Voluntad unilateral de uno de los convivientes, que debe constar en
escritura pública o acta otorgada ante el oficial del Registro Civil.

Cualquiera sea el caso -por acta o por escritura- el conviviente deberá notificar al
otro, pudiendo comparecer personalmente, a través del tribunal de familia
correspondiente. Esta notificación, realizada mediante receptor deberá hacerse
dentro de los 20 días hábiles siguientes a la subinscripción de la escritura o el
acta.

88
La falta de notificación no invalidará el término del AUC, pero hará responsable al
conviviente que no la hubiere realizado de los perjuicios que le hubiese
ocasionado al otro. Al tercer mes de hecha la subinscripción nadie podrá alegar
desconocimiento.

- f) Declaración judicial de nulidad del acuerdo. La sentencia ejecutoriada

deberá subinscribirse al margen.

La nulidad procede si no se cumple con los requisitos referidos a:

Capacidad de los contrayentes

Consentimiento libre y espontáneo
Parentesco
Existencias de vínculos matrimoniales o AUC no disueltos

La acción le corresponde solo a los convivientes mientras vivan (hasta la

notificación de la demanda), salvo:

Menor de edad. Por sí o ascendientes. Desde que cumple la mayoría de edad la

acción prescribe en un año.

AUC en artículo de muerte.

Fundamento por AUC o matrimonio no disuelto. En este caso la acción también

corresponde a al cónyuge o al conviviente del primer vínculo y a sus herederos.

En estos dos últimos casos la acción puede ser ejercida por los herederos hasta
dentro de un año de la muerte.

Procede la compensación económica en los términos regulados por los artículos

62 al 66 de la ley 19.947, cuando el AUC hubiese terminado por las causales d), e)
y f). Si concurren dichas circunstancias deberán expresarse en la notificación
debida si es que la forma de terminación es por la causal e). Hecho de esta
manera el plazo para demandar la compensación económica es de 6 meses.

89
 TÍTULO III. DE LOS BIENES FAMILIARES.

1. Fundamento de la institución.

Persigue asegurar a la familia un hogar físico estable donde sus integrantes

puedan desarrollar la vida con normalidad, aun después de disuelto el matrimonio
o la unión civil.

La declaración de bien familiar presupone la existencia del matrimonio o

una unión civil. Disuelto, no se puede pedir que se declare un bien como familiar.
Pero si durante su vigencia, se declaró un bien como familiar, el hecho de que se
extinga no produce la desafectación de pleno derecho.

2. Ámbito de aplicación.

Los bienes familiares tienen cabida cualquiera sea el régimen matrimonial

(Art. 141 inc. 1º CC). Sus normas son de orden público, por lo que la voluntad de
los cónyuges o convivientes no las puede modificar o derogar (Art. 149 CC).

3. Bienes que pueden ser declarados familiares.

a) Inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges o convivientes, que

sirva de residencia principal a la familia (Art. 141 CC).
b) Muebles que guarnecen el hogar (Art. 141 CC), entendidos en general por
la doctrina como aquellos señalados en el Art. 574 CC). Estos bienes
pueden ser declarados como familiares siempre que sean de propiedad de
uno o ambos cónyuges o convivientes, aunque la familia tenga su hogar en
un inmueble arrendado.
c) Derechos o acciones que los cónyuges o convivientes tengan en
sociedades propietarias del inmueble que sea residencia principal de la
familia (Art. 146 CC).

4. Forma de constituir un bien como familiar.

a) Inmueble de propiedad de uno de los cónyuges o convivientes:

La declaración la hace el juez, en procedimiento breve y sumario, con

conocimiento de causa, a petición de cualquiera de los cónyuges y con

90
 citación del otro (Art. 141 inc. 2º CC). La acción la tiene exclusivamente el
cónyuge no propietario; los hijos no son titulares.

Constitución provisoria (Art. 141 inc. 3º CC): la sola presentación de la

demanda transforma provisoriamente en familiar el bien. En su primera
resolución, el juez debe disponer que esto se anote al margen de la
inscripción respectiva, para que afecte a terceros.

b) Muebles que guarnecen el hogar:

La ley no prevé el caso de que la declaración recaiga sólo sobre estos

muebles. Se concluye que debe hacerse igual que en el caso anterior, pero
atendida la naturaleza de estos bienes, no procede inscripción alguna.

c) Acciones y derechos del cónyuge o conviviente en la sociedad propietaria

del inmueble:

Se hace por declaración de cualquiera de los cónyuges o convivientes

contenida en escritura pública. Debe anotarse al margen de la inscripción
social respectiva (si la hay), si se trata de una sociedad de personas, o
inscribirse en el registro de accionistas, si es una S.A. (Art. 146 inc. 3º CC).

5. Efectos de la declaración de bien familiar.

No lo transforma en inembargable, sino que se producen los siguientes

efectos:

a) Se limita la facultad de disposición del propietario.

b) Otorga al cónyuge o conviviente en cuyo favor se hace la declaración, un
beneficio de excusión.

6. Limitación a la facultad de disposición.

a) Inmueble que sirva de residencia a la familia o muebles que guarnecen el

hogar:

No se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o

enajenar, ni celebrar contratos de arrendamiento, comodato o cualquiera

91
 que conceda derechos personales de uso o goce sobre ellos, sino con la
autorización del cónyuge o conviviente no propietario (Art. 142 inc. 1º CC).

b) Acciones o derechos sobre la sociedad propietaria:

Se requiere la voluntad de ambos cónyuges o convivientes para realizar

cualquier acto como socio o accionista, que tenga relación con el bien
familiar (Art. 146 inc. 2º CC). Además, no puede disponer de los derechos o
acciones en la sociedad sino con autorización del otro.

7. Autorización del cónyuge o conviviente no propietario.

a) Forma como se presta:

Debe ser específica y otorgada por escrito, o por escritura pública si el acto
requiere esa solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de
cualquier modo en el mismo. Puede prestarse por mandato especial y
solemne (Art. 142 inc. 2º CC).

b) Autorización judicial subsidiaria:

Su voluntad puede ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o

negativa que no se funde en el interés de la familia (Art. 144 CC). Esta
disposición se refiere sólo al Art. 142 CC (bienes inmuebles y muebles), no
al Art. 146 CC (derechos y acciones).

8. Sanción para el caso de que se realicen estos actos sin la

autorización.

La sanción es la nulidad relativa (Art. 143 inc. 1º CC).

En cuanto a los terceros adquirentes del bien familiar, se los considera de

mala fe para efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración de
nulidad origine (Art. 143 inc. 2º CC). Esta es una presunción de derecho que rige
sólo para los inmuebles, porque respecto de los muebles no hay inscripción.

9. Derechos de usufructo, uso o habitación constituidos judicialmente

sobre un bien familiar.

92
 Durante el matrimonio, el juez puede constituir estos derechos a favor del
cónyuge o conviviente no propietario, teniendo en cuenta en su constitución y
duración, el interés de los hijos y las fuerzas patrimoniales (Art. 147 CC).

a) El título de estos derechos reales lo constituye la resolución judicial, que

debe inscribirse en el registro de Hipotecas y Gravámenes.
b) La sentencia debe determinar plazo de término.
c) La sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades si así
parece equitativo.
d) Estos gravámenes no pueden afectar los derechos de los acreedores que
el cónyuge o conviviente propietario tenía a la fecha de su constitución.
e) No aprovechan a los acreedores del cónyuge o conviviente en cuyo favor
se constituyen estos derechos, es decir, son inembargables y los
acreedores no pueden subrogarse en su ejercicio.

Estos gravámenes no son propiamente una obligación alimenticia, pero

tienen una naturaleza alimenticia, porque el juez debe considerar las fuerzas
patrimoniales al determinarlo, y los acreedores del cónyuge beneficiado no los
puede embargar.

10. Beneficio de excusión en favor del cónyuge beneficiado con la

declaración de bien familiar.

Este cónyuge o conviviente puede exigir que antes de proceder contra los
bienes familiares, se persiga el crédito en otros bienes del deudor (Art. 148 CC).
Para que pueda plantear este beneficio, se le debe notificar el mandamiento de
ejecución.

11. Desafectación del bien familiar.

a) Acuerdo (Art. 145 inc. 1º CC): Si se trata de un inmueble, debe constar por
escritura pública y anotarse al margen de la inscripción respectiva. No se
dice nada respecto de las acciones y derechos.

b) Resolución judicial recaída en juicio seguido por el propietario en contra del

no propietario, fundado en que el bien no está destinado a los fines que
indica el Art. 141 CC (Art. 145 inc. 2º CC).

93
 c) Resolución judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, o ha
terminado por la muerte de alguno o por divorcio (Art. 145 inc. 3º CC).

d) Enajenación voluntaria o forzada del bien familiar.

FILIACIÓN.

1. Concepto.

Filiación: relación de descendencia entre dos personas, una de la cuales es

padre o madre de la otra.

La filiación es un hecho cultural, de consecuencias jurídicas, que tiene dos

fuentes: una natural y otra adoptiva. Tales consecuencias son deberes y
obligaciones patrimoniales, como los alimentos, y extrapatrimoniales, como el
deber de cuidado.

2. Ideas centrales de las reformas introducidas por la Ley 19.585.

a) Derecho de toda persona a conocer sus orígenes (derecho a la identidad):

toda persona tiene derecho a saber quiénes son sus padres. Para ello, la
ley asegura una amplia investigación de la paternidad y maternidad.

b) Trato igualitario a todos los hijos: todos los hijos tienen los mismos
derechos, con lo que se cumple el mandato del Art. 1º inc. 1º CPol.

c) Prioridad del interés del hijo: Art. 222 inc. 2º CC. “La preocupación
fundamental de los padres es el interés superior del hijo, para lo cual
procurarán su mayor realización espiritual y material posible, y lo guiarán
en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana de modo conforme a la evolución de sus facultades.”

94
 3. Clases de filiación.

a) Filiación por naturaleza (Art. 179 inc. 1º CC):

1) Filiación determinada: aquella que se establece conforme a la ley,

respecto del padre madre o ambos. Usualmente la doctrina, siguiendo
lo dispuesto por el artículo 179 CC, distingue la filiación matrimonial de
la no matrimonial, sin embargo, debido a las últimas modificaciones que
han venido a separar la filiación de la familia matrimonial podemos
simplemente distinguir en:
i) Filiación materna: Por el parto (art. 183 CC), por reconocimiento (art.
187 CC), por sentencia judicial firme en juicio de filiación y la
determinada con ocasión del matrimonio (art. 180 y 185 CC)
ii) Filiación paterna: Por reconocimiento, por sentencia firme en juicio
de filiación y la determinada con ocasión del matrimonio (art. 184 CC)
iii) Por fecundación mediante aplicación de técnicas de reproducción
asistida. Art. 182 CC. “El padre y la madre del hijo concebido
mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida
son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla
precedente, ni reclamarse una distinta.”

2) Filiación no determinada.

b) Filiación adoptiva (Art. 179 inc. 2º CC): se rigen por la ley respectiva.
Actualmente, esa ley es la 19.620. Pero los adoptantes y adoptados
anteriores de esa ley siguen sujetos a la ley conforme a la cual se realizó la
adopción (Ley 7.613 o Ley 18.703). Fuera de estos casos, no existe
propiamente filiación adoptiva, porque de acuerdo al Art. 37 Ley 19.620, la
adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo, extinguiendo los
vínculos de filiación de origen.

4. Efectos de la filiación.

Art. 181 inc. 1º CC. “La filiación produce efectos civiles cuando queda
legalmente determinada, pero éstos se retrotraen a la época de la concepción del
hijo.”
En consecuencia, la determinación de la filiación es declarativa.

95
 DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN.

5. a) Determinación de la maternidad.

De acuerdo al Art. 183 CC, hay 3 formas de determinar la maternidad:

a) Por el parto:

Art. 183 inc. 1º CC. “La maternidad queda determinada legalmente por el
parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo
ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.”
Esta norma concuerda con el artículo 31 n° 4 de Ley 4.808. De este
numeral podemos desprender que no necesariamente debe concurrir la
madre para efectuar el reconocimiento del hijo, pues basta que el
solicitante acompañe el certificado médico y, si coincide el nombre del niño
y el de la madre que otorga el declarante, con los datos de dicho
certificado, entonces se tendrá por determinada la maternidad.

b) Por el reconocimiento de la madre.

c) Por sentencia judicial firme recaída en un juicio de filiación.

En estos dos casos se aplican las mismas reglas que para la determinación
de la paternidad.

6. b) Determinación de la filiación matrimonial.

Se produce en los siguientes casos (Art. 180 y 185 CC):

a) Cuando al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo exista

matrimonio entre los padres.
b) Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen
matrimonio entre sí, siempre que a la fecha del matrimonio la paternidad y
maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el
CC establece.
c) Cuando los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o
durante su vigencia, en el caso de que no haya estado determinada
previamente la filiación.

96
 d) Cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiación así lo
establezca, en el caso de que los padres contraigan matrimonio pero no
reconozcan al hijo.

Presunción de paternidad (Art. 184 CC):

Este artículo contiene una presunción positiva y una negativa. La positiva

es que se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio y dentro de los 300 días siguientes a su disolución o a la separación
judicial de los cónyuges.
La presunción negativa consiste en que no se presumirán hijos del cónyuge
los nacidos dentro de los 180 días siguientes al matrimonio, si el marido se casó
sin saber que la mujer estaba embarazada y desconoce judicialmente su
paternidad.
Excepcionalmente, rige la presunción positiva para los hijos nacidos
después de los 300 días siguientes a la disolución o separación, por el hecho de
consignarse como padre el nombre del marido, a petición de ambos cónyuges,
en la inscripción de nacimiento del hijo. Esto implica un reconocimiento.
En todo caso, la paternidad así determinada o desconocida puede ser
impugnada o reclamada mediante las acciones de filiación.

7. c) Determinación de la filiación no matrimonial.

Hay dos formas (Art. 186 CC):

a) Reconocimiento voluntario de los padres.
b) Reconocimiento forzado mediante sentencia judicial recaída en un juicio de
filiación.

8. Reconocimiento voluntario.

Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos,

muertos, etc. Pueden ser reconocidos desde el momento mismo de la
concepción.
En cuanto a la capacidad para reconocer, los menores adultos pueden
hacerlo por sí solos, sin necesidad de autorización o representación (Art. 262 CC).

9. Clases de reconocimiento.

97
a) Expreso:

1) Espontáneo (Art. 187 CC):

Se hace mediante una declaración formulada con ese determinado

objeto por el padre, la madre o ambos:
i) Ante el oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
ii) En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del
Registro Civil.
iii) En escritura pública.
iv) En un acto testamentario.
Si se trata de un acto entre vivos puede hacerse por mandatarios (Art.
190 CC). El mandato debe ser solemne (escritura pública) y especial.
Ello no es posible si se trata de un acto testamentario, porque la
facultad de testar es indelegable (Art. 1004 CC).

2) Provocado (Art. 188 inc. 2º CC).

Artículo derogado por la Ley 20.030, la cual agrega en su reemplazo el
Artículo 199 bis. De este artículo podemos desprender que, en caso de
que exista una acción de reclamación de filiación, iniciada por el hijo, el
demandado (supuesto padre o madre), puede tomar las siguientes
actitudes:
✓ No comparecer.
✓ Comparecer y negar la filiación.
✓ Comparecer y manifestar dudas sobre su paternidad o
maternidad.
✓ Comparecer y reconocer al hijo.
Dadas las primeras 3 actitudes, el Tribunal ordenará inmediatamente la
realización de pruebas biológicas. Realizadas estas pruebas y, antes o
después de entregados los resultados, el demandado puede reconocer
al hijo. En este caso y en la última de las actitudes mencionadas más
arriba, el reconocimiento, ha recibido por la doctrina, el nombre de
‘expreso provocado’, pues el demandado ha reconocido al hijo, sin
esperar sentencia, no obstante, esto ha sido provocado a instancia del
hijo.

98
 b) Tácito o presunto (Art. 188 inc. 1º CC): hecho de consignarse el nombre del
padre o de la madre, a petición de cualquiera de ellos, al momento de
practicarse la inscripción de nacimiento. Debe quedar claro que debe
tratarse de una manifestación de voluntad de quien reconoce, por lo tanto
no es posible que se consigne el nombre de uno a petición del otro.
Este reconocimiento también se puede hacer por mandatarios (aunque la
ley no lo dice), pero es necesario también que el mandato sea solemne y
especial.

10. Límites al reconocimiento.

No produce efectos el reconocimiento de un hijo que tiene legalmente

determinada una filiación distinta. Quien pretende ser el padre o la madre debe
ejercer simultáneamente las acciones de impugnación y de reclamación.

11. Características del reconocimiento.

a) Unilateral: se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que

reconoce; no requiere aceptación del reconocido. Por lo mismo, éste
puede repudiar el reconocimiento.
b) Solemne: debe manifestarse la voluntad por los modos señalados en los
Arts. 187 y 188 CC.
c) Irrevocable: aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto
testamentario posterior (Art. 189 inc. 2º CC).
d) No puede sujetarse a modalidades (Art. 189 inc. 2º CC).

12. Repudiación del reconocimiento: Es un acto jurídico unilateral, por el

cual el hijo reconocido, rechaza el reconocimiento de su padre, madre o
ambos.

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (Art. 191

CC). Esto sólo es efectivo respecto del reconocimiento voluntario espontáneo.

a) Personas que pueden repudiar (Arts. 191 y 193 CC):

1) Hijo mayor al momento del reconocimiento: sólo él puede repudiar.

Plazo: 1 año desde que supo del reconocimiento.

99
 2) Hijo menor: sólo él puede repudiar. Plazo: 1 año desde que, llegado a la
mayor edad, supo del reconocimiento.
3) Hijo mayor interdicto por demencia o sordomudez: curador, previa
autorización judicial.
4) Hijo interdicto por disipación: personalmente.
5) Hijo muerto o que falleció antes de llegar a la mayoría de edad: sus
herederos. Plazo: 1 año, contado desde el reconocimiento o desde la
muerte, respectivamente.
6) Hijo mayor que fallece antes de expirar el término para repudiar: sus
herederos, por el tiempo que falte para completar el plazo.

b) Características de la repudiación:

1) Unilateral.
2) Solemne: escritura pública. Para que sea oponible a terceros, debe
subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento (Art. 191 inc. 4º
CC).
3) Irrevocable (Art. 191 inc. final CC).

c) No se puede repudiar si se aceptó el reconocimiento (Art. 192 CC):

1) Aceptación expresa: se toma el título de hijo en instrumento público o

privado, o en acto de tramitación judicial.
2) Aceptación tácita: realización de un acto que supone necesariamente la
calidad de hijo.

d) Efectos de la repudiación:

1) Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que

benefician exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no altera
los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afecta a los
actos celebrados ejecutados antes de la subinscripción
correspondiente. Esto último no debe extenderse al derecho hereditario
que podría invocar el padre en la sucesión del hijo que reconoce (Art.
191 inc. 5º CC).
2) Impide que se determine legalmente la filiación cuando se trata de los
reconocimientos que dan lugar a la filiación matrimonial de los nacidos
antes del matrimonio de los padres (Art. 194 CC).

100
 ACCIONES DE FILIACIÓN.

1. Concepto.
Son aquellas acciones por medio de las cuales una persona, pretende,
ante los Tribunales de Familia y por los medios y formas que establece la
ley, se declare una filiación determinada o se deje sin efecto una ya
determinada.

2. Tipos de acciones.

a) Acciones de reclamación de filiación.

b) Acciones de impugnación de filiación.
c) Acción de desconocimiento de paternidad.

3. Principios.

a) Libre investigación de la paternidad y maternidad.

b) Las acciones de filiación son declarativas de derechos, no constitutivas.
c) Las acciones de filiación por regla general sólo las puede ejercitar el propio
interesado (hijo, padre o madre) y son intransmisibles. Exc: Art 207 CC
d) Anteriormente, se establecía como presupuesto de admisibilidad de la
demanda: acompañar antecedentes serios, que representen un principio
de prueba de los hechos en que se funda, lo que actualmente se encuentra
derogado.
e) Medidas protectoras para el hijo durante el juicio.
f) Amplia admisibilidad probatoria, aceptándose pruebas biológicas.

4. Características de las acciones de filiación:

a) Se tramitan a través de un juicio de filiación, que se sustancia de acuerdo
al procedimiento establecido en el artículo 9 y siguiente de la Ley 19.968,
siendo competencia de los Tribunales de Familia.
b) Son acciones irrenunciables: Esto se deriva del hecho de que busquen
determinar el Estado Civil que es un atributo de la personalidad.
c) La acción de reclamación es imprescriptible y cuando la de impugnación
es ejercida conjuntamente con ésta también adquiere tal característica. Art
320 CC
d) Son intransferibles e intransigibles.

101
 e) La transmisibilidad de las acciones se encuentra regulada en los artículos
317 y 318 del CC.
f) Confiabilidad del juicio y publicidad del fallo: El juicio de filiación tiene el
carácter de secreto, hasta la dictación de la sentencia. Durante el curso del
procedimiento, tan solo pueden tener acceso las partes y sus apoderados.
No obstante, una vez que se dicta la sentencia y esta se encuentre
ejecutoriada, deberá subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento (requisito de publicidad).
g) Responsabilidad de quienes presentan una acción de filiación de mala fe:
el Artículo 197 inciso 2, establece que quien interpone una acción de
filiación de mala fe (solo con la intención de lesionar la honra de otra
persona), deberá una indemnización por los perjuicios ocasionados.

5. A) Acciones de reclamación de filiación.

Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a

éstos en contra de aquel, para que se resuelva judicialmente que una persona es
hijo de otra.

a) Acción del hijo contra uno o ambos padres

1) No matrimonial: personalmente o representado, en contra del padre, madre
o ambos. (art. 205 CC)
2) Matrimonial: Debe demandar conjuntamente a ambos padres, porque no
se puede reconocer filiación matrimonial de uno solo. (art. 204 CC)

b) Acción de los padres contra el o la hija

1) No matrimonial: El padre o la madre: cuando el hijo tenga determinada una
filiación diferente, debe entablarse la acción de reclamación conjuntamente
con la de impugnación (Art. 208 CC), y deben ser parte el hijo y las
personas respecto de las cuales existe filiación. Si el hijo no tiene filiación
determinada, no procede la acción, porque puede ser reconocido.
2) Matrimonial: El padre o la madre: el otro padre debe intervenir
forzosamente en el juicio, bajo pena de nulidad. El resultado del juicio los
va a afectar a ambos, por lo que es necesario emplazarlos a los dos. Basta
con el emplazamiento; no es necesario que efectúe gestiones.

102
❖ Hijo que muere siendo incapaz: la acción de reclamación la pueden ejercer
sus herederos, dentro del plazo de 3 años desde la muerte. Si el hijo muere
antes de 3 años desde que alcanzó la capacidad, los herederos tienen la
acción por lo que falte. Si los herederos son incapaces, el plazo se cuenta
desde que alcanzan la capacidad (Art. 207 CC).

❖ Hijo póstumo o padre que muere dentro de los 180 días siguientes al parto:
la acción de reclamación puede dirigirse en contra de los herederos del
padre, dentro del plazo de 3 años desde la muerte. Si el hijo es incapaz, el
plazo se cuenta desde que alcanza la capacidad (Art. 206 CC).

6. Prueba en los juicios de reclamación de filiación.

a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante

toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte. Pero la
prueba de testigos no es suficiente por sí sola, y en cuanto a las
presunciones, deben ser graves, precisas y concordantes (Art. 198 CC). Se
debe admitir todo medio que el juez estime idóneo, aunque no esté
legalmente reconocido.
Esta flexibilidad y amplia admisibilidad de prueba, se ve reflejado en los
siguientes artículos de la Ley 19.968:
i. Artículo 28: Libertad de prueba. Todos los hechos que resulten
pertinentes para la adecuada resolución del conflicto familiar
sometido al conocimiento del juez podrán ser probados por
cualquier medio producido en conformidad a la ley.
ii. Artículo 54.- Medios de prueba no regulados expresamente. Podrán
admitirse como pruebas: películas cinematográficas, fotografías,
fonografías, video grabaciones y otros sistemas de reproducción de
la imagen o del sonido, versiones taquigráficas y, en general,
cualquier medio apto para producir fe.
El juez determinará la forma de su incorporación al procedimiento,
adecuándola, en lo posible, al medio de prueba más análogo.

b) La ley admite las pruebas periciales de carácter biológico. Deben

practicarse por el SML o por laboratorios idóneos designados por el juez.
Las partes siempre, y por una sola vez, tienen derecho a solicitar un nuevo

103
 informe pericial (Art. 199 inc. 1º CC). La negativa injustificada de una de las
partes a someterse al peritaje biológico hará presumir legalmente la
paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda. (Art.
199 inc. 2° CC). Existe negativa injustificada cuando la parte no concurre
habiendo sido citada 2 veces bajo el apercibimiento de presumirse
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, a su
respecto, según corresponda.
Esta prueba tiene gran importancia, de manera de que si no es recibida la
información de esta pericia por el juez, este podrá recabar de la manera
más expedita posible, los resultados antes de dictar sentencia.

❖ Entablada la acción de reclamación de filiación, si la persona

demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o
manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez
ordenará, de inmediato, la práctica de la prueba pericial biológica, lo
que se notificará personalmente o por cualquier medio que garantice
la debida información del demandado (Art. 199 bis inc. 1°).
❖ El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducirá
a acta que se subinscribirá al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitirá al Registro
Civil copia auténtica (Art. 199 bis inc. 2°).

c) La prueba más importante la constituye la posesión notoria de la calidad

de hijo (Art. 200 CC). Consiste en que el padre o madre lo traten como hijo,
proveyendo a su educación y establecimiento de modo competente, y
presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido
como tal (trato, nombre y fama). Requisitos:
1) Debe haber durado a los menos 5 años continuos.
2) Los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de
testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la
establezcan de modo irrefragable.
La posesión notoria prefiere a las pruebas periciales en caso de
contradicción, salvo que hay graves razones que demuestren la
inconveniencia para el hijo (Art. 201 CC).

d) El concubinato de los padres sirve de base para una presunción judicial de

paternidad: hijo que tiene filiación determinada respecto de su madre y

104
 prueba que ésta vivió en concubinato con el supuesto padre durante la
época en que ha podido producirse la concepción (Art. 210 CC). Si el
supuesto padre prueba que la madre cohabitó con otro durante esa época,
la demanda no se deshecha, pero debe emplazarse a este otro para poder
dictar sentencia (no hay claridad acerca del objeto de este emplazamiento).

7. Límites a la interposición de demandas de reclamación de filiación.

Responsabilidad por acción de mala fe o con el objeto de lesionar la honra del

demandado (Art. 197 inc. 2º CC): debe indemnizar al afectado.

8. Sanción al padre o madre que se opone a la determinación de la

filiación (Art. 203 CC).

Si la filiación se determina judicialmente contra la oposición de uno de los

padres, queda privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos
que la ley le confiere respecto de la persona y bienes del hijo. Así mismos se
entiende faltar este padre o madre para todos los efectos legales (por ejemplo
para dar autorización para el matrimonio de un menor de edad). Pese a todo lo
anterior, mantiene todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en
beneficio del hijo o sus descendientes.
Sin embargo, el hijo mayor puede restablecerlos en sus derechos, por
escritura pública o testamento, lo cual produce efecto desde la su inscripción al
margen de la inscripción de nacimiento o desde la muerte, respectivamente.

9. Alimentos provisionales (Art. 209 CC).

El juez pude decretar alimentos provisionales, reclamada la filiación, en los

términos del Art. 327 CC, es decir, en base a petición fundada y con cargo a
restituirlos si la sentencia es absolutoria.

10. La sentencia que acoge la acción de reclamación es declarativa.

Art. 181 incs. 1º y 2º CC. “La filiación produce efectos civiles cuando
queda legalmente determinada, pero éstos se retrotraen a la época de la
concepción del hijo.
No obstante, subsistirán los derechos adquiridos y las obligaciones
contraídas antes de su determinación, pero el hijo concurrirá en las sucesiones

105
abiertas con anterioridad a la determinación de su filiación, cuando sea llamado
en su calidad de tal.”

11. B) Acciones de impugnación de filiación.

Tienen por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una
determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se
funda.

No cabe la impugnación de la filiación determinada por sentencia firme (Art.

220 CC), lo que se aplica respecto del hijo y los padres que intervinieron en el
pleito. Pero esto no obsta a que un tercero pueda demandar la filiación
entablando conjuntamente las acciones de impugnación y reclamación (Art. 320
CC).

12. Casos de impugnación.

a) Impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el

matrimonio.

1) 2 situaciones:

i) Hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante él: el hijo que
nace dentro de los primeros 180 días del matrimonio se presume
concebido antes de él (Art. 76 CC), y si el marido no tuvo
conocimiento del embarazo, puede desconocer judicialmente la
paternidad (Art. 184 CC). Esto es propiamente una acción de
desconocimiento, pero se rige por los plazos y formas de las
acciones de impugnación.
Titulares: son el padre, sus herederos y aquellos a los cuales le
irrogue un perjuicio actual. Pierde la titularidad el marido que, a
través de actos positivos ha reconocido al hijo en testamento o en
instrumento público.

ii) Hijo concebido durante el matrimonio: esta sí es una impugnación.

2) Personas que pueden impugnar la paternidad:

106
 i) Marido (Art. 212 CC):

El plazo dependerá de si los cónyuges viven juntos o no:

a. Regla general: 180 días siguientes al día en que tuvo
conocimiento del parto.
b. Si el marido prueba que a la época del parto estaban separados
de hecho: 1 año desde la misma fecha.
❖ Presunciones sobre la fecha en que el marido supo del parto
(simplemente legales):
1. Si reside en el lugar de nacimiento del hijo: se presume que lo
supo inmediatamente, a menos que la mujer haya ocultado el
parto.
2. Si al tiempo del nacimiento estaba ausente: se presume que lo
supo inmediatamente después de su vuelta, salvo que haya
ocultación.

ii) Herederos del marido o cualquier persona a la que la pretendida

paternidad le produce perjuicio (Art. 213 CC):

Mientras el marido vive, sólo él puede impugnar la paternidad. Pero si

fallece antes de tomar conocimiento del parto o mientras está corriendo
el plazo para impugnar, la acción pasa a los herederos y a las personas
a las cuales la paternidad le causa perjuicio, por la totalidad o el resto
del plazo, según el caso.

iii) El hijo (Art. 214 CC):

Si impugna el representante legal, el plazo es de 1 año desde el

nacimiento; si impugna el hijo, el plazo de 1 año se cuenta desde
que adquiere plena capacidad.

b) Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento.

En este caso, el padre no es titular de la acción de impugnación, pero

puede impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad.
Esta acción prescribe en 1 año contado desde la fecha del otorgamiento, o
en caso de fuerza, desde que cesa (Art. 202 CC).

107
 Pueden entablar la acción de impugnación (Art. 216 CC):

1) El hijo reconocido por su padre:

El plazo es de 2 años desde que el hijo supo del reconocimiento. Si el

hijo es incapaz, puede impugnar el representante legal.
Si muere desconociendo el reconocimiento o antes de que expire el
plazo para impugnar, la acción corresponde a sus herederos por el
mismo plazo o por lo que falte, respectivamente, desde la muerte del
hijo.
En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, el
plazo se cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o
reconocimiento.

2) Toda persona que pruebe interés actual en la impugnación:

El plazo es de 1 año contado desde que tuvo ese interés y pudo hacer
valer su derecho. El interés debe ser patrimonial.

c) Impugnación de la maternidad.

1) Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (Art. 217 CC):

i) La existencia del parto (falso parto).

ii) Que el hijo sea producto de ese parto (suplantación del hijo).

2) Pueden entablar la acción (Art. 217 y 218 CC):

i) El marido de la supuesta madre. Plazo: 1 año desde el nacimiento del

hijo.
ii) La madre supuesta. Plazo: 1 año desde el nacimiento del hijo.
iii) Los verdaderos padre o madre. No hay plazo, porque se entabla
conjuntamente la reclamación.
iv) El verdadero hijo, o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la
determinación de la filiación auténtica. Si no la entabla conjuntamente
con la reclamación, el plazo es de 1 año desde que alcanza la plena
capacidad.

108
 v) Toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique
actualmente en sus derechos sobre la sucesión de los supuestos padre
o madre, siempre que no exista posesión notoria. Plazo: 1 año desde el
fallecimiento de éstos.

Si sale a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa, puede

subsistir o revivir la acción respectiva por 1 año desde la revelación del
hecho.

3) Sanción a los que intervengan en la suplantación del parto (Art. 219 CC):
no les aprovecha en modo alguno el descubrimiento del fraude, ni aun para
ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle
alimentos o sucederle.

13. Juicios de impugnación.

Se tramitan ante los tribunales civiles ordinarios, en juicio ordinario.

Si se impugna la paternidad del hijo de filiación matrimonial, la madre debe
ser citada, pero no es obligada a comparecer (Art. 215 CC).

14. Situación especial del hijo concebido mediante técnicas de

reproducción asistida.

No cabe la impugnación de la filiación, ni la reclamación de una filiación

diferente.

15. Subinscripción de la sentencia que acoge acciones de reclamación o

de impugnación.

Deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo

(Art. 221 CC). Este es un requisito de oponibilidad.

EFECTOS DE LA FILIACIÓN.

1. Concepto:
Corresponde al conjunto de derechos y obligaciones que emanan de la
filiación y abarca:
i. La autoridad Paterna.

109
 ii. La Patria Potestad
iii. Alimentos
iv. Derechos Hereditarios.

2. Autoridad paterna.

Autoridad paterna: conjunto de derechos y obligaciones de contenido

eminentemente moral, existente entre padres e hijos.

Hay que distinguir:

a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.

1) Deber de respeto y obediencia a los padres (Art. 222 CC).

i. La preocupación fundamental de los padres es el interés superior

del hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y
material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme
a la evolución de sus facultades.
ii. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.

2) Deber de cuidado (Art. 223 CC): el hijo queda siempre obligado a cuidar
de sus padres en todas las circunstancias de la vida en que necesiten
de su auxilio. Lo mismo ocurre con los demás ascendientes, en caso de
inexistencia o insuficiencia de los inmediatos descendientes.

b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos.

Para comprenderlos, es necesario tener en cuenta el interés superior del

hijo (Art. 222 inc. 1º CC).

1) Derecho-deber de cuidado de los hijos.

i) Hijos de filiación matrimonial: Toca de consuno a los padres, o al

padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. Éste
se basará en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual
ambos padres, vivan juntos o separados, participarán en forma

110
 activa, equitativa y permanente en la crianza y educación de sus
hijos (Art. 224 inc. 1º CC).

ii) Hijos de filiación no matrimonial: El cuidado personal del hijo no

concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de
los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido.
Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona que
tendrá su cuidado será determinada por el juez (Art. 224 inc. 2º CC).
Si se ha determinado la filiación con oposición del padre o madre:
éste padre o madre queda privado del cuidado del hijo (Art. 203 CC).

iii) Si los padres viven separados y hay acuerdo sobre el cuidado

personal de los hijos: los padres que viven separados podrán
determinar de común acuerdo que el cuidado personal de los hijos
corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida.
Características del acuerdo:
a) El acuerdo se otorgará por escritura pública o acta extendida
ante cualquier oficial del Registro Civil.
b) Deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo dentro de los treinta días subsiguientes a
su otorgamiento.
c) Este acuerdo establecerá la frecuencia y libertad con que el
padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendrá
una relación directa y regular con los hijos.
d) Podrá revocarse o modificarse cumpliendo las mismas
solemnidades (Art. 225 inc. 1° CC).

iv) Si los padres viven separados y no hay acuerdo sobre el cuidado

personal de los hijos: los hijos continuarán bajo el cuidado personal
del padre o madre con quien estén conviviendo.

v) Se determinará por resolución judicial cuando las circunstancias lo

requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente: el juez
podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o
radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma
de ejercicio compartido. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 226.

111
 a) En ningún caso el juez podrá fundar exclusivamente su
decisión en la capacidad económica de los padres.
b) Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a
uno de los padres, deberá establecer, de oficio o a petición
de parte, en la misma resolución, la frecuencia y libertad con
que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal
mantendrá una relación directa y regular con los hijos,
considerando su interés superior, siempre que se cumplan los
criterios dispuestos en el artículo 229.
c) Mientras una nueva subinscripción relativa al cuidado
personal no sea cancelada por otra posterior, todo Nuevo
acuerdo o resolución será inoponible a terceros.

vi) Se determinará también por resolución judicial en caso de

inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado
personal de los hijos a otra persona o personas competentes,
velando primordialmente por el interés superior del niño conforme a
los criterios establecidos en el artículo 225-2. En la elección de estas
personas se preferirá a los consanguíneos más próximos y, en
especial, a los ascendientes (Art. 226 CC).

❖ En el establecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal,

se considerarán y ponderarán conjuntamente los siguientes criterios
y circunstancias (Art. 225-2):
a) La vinculación afectiva entre el hijo y sus padres, y demás
personas de su entorno familiar.
b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la
posibilidad de procurarle un entorno adecuado, según su
edad.
c) La contribución a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el
cuidado personal del otro padre, pudiendo hacerlo.
d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro,
a fin de asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la
relación directa y regular, para lo cual considerará especialmente
lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229.
e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres
procuraba al hijo antes de la separación y, especialmente, la
que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades.

112
 f) La opinión expresada por el hijo.
g) El resultado de los informes periciales que se haya
ordenado practicar.
h) Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio.
i) El domicilio de los padres.
j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés
superior del hijo.

❖ Procedimiento en los juicios a que den lugar los artículos anteriores:

el juez deberá oir a los hijos y parientes. Las resoluciones que se
dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirán en la forma y plazo
que establece el artículo 225. El juez podrá apremiar en la forma
establecida en el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil, a
quien fuere condenado por resolución judicial que cause ejecutoria,
a hacer entrega del hijo y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el
plazo que se hubiere determinado para estos efectos. En igual
apremio incurrirá el que retuviere especies del hijo y se negare a
hacer entrega de ellas a requerimiento del juez. (Art. 227 CC).

2) Derecho-deber de mantener con el hijo una relación directa y regular

(Art. 229 CC).

i) Es el equivalente a lo que antes se llamaba “derecho de visita”. El

padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo, no pierde el
derecho-deber de tener con él una relación directa y regular, la que se
ejercerá con la frecuencia y libertad acordada directamente con quien
lo tiene a su cuidado según las convenciones a que se refiere el inciso
primero del artículo 225 o, en su defecto, con las que el juez estimare
conveniente para el hijo.
a) Se entiende por relación directa y regular aquella que
propende a que el vínculo familiar entre el padre o madre que
no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a través de
un contacto periódico y estable.
b) Para la determinación de este régimen, los padres, o el juez en
su caso, fomentarán una relación sana y cercana entre el padre
o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo, velando
por el interés superior de este último, su derecho a ser oído y la
evolución de sus facultades, y considerando especialmente:

113
 - La edad del hijo.
- La vinculación afectiva entre el hijo y su padre o madre,
según corresponda, y la relación con sus parientes cercanos.
- El régimen de cuidado personal del hijo que se haya
acordado o determinado.
- Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al
interés superior del hijo.
c) Sea que se decrete judicialmente el régimen de relación directa
y regular o en la aprobación de acuerdos de los padres en
estas materias, el juez deberá asegurar la mayor participación y
corresponsabilidad de éstos en la vida del hijo, estableciendo
las condiciones que fomenten una relación sana y cercana.
d) El padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no
obstaculizará el régimen de relación directa y regular que se
establezca a favor del otro padre, conforme a lo preceptuado
en este artículo.
e) Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que
declarará el tribunal fundadamente.

ii. Relación directa y regular con los abuelos: El hijo tiene derecho a
mantener una relación directa y regular con sus abuelos. A falta de
acuerdo, el juez fijará la modalidad de esta relación atendido el
interés del hijo, en conformidad a los criterios del artículo 229.

❖ Autorización para que el menor pueda salir al extranjero (Art. 49 Ley

de Menores):
a. Si la tuición no ha sido confiada a ninguno de los padres: se
requiere autorización de los dos, o del que lo haya reconocido.
b. Si la tuición se confió a uno de los padres o a un tercero: se
requiere autorización del que tiene la tuición.
c. Si se ha decretado la relación directa y regular: se requiere
también la autorización del que tiene ese derecho.

3) Crianza y educación.

Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente (Art.

224 CC).

114
 Educación se entiende en sentido amplio: formar al hijo para que logre
el pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida.

❖ Los padres están privados del derecho a educar a sus hijos:

a. Cuando la filiación ha sido determinada judicialmente contra la
oposición del padre o madre (Art. 203 CC).
b. Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona (Art.
237 CC).
c. Cuando el padre ha abandonado al hijo (Art. 238 CC).
d. Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad
moral de éste (Art. 239 CC).

4) Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.

i) Si los padres están casados en régimen de sociedad conyugal: los

gastos son de cargo de la sociedad (Arts. 1740 N° 5 y 1744 CC).
ii) Si no hay sociedad conyugal: ambos padres deben contribuir en
proporción a sus respectivas facultades económicas (Art. 230 CC).
iii) Si el hijo tiene bienes propios: los gastos de establecimiento, y en
caso necesario, los de su crianza y educación, pueden sacarse de
ellos, conservándose íntegros los capitales en cuanto sea posible
(Art. 231 CC).
iv) En caso de insuficiencia de los padres: la obligación de alimentar y
educar al hijo pasa a sus abuelos, por una y otra línea (Art. 232 CC).

❖ Si hay desacuerdo entre los obligados a contribuir a estos gastos, la

contribución será determinada de acuerdo a sus facultades
económicas por el juez, que podrá modificarla cada cierto tiempo, en
atención a las circunstancias (Art. 233 CC).

❖ Derechos que asisten a la persona que alimenta y cría a un hijo

ajeno: sus padres sólo podrán sacarlo del poder de ella con
autorización del juez, previo pago de los costos de crianza y
educación. El juez sólo lo autorizará cuando sea de conveniencia
para el hijo, por razones graves (Art. 240 CC).

❖ Suministro de alimentos al menor ausente de su casa (Art. 241 CC):

se contempla una presunción (simplemente legal) en el sentido de

115
 que el padre, la madre, o la persona que tiene al menor a su cuidado
autorizó al menor para efectuar las adquisiciones que se le hicieron
en razón de alimentos, y por la misma razón deben responder de su
pago. Requisitos para que opere:
a. Que el menor esté ausente de la casa de su padre, madre o
persona que lo tenga a su cuidado.
b. Que el menor se encuentre en urgente necesidad.
c. Que el menor no esté en condiciones de ser asistido por el padre,
madre o persona que lo tenga bajo su cuidado.
d. Que un tercero haga al menor suministraciones a título de
alimentos.
e. Que este tercero dé noticia al padre o madre, o a quien
corresponda la sustentación del menor, lo más pronto posible.

❖ Facultad de los padres de corregir a sus hijos (Art. 234 CC): los padres
tienen esta facultad, pero debe cuidar que ello no menoscabe su salud
ni su desarrollo personal. Si se produce tal menoscabo, cualquier
persona (incluso el juez de oficio) puede solicitar medidas de resguardo.

3. Patria potestad.

Art. 243 inc. 1º CC. “La patria potestad es el conjunto de derechos y

deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.”

a) Titulares de la patria potestad (Art. 244 CC):

1) La patria potestad será ejercida por el padre o la madre o ambos

conjuntamente, según convengan en acuerdo suscrito por escritura
pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se
subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro
de los 30 días siguientes a su otorgamiento.
2) A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de
la patria potestad.
i) Con todo, los padres podrán actuar indistintamente en los actos
de mera conservación. Respecto del resto de los actos, se
requerirá actuación conjunta.

116
 ii) En caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos esté
ausente o impedido o se negare injustificadamente, se requerirá
autorización judicial.
3) En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a
petición de uno de los padres, el juez podrá confiar el ejercicio de la
patria potestad al padre o madre que carecía de él, o radicarlo en uno
solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la
resolución, se subinscribirá dentro del plazo de 30 días.
4) En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los
derechos y deberes corresponderán al otro de los padres.
5) Si los padres viven separados (Art. 245 CC), la patria potestad será
ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, o
por ambos, de conformidad al artículo 225.
6) Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolución judicial fundada
en el interés del hijo, podrá atribuirse la patria potestad al otro padre o
radicarla en uno de ellos si la ejercieren conjuntamente. Además,
basándose en igual interés, los padres podrán ejercerla en forma
conjunta. Se aplicarán al acuerdo o a la resolución judicial las normas
sobre subinscripción más arriba señaladas.
7) Si la filiación se determinó contra la oposición del padre y la madre: no
tienen la patria potestad, por lo que es necesario nombrar un tutor o
curador (Art. 248 CC).
8) La patria potestad es un atributo exclusivo de los padres. En caso de
que el cuidado lo tenga un tercero, no por ello tiene la patria potestad.

b) Atributos de la patria potestad:

1) Derecho legal de goce o usufructo legal.

i) Concepto: es un derecho personalísimo que consiste en la facultad

de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de
conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos, si
no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles (Art. 252 inc. 1º
CC).

ii) Características:
a. Derecho personalísimo.

117
 b. Inembargable (Art. 2466 inc. final CC).
c. No obliga a rendir caución de conservación y restitución, ni
tampoco a hacer inventario solemne, pero debe llevarse una
descripción circunstanciada de los bienes desde que entre a
gozar de ellos (Art. 252 inc. 2º CC).
d. Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en
régimen de sociedad conyugal, se considerará separada de
bienes respecto de su ejercicio y de lo que en él obtenga,
rigiéndose por el Art. 150 CC (Art. 252 inc. 3º CC).
e. Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el
derecho legal de goce se distribuye en la forma que ellos lo
tengan acordado. A falta de acuerdo, por partes iguales (Art. 252
inc. 4º CC).

iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce (Art. 250 CC):
sobre todos los bienes del hijo. Excepciones:
a. Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo.
Respecto de ellos, el goce lo tiene el hijo (Art. 251 CC).
b. Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o
legado, cuando el donante o testador:
1. Ha estipulado que no tenga el goce quien ejerza la patria
potestad,
2. Ha impuesto la condición de obtener la emancipación, o
3. Ha dispuesto expresamente que tenga el goce el hijo.
c. Herencias o legados que han pasado al hijo por incapacidad,
indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la
patria potestad. Respecto de ellos, tiene el goce el hijo o el otro
cónyuge.

Si el padre o madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el

derecho de goce sobre uno o más bienes del hijo, este derecho pasa al
otro. Si ambos están impedidos, la propiedad plena pertenece al hijo y
se le debe dar un curador para la administración (Art. 253 inc. 2º CC).

2) Administración de los bienes del hijo.

i) Bienes que forman el peculio profesional o industrial: los administra

el hijo, con la limitación del Art. 254 CC.

118
ii) Respecto de los otros bienes: la regla es que los administre quien
tenga el derecho legal de goce (Art. 253 inc. 1º CC). Si ninguno lo
tiene, administra un curador.

a. Facultades administrativas del padre: tiene amplias facultades,

salvo las excepciones legales (limitaciones):

1. Para enajenar o gravar bienes raíces del hijo, aun

pertenecientes a su peculio profesional o industrial, o derechos
hereditarios, se requiere autorización judicial con conocimiento
de causa (Art. 254 CC). Sanción por la omisión: nulidad
relativa.

2. No puede donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos

en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una
herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones
impuestas a los tutores y curadores:
i. Donaciones (Art. 402 CC): el padre no puede donar bienes
raíces ni aun con autorización judicial (sanción: nulidad
absoluta), pero sí bienes muebles, que el juez autorizará
sólo cuando exista causa grave (sanción: nulidad relativa).
ii. Arriendos (Art. 407 CC): no puede arrendarlos por más de 5
años si son urbanos, ni por más de 8 si son rústicos, ni por
más tiempo que el que le falte para que el menor cumpla 18
años. Sanción: inoponibilidad por el exceso.
iii. Aceptación de una herencia (Art. 397 CC): debe aceptar
con beneficio de inventario. Sanción: el menor no será
obligado por las deudas de la sucesión sino hasta
concurrencia de lo que existe en la herencia o se pruebe
que ha empleado en su beneficio.
iv. Repudiación de una herencia (Art. 397 CC): se requiere
autorización judicial con conocimiento de causa. Sanción:
nulidad relativa.

3. Para provocar la partición de las herencias o bienes raíces en

que tenga interés el menor, requiere de autorización judicial
(Art. 1322 CC). La designación de partidor requiere aprobación

119
 judicial (Art. 1326 CC). Sanción en ambos casos: nulidad
relativa de la partición.

b. Responsabilidad del padre o madre por la administración de los

bienes del hijo: responde hasta de la culpa leve (Art. 256 CC).

c. Privilegio en favor del hijo: tiene un crédito privilegiado de cuarta

clase por los bienes de su propiedad que sean administrados por
el padre o madre, sobre los bienes de éstos (Art. 2481 N° 4 CC).

d. Extinción de la administración del padre o la madre:

1. Emancipación del hijo.
2. Suspensión de la patria potestad (Art. 257 inc. 2º CC).
3. Privación de la administración de los bienes del hijo al padre,
madre o ambos, por haberse hecho culpable de dolo o de
grave negligencia habitual (Art. 257 inc. 1º CC).

❖ Al término de la patria potestad, los padres deben poner a sus

hijos en conocimiento de la administración ejercida sobre sus
bienes (Art. 259 CC).

3) Representación legal del hijo.

i) El hijo menor adulto tiene capacidad para celebrar ciertos actos:

a. Actos judiciales o extrajudiciales que digan relación con su

peculio profesional o industrial (Art. 251 CC).
b. Actos de familia, como casarse, testar y reconocer hijos.

ii) Incapacidad del hijo menor: fuera de las excepciones recién

señaladas, el hijo tiene que actuar representado o autorizado por su
representante legal:

a. Representación extrajudicial.

El representante legal es el padre o la madre que lo tenga bajo su

patria potestad. Si ninguno lo tiene, lo representa el respectivo
curador.

120
 1. Efectos de los actos del hijo, ajenos al peculio, autorizados o
representados (Art. 261 CC):

i. Si el que ejerce la patria potestad está casado en sociedad

conyugal: obligan directamente a éste, en conformidad a
las disposiciones de ese régimen, y subsidiariamente al
hijo, hasta concurrencia del beneficio que le reporte.
ii. Si no hay sociedad conyugal: sólo obliga al padre o madre
que haya intervenido, pero puede repetir contra el otro en la
parte en que haya debido proveer a las necesidades del
hijo.

2. Efectos de los actos del hijo sin autorización del representante

(Art. 260 CC): le obligan exclusivamente en su peculio
profesional o industrial. Pero si no tiene, la sanción es la
nulidad relativa (sanción normal).

3. Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad:

la ley sólo prohíbe la compraventa (Art. 1796 CC). Fuera de
este caso (y el de la permuta, por aplicación del Art. 1900 CC),
la contratación entre ellos es posible, sin perjuicio de la
incompatibilidad de intereses que puede darse.

b. Representación judicial.

1. Juicios en que el hijo es demandante o querellante (Art. 264

CC): el hijo no puede comparecer sino autorizado o
representado por quien tiene la patria potestad. Si éste niega
su consentimiento o está inhabilitado para prestarlo, puede
suplirlo el juez, y dará al hijo un curador para la litis.

2. Acciones civiles seguidas contra el hijo (Art. 265 CC): el actor

debe dirigirse a quien tenga la patria potestad, para que
autorice o represente al hijo en la litis. Si la ejercen ambos
padres, basta que se dirija a uno. Si se niega o no puede
autorizar o representar, el juez puede suplirlo, y dará un
curador para la litis. Esto no rige en juicios relativos al peculio.

121
 3. Juicios criminales en contra del hijo (Art. 266 CC): no se
requiere la intervención de quien tiene la patria potestad, pero
está obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su
defensa.

4. Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la

patria potestad (Art. 263 CC): requiere autorización del juez,
que le dará un curador para la litis. El padre o madre deben
proveerlo de expensas para el juicio, lo que regulará el juez.

c) Suspensión de la patria potestad:

En este supuesto, la patria potestad no se extingue.

1) Casos (Art. 267 CC):

i) Prolongada demencia del que la ejerce.

ii) Menor edad del que la ejerce.
iii)Por estar el que la ejerce en entredicho de administrar sus bienes,
cualquiera sea la causa de la interdicción.
iv) Larga ausencia u otro impedimento físico del que la ejerce, de los
cuales se siga perjuicio grave a los intereses del hijo.

2) Efectos de la suspensión:

i) Si se suspende respecto de uno de los padres, pasa a ser ejercida

por el otro.
ii) Si se suspende respecto de ambos, el hijo queda sujeto a guarda.

❖ La suspensión de la patria potestad opera por sentencia judicial; no

opera de pleno derecho, salvo que se trate de la menor edad de quien la
ejerce. Debe ser decretada judicialmente con conocimiento de causa
(Art. 268 inc. 1º CC).

❖ Cuando cesa la causa que motivó la suspensión, el juez puede decretar

que el padre o la madre recupere la patria potestad, en atención al
interés del hijo (Art. 268 inc. 2º CC).

122
 ❖ Las resoluciones de suspensión y recuperación de la patria potestad
deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento
(requisito de oponibilidad, Art. 268 inc. final CC).

d) Emancipación:

1) Concepto: hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la

madre o de ambos, según sea el caso (Art. 269 CC).

❖ Las normas sobre emancipación son de orden público. Por ello, las
causales de emancipación son taxativas.

2) Clasificación:

i) Emancipación legal:

Se produce por el sólo ministerio de la ley, en los siguientes casos

(Art. 270 CC):
a. Muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al
otro.
b. Decreto que da la posesión provisoria o definitiva de los bienes
del padre o madre desaparecidos, salvo que corresponda
ejercerla al otro.
c. Matrimonio del hijo.
d. Mayoría de edad del hijo.

ii) Emancipación judicial:

Se produce por sentencia judicial en los siguientes casos (Art. 271

CC):
a. Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercerla al otro.
b. Abandono del hijo, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Padre o madre condenados por delito que merezca pena
aflictiva, por sentencia judicial ejecutoriada, aunque recaiga
indulto, salvo que el juez estime que no hay riesgo para el interés
del hijo, o corresponda ejercerla al otro.

123
 d. Inhabilidad física o moral del padre o madre, salvo que
corresponda ejercerla al otro.

La sentencia que declara la emancipación judicial debe

subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
(requisito de oponibilidad).

3) Efectos:

La emancipación no transforma al menor en capaz, salvo que la causal

sea haber llegado a la mayoría de edad. El hijo menor que se emancipa
queda sujeto a guarda (Art. 237 CC).

4) Irrevocabilidad de la emancipación (Art. 272 CC):

Toda emancipación es irrevocable, salvo en el caso de muerte presunta

o de inhabilidad moral del padre o madre, las que pueden ser dejadas
sin efecto probando fehacientemente la existencia o el cese de la
inhabilidad del padre o madre. En estos casos, la revocación debe
cumplir ciertos requisitos:
i) Debe ser ordenada por sentencia judicial.
ii) Sólo cabe cuando la emancipación se ha producido por las causales
de los Arts. 270 N° 2 y 271 N° 4 CC.
iii) El tribunal sólo puede decretarla cuando conviene a los intereses del
hijo.
iv) La resolución judicial produce efectos desde que se subinscribe al
margen de la inscripción de nacimiento.
v) Procede por una sola vez.

4. Derecho de alimentos.

Lo vemos más adelante.

5. Derechos hereditarios.

Lo vemos en sucesorio.

DERECHO DE ALIMENTOS.
124
 1. Concepto.

Derecho de alimentos: Derecho que asiste a quien tiene necesidad de ellos

y causa legal para pedirlos, para solicitarlos a otra, quien cuenta con los medios
para proporcionárselos acorde a su posición social. (Art. 323 CC en relación con
los Arts. 329 y 330 CC).

2. Clasificación.

a) Atendiendo a si la obligación de otorgarlos proviene de la ley o de la

voluntad de las partes:

1) Alimentos legales o forzosos: los establece la ley.

2) Alimentos voluntarios: emanan del acuerdo de las partes o de la
declaración unilateral de una parte.

El CC sólo regula los legales. En los voluntarios, debe estarse a la intención

de las partes o del testador.
Cuando la persona obligada a pagar una pensión de alimentos muere, esos
alimentos constituyen una asignación forzosa y una baja general de la
herencia, de esta manera se entiende que los alimentos gravan únicamente
a la masa hereditaria y no a asignatarios, salvo que expresamente se
imponga a uno de ellos.

b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma

definitiva (sólo aplicable a los legales):

1) Provisorios: son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el

juicio de alimentos, desde que en el mismo juicio el que los demanda
ofrezca fundamento plausible (Art. 327 CC). Cuando se ordena pago de
alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en definitiva no
se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de
buena fe y con fundamento plausible.
Los alimentos provisorios también son regulados en el Artículo 4 de la Ley
14.908, el que plantea que el juez puede acceder a otorgar alimentos
provisorios tan solo con el mérito de los documentos y antecedentes que
se presenten con la demanda. Una vez decretados, el demandado tiene

125
 derecho a oponerse en un plazo de 5 días desde la notificación de la
resolución correspondiente. Ante esta oposición, el juez puede resolver de
plano, salvo que estime necesaria llamar a audiencia, la cual deberá
realizarse dentro de 10 días.

2) Definitivos: son los que se determinan en una sentencia definitiva

firme.

En esta parte cabe hacer la siguiente precisión en relación a la naturaleza

jurídica de la sentencia que se pronuncia sobre los alimentos. Ésta tiene solo cosa
juzgada formal y no material, es decir, solo cuenta con acción de cosa juzgada y
no con excepción. Dicho de otra manera, se puede exigir el cumplimiento de la
sentencia, sin embargo ante un cambio de las circunstancias que le dieron
fundamento el asunto puede volver a discutirse. Por tanto, que los alimentos sean
definitivos, en comparación a los provisorios, no quiere decir que no puedan ser
modificados o cesados en el futuro.

c) Clasificación de las pensiones de alimentos:

1) Alimentos futuros.
2) Alimentos devengados o atrasados.

3. Requisitos del derecho de alimentos.

a) Estado de necesidad en el alimentario:

Art. 330 CC. “Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios
de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social.”

b) Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos:

Art. 329 CC. “En la tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en
consideración las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas.”

Por excepción, se presume que el alimentante tiene los medios para dar
alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre (Art. 3º Ley
de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias).

126
 En este punto también es importante destacar los montos mínimos y
máximos que establece la ley en comento respecto de la pension de
alimentos:
i. Montos mínimos: Si existe un hijo, este no puede recibir una pensión
menor al 40% de un IMR. En caso de existir dos o más, entonces el
monto no puede ser inferior a un 30% por cada uno de los hijos.
ii. Monto máximo: la pensión de alimentos fijada, no puede superar el
50% del ingreso del alimentante.
c) Fuente legal.

Tiene que existir una norma legal que obligue a pagar alimentos. La
principal es el Art. 321 CC.

Art. 321 CC. “Se deben alimentos:

1.º Al cónyuge;
2.º A los descendientes;
3.º A los ascendientes;
4.º A los hermanos, y
5.º Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o
revocada.
La acción del donante se dirigirá contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en
que una ley expresa se los niegue.”

Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad. Pero esta regla se

rompe en ciertos casos. Ej. Cuando se determina judicialmente la filiación
contra la oposición de un padre.

Orden de precedencia para demandar alimentos:

Art. 326 CC. “El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los
enumerados en el artículo 321, sólo podrá hacer uso de uno de ellos, en el
siguiente orden:
1.º El que tenga según el número 5º.
2.º El que tenga según el número 1º.
3.º El que tenga según el número 2º.
4.º El que tenga según el número 3º.
5.º El del número 4º no tendrá lugar sino a falta de todos los otros.

127
 Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de
próximo grado. Entre los de un mismo grado, como también entre varios
obligados por un mismo título, el juez distribuirá la obligación en
proporción a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un
mismo deudor, el juez distribuirá los alimentos en proporción a las
necesidades de aquéllos.
Sólo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el título
preferente, podrá recurrirse a otro.”

Este artículo, si bien es la principal fuente del derecho de alimentos, no es

la única, puesto que el Artículo 1 de la Ley 14.908, otorga también
alimentos a la madre del hijo que está por nacer.

4. Características del derecho de alimentos.

Es un derecho personalísimo. Consecuencias:

a) Es intransferible e intransmisible (Art. 334 CC).

b) Es irrenunciable (Art. 334 CC).
c) Es imprescriptible (Art. 2498 CC).
d) Es inembargable (Arts. 1618 N° 9 CC y 445 N° 3 CPC).
e) No se puede someter a compromiso (Art. 229 COT).
f) La transacción sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada
judicialmente (Art. 2451 CC).
g) Su fundamento es eminentemente material, por tanto un cambio en las
circunstancias del alimentante como del alimentario, puede modificarlos
sin importar la existencia de una resolución judicial.

❖ Las pensiones alimenticias ya devengadas no tienen estas características

(Art. 336 CC):
1) Se pueden renunciar, ceder, transmitir, etc.
2) Si devengados los alimentos, no se cobran, el derecho a cobrarlos
prescribe de acuerdo a las reglas generales.
3) La transacción sólo exige aprobación judicial en el caso de los alimentos
futuros. La razón de esto es sencilla, como el fundamento de los
alimentos es material, entre más al futuro se concedan los alimentos
menos previsible se vuelve la situación de necesidad del alimentario
como la capacidad del alimentante.

128
5. Características de la obligación alimenticia.

a) No se puede extinguir por compensación (Art. 335 CC).

b) Es intransmisible (al menos para un sector importante de la doctrina).

6. Transmisibilidad de la obligación alimenticia.

a) Es intransmisible:

1) De acuerdo al Art. 1168 CC, los alimentos que debía el difunto gravan la
masa, y constituyen una baja general de la herencia (Art. 959 N° 4 CC),
a menos que el testador la haya impuesto a un heredero, caso en que
se trata de una deuda testamentaria.
2) Si fuera transmisible, no se justificaría el Art. 959 N° 4 CC; bastaría con
el N° 2 (deudas hereditarias).
3) La obligación de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio o
donación, vínculos que generan obligaciones intransmisibles.
4) Historia fidedigna (se suprimió la disposición que establecía que era
transmisible).

b) Es transmisible:

1) La regla general es que las obligaciones son transmisibles. La

excepción requiere texto expreso.
2) Los herederos representan al causante, por lo que cumplen sus
obligaciones.
3) Los alimentos se conceden por toda la vida del alimentario si continúan
las circunstancias que legitimaron la demanda. Ello es así a pesar de la
muerte del alimentante; tienen que hacerse cargo de la obligación los
herederos.

7. Tribunal competente para conocer de las demandar de alimentos.

Esta materia está tratada en el Artículo 1 de la Ley 14.908, el cual
establece la competencia, en base a las siguientes distinciones:
i. Juicios en los que por primera vez se demandará alimentos: Es
competente el Juez de Familia del domicilio del alimentante o
alimentario, a elección de este último.

129
 ii. Juicios de aumento de alimentos: Es competente el juez que
decretó por primera vez los alimentos o el del nuevo domicilio del
alimentario a elección de este último.
iii. Juicios de disminución de alimentos: el juez correspondiente al
domicilio del alimentario.

8. Procedimiento.

Corresponde conocer los juicios de alimentos, mediante el procedimiento de

familia ordinario, regulado en los artículos 55 y siguientes de la Ley 19968.

9. Transacción en materia de alimentos futuros.

Art. 2451 CC. “La transacción sobre alimentos futuros de las personas a
quienes se deban por ley, no valdrá sin aprobación judicial; ni podrá el juez
aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artículos 334 y 335.” Es
decir, el juez no podrá aprobar una transacción en las que se efectúen renuncias
o compensaciones prohibidas por la ley.

Sanción: la transacción no produce efectos.

10. Modificación de las pensiones de alimentos.

La sentencia que fija una pensión de alimentos es inamovible mientras se

mantengan las circunstancias que la hicieron procedente. Pero si estas
circunstancias varían, las sentencias son modificables (Art. 332 inc. 1º CC). Por
ello se dice que las sentencias en materia de alimentos no producen cosa
juzgada.

11. Formas de obtener el cumplimiento de una resolución que ordenó el

pago de alimentos.

a) Se puede demandar ejecutivamente al alimentante: de acuerdo al Artículo

11 de la Ley 14.908, la sentencia que fija la pensión de alimentos y la
resolución que aprueba la transacción tienen mérito ejecutivo. El Tribunal
competente para conocer de la ejecución será precisamente el Tribunal
que conoció en primera o única instancia o el del nuevo domicilio del
alimentario.

130
 El procedimiento ejecutivo por el cual se hace cumplir la pensión de
alimentos se encuentra regulado en el Artículo 12 de la misma ley.
b) Notificando a la persona natural o jurídica que deba pagar al alimentante
un sueldo o prestación en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o
cuotas periódicas directamente al alimentario, o a su representante legal o
persona a cuyo cuidado esté. Se recurre a esta forma cuando el
alimentante es empleado.
Frente a esta situación el alimentante puede solicitar al Tribunal la
sustitución de esta modalidad por otra, siempre y cuando otorgue garantía
suficiente de cumplimiento íntegro y oportuno. Esta solicitud se tramitará
como incidente. En caso de que el Tribunal acceda a esta solicitud y el
alimentante incumpla su obligación, se ordenará que nuevamente se
establezca como modalidad la retención, sin perjuicio de los apremios que
corresponda aplicar de acuerdo a la ley.
c) Si el alimentante (cónyuge, padres o hijos) no cumple, el juez debe
apremiarlo con arrestos y multas. Pero el juez puede suspender el arresto
si el alimentante justifica que carece de los medios necesarios para el
pago. El mismo apremio se puede aplicar al alimentante que renuncia sin
causa justificada a su trabajo, para burlar la obligación de prestar
alimentos.

12. Garantías para proteger las pensiones alimenticias.

a) Se permite en ciertos casos los apremios personales del deudor, y también

la retención en poder de quien pague al deudor.
b) Son solidariamente responsables al pago quien viva en concubinato con el
padre, madre o cónyuge alimentante, y los que sin derecho para ello
dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno cumplimiento de la obligación.
c) Puede exigirse al deudor que garantice el cumplimiento con una hipoteca o
prenda sobre sus bienes, o con otra forma de caución.
d) Cualquiera de los cónyuges puede pedir la separación de bienes si el otro,
obligado al pago de pensiones alimenticias en su favor o en el de sus hijos
comunes, hubiere sido apremiado por dos veces. En este caso, también
puede solicitar actuar de acuerdo al Artículo 138 inciso 2 del CC o solicitar
la autorización judicial para sacar a hijos menores del país, sin autorización
del alimentante incumplidor.

131
e) En los juicios de alimentos menores, los tribunales suelen conceder el
arraigo del alimentante mientras no se cumpla la obligación alimenticia
declarada judicialmente.
f) Habiendo una o mas pensiones insolutas el juez puede decretar, además
algunas de las siguientes medidas:
i. Oficiar a la Tesorería General de la República, para que, en marzo de
cada año, esta retenga los dineros que corresponde percibir al
alimentante por concepto de devolución de impuesto a la renta.
ii. Suspender la licencia de conducir hasta por 6 meses prorrogables,
salvo que el vehículo sea utilizado para generar ingresos, en cuyo
caso, puede solicitar al juez la suspensión del apremio, cuando
garantice el pago y se obligue a solucionar el monto que establezca
el Tribunal.
g) Acción Pauliana Especial: Facultad del alimentario para revocar, en los
términos del artículo 2468 del CC los actos celebrados por el alimentante
con terceros de mala fe, para efectos de disminuir su patrimonio y, de esta
manera perjudicar al alimentario o actos simulados destinados a
perjudicarlo.

13. Forma de fijación, cuantía, reajustabilidad y fecha desde la cual se

deben los alimentos.

El juez determina la forma y cuantía de los alimentos (Art. 333 CC).

a) Forma:

Lo normal es que fije una suma de dinero, pero también puede fijar un
derecho de usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien
no podrá enajenarlos sin autorización del juez. Si se trata de un bien raíz,
debe inscribirse la prohibición en el CBR.

b) Cuantía:

La fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el

alimentante y las necesidades del alimentario (Art. 331 CC). Limitación
importante: no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante.

c) Reajustabilidad:

132
 Cuando la pensión no se fije en un porcentaje de las rentas del alimentante
ni en sueldos vitales, sino en una suma determinada, se reajustará
anualmente.

d) Fecha desde la cual se deben:

Se deben desde la primera demanda (notificación), y se pagan por

mensualidades anticipadas (Art. 331 CC). No se puede pedir la restitución
de la parte de las anticipaciones que el alimentario no haya devengado por
haber fallecido.

14. Extinción de la obligación de pagar alimentos.

Los alimentos se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,

continuando las circunstancias que legitimaron la demanda (Art. 332 inc. 1º CC).
En consecuencia, mientras subsistan las condiciones vigentes al momento en que
los alimentos se dieron, la obligación se mantiene, pero en ningún caso más allá
de la vida del alimentario, porque el derecho de alimentos no se transmite (Art.
334 CC).

Excepción (Art. 332 inc. 2º CC): los alimentos concedidos a los

descendientes y a los hermanos se devengan hasta que cumplan 21 años, salvo
que:
a) Estén estudiando una profesión u oficio: cesa a los 28 años, o
b) Les afecte una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí
mismos, o
c) El juez los considere indispensables para su subsistencia, por
circunstancias calificadas.

15. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz.

Art. 324 incs. 1º y 2º CC. “En el caso de injuria atroz cesará la obligación
de prestar alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por
circunstancias graves en la conducta del alimentante, podrá el juez moderar el
rigor de esta disposición.
Sólo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artículo 968.”

133
 Las conductas referidas son los casos de indignidad para suceder.

16. Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del

derecho de alimentos.

Art. 324 inc. final CC. “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al
hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la
filiación haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su
oposición.”

TUTELAS Y CURATELAS (EN GENERAL).

1. Concepto.

Art. 338 CC. “Las tutelas y las curadurías o curatelas son cargos impuestos
a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o
administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de
padre o madre, que pueda darles la protección debida.
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y
generalmente guardadores.”

Art. 346 CC. “Los individuos sujetos a tutela o curaduría se llaman pupilos.”

2. Diferencias entre tutela y curatela.

a) La tutela se da a los impúberes (Art. 341 CC). La curatela se da a los

menores púberes, al resto de los incapaces y también a simples
patrimonios, como la herencia yacente.

134
b) La tutela impone la obligación de velar por la persona y bienes del pupilo,
debiendo conformarse con la voluntad de la persona o personas
encargadas de la crianza y educación del pupilo (Art. 428 CC). La curatela
puede o no referirse a la persona; generalmente se refiere a la
administración de los bienes.
c) El tutor siempre debe actuar representando al pupilo, porque es
absolutamente incapaz. El curador puede en algunos casos, autorizar al
pupilo para que actúe él.
d) La tutela no admite clasificación: sólo existe la tutela del impúber (Art. 341
CC). En la curatela hay distinciones, porque a ella están sometidas
diferentes clases de incapaces: pueden ser generales, especiales,
adjuntas, de bienes, interinas.
e) Para nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impúber. Cuando
se designa curador a un menor adulto, éste propone a la persona (Art. 437
CC).

3. Caracteres comunes a tutores y curadores.

i) Son cargos obligatorios (Art. 338 CC). La no aceptación trae aparejada

una sanción: son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados
por el testador se excusen sin causa legítima.
ii) Se otorgan en favor de personas que no se hallan bajo potestad de
padre o madre que les pueda dar la protección debida. Sin embargo, la
patria potestad no es incompatible con una curaduría adjunta, sino sólo
con la general (Arts. 344 y 348 CC).
iii) Tanto el tutor como el curador general tienen la representación legal del
pupilo y la administración de sus bienes (Art. 43 CC). Además, ambos
deben cuidar de la persona del pupilo (Art. 340 CC).
iv) Por regla general, no se puede dar curador a quien ya está sometido a
guarda. Excepcionalmente, ello puede ocurrir cuando el tutor o curador
alegue que los negocios del pupilo son excesivamente complicados,
caso en el cual el juez puede agregar un curador (Art. 351 CC).
v) Lo normal es que el pupilo sea una sola persona. Pero pueden
colocarse bajo una misma tutela o curaduría 2 o más individuos, con tal
que haya entre ellos indivisión de patrimonios (Art. 347 CC).
vi) Un mismo pupilo puede tener uno o más guardadores (Art. 347 CC):
una misma tutela o curaduría puede ser ejercida conjuntamente por 2 o
más tutores o curadores.

135
 vii) Los guardadores son, por regla general, personas naturales.
Excepcionalmente, un banco puede ser guardador, pero su función sólo
alcanza a los bienes del pupilo, no a su persona.

4. Clases de curadurías.

a) Curaduría general:

Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo
(Art. 340 CC).
Están sometidos a curaduría general (Art. 342 CC):
1) Los menores adultos.
2) Los pródigos interdictos.
3) Los dementes interdictos.
4) Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

b) Curaduría de bienes:

Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanza

a su persona.
Art. 343 CC. “Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes
del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que
está por nacer.”

c) Curadurías adjuntas:

Art. 344 CC. “Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos
casos a las personas que están bajo potestad de padre o madre, o bajo
tutela o curaduría general, para que ejerzan una administración separada.”

Principales casos de curadurías adjuntas:

1) Si el padre o madre que tiene la patria potestad no la puede ejercer
sobre uno o más bienes del hijo, se le da un curador para la
administración de esos bienes (Art. 253 CC).
2) Cuando por sentencia judicial, que se debe subinscribir al margen de la
inscripción de nacimiento, se ha quitado al padre o madre, o a ambos,
la administración de los bienes del hijo por haberse hecho culpable de
dolo, o de grave negligencia habitual (Art. 257 CC).

136
 3) En el caso de la persona sometida a tutela o curaduría general, cuando
a petición del tutor o curados se nombra otro curador, de acuerdo al Art.
351 CC.
4) En el caso en que e haga al pupilo una donación, herencia o legado, a
condición de que administre estos bienes la persona que el donante o
testador designe, y se acepta la donación, herencia o legado (Art. 352
CC).
5) Cuando se suspenda la patria potestad respecto del padre o madre (Art.
348 CC).

d) Curadurías especiales:

Art. 345 CC. “Curador especial es el que se nombra para un negocio

particular.”
Ej. Curador ad litem.

5. Clasificación de las tutelas y curatelas atendiendo a su origen.

Art. 353 inc. 1º CC. “Las tutelas o curadurías pueden ser testamentarias,
legítimas o dativas.”

a) Testamentaria:

Art. 353 inc. 2º CC. “Son testamentarias las que se constituyen por acto
testamentario.”

1) Personas que pueden designar curador:

i) El adoptante, con preferencia a los padres: con la actual ley de

adopción, esto sólo tiene aplicación respecto de las personas que
tenían calidad de adoptante antes de que entró en vigencia esta ley
(en la ley actual, adoptante y adoptado son padre e hijo).
ii) El padre o madre pueden nombrar por testamento:
a. Tutor tanto a los hijos nacidos como a los que se encuentran en el
vientre materno, si nacen vivos (Art. 354 CC).
b. Curador a los menores adultos y a los adultos de cualquiera edad
que se hallen en estado de demencia o son sordos o sordomudos
que no entienden ni se dan a entender claramente (Art. 355 CC).

137
 c. Curador para la defensa de los derechos eventuales del hijo que
está por nacer (Art. 356 CC).

2) Características de la guarda testamentaria:

i) Puede ser tutela o curaduría, y en este último caso, puede ser
general, de bienes o adjunta.
ii) Puede ser pura y simple o sujeta a condición suspensiva o
resolutoria, o a plazo suspensivo o extintivo (Art. 365 CC).
iii) Puede designarse uno o varios guardadores que ejerzan
simultáneamente la guarda o que la dividan entre sí (Art. 361 CC).
iv) Pueden nombrarse varios tutores o curadores que se sustituyan o
sucedan uno a otro (Art. 364 CC).

b) Legítima:

Art. 353 inc. 3º CC. “Legítimas, las que se confieren por la ley a los
parientes o cónyuge del pupilo.”
Tiene lugar sólo cuando falta o expira la testamentaria (Art. 366 CC).

1) Personas llamadas a la guarda legítima (Art. 367 CC):

i) El padre.
ii) La madre.
iii) Los demás ascendiente de uno u otro sexo.
iv) Los hermanos de uno y otro sexo del pupilo y los hermanos de uno y
otro sexo de los ascendientes del pupilo.

2) Características de las guardas legítimas:

i) Puede ser tutela o curaduría general.
ii) No puede estar sometida a plazo o condición; siempre es pura y
simple.

c) Dativa:

Art. 353 inc. 4º CC. “Dativas, las que confiere el magistrado.”

Tiene lugar a falta de otra tutela o curaduría (Art. 370 CC).

1) Casos en que falta otra tutela o curaduría:

138
 i) Cuando se trata de personas que no pueden ser sometidas a guarda
legítima.
ii) Cuando se retarda por cualquier causa el discernimiento de una
tutela o curaduría (Art. 371 CC).
iii) Cuando sobreviene un embarazo que por algún tiempo impida al
tutor o curador seguir ejerciéndola.
iv) Cuando se trate de un curador especial (son siempre dativos).

En los casos ii) y iii), se designa un curador interino (Art. 371 CC).

2) Características de la guarda dativa:

i) El tribunal, para hacer la designación, debe oír a los parientes del
pupilo y puede nombrar en caso necesario dos o más, y dividir entre
ellos las funciones. Si hay curador adjunto, el juez lo debe preferir
para la guarda dativa (Art. 372 CC).
ii) El curador dativo puede ser general, adjunto o especial, y puede,
además, ser definitivo o interino.
iii) El menor adulto puede proponer al tribunal la persona que debe
desempeñar este cargo.

6. Diligencias y formalidades que deben preceder al ejercicio de la tutela

o curaduría.

a) Discernimiento.
b) Caución.
c) Inventario solemne de los bienes del pupilo sometidos a su administración.

139
 Anexo: Proyecto de ley que reforma el régimen matrimonial de sociedad
conyugal.

El actual estatuto del régimen de sociedad conyugal, a pesar de las

modificaciones de las que ha sido objeto (siendo la más importante la que
estableció la capacidad de la mujer casada bajo este régimen), es ampliamente
criticable desde, al menos, dos puntos de vista. El primero dice relación con el
debilitamiento del principio de igualdad ante la ley (de reconocimiento
constitucional), puesto que la mujer se ve en una posición desmejorada ante el
hombre, desde el momento en que la ley radica por defecto la administración de

140
la sociedad en este último. En segundo lugar, en un sentido más profundo,
nuestra legislación vigente sobre el tema es criticable en tanto es expresión
concreta de un orden social que fomenta y reproduce una estructura familiar con
roles predefinidos en función del género.

Sobre el primer aspecto mencionado trata de hacerse cargo el proyecto de

reforma a la sociedad conyugal, que, a la fecha de edición de este apunte, se
encuentra en su segundo trámite constitucional ante el Senado en su Comisión
de Constitución, Justicia y Reglamento.

Aspectos generales:

a.- En cuanto a la forma, se cambia la numeración y estructura del Código Civil,

de modo de

dejar en un solo Libro, el IV, todas las normas relativas a los regímenes
matrimoniales.

b.- Administración de la sociedad conyugal por cualquiera de los cónyuges y

administración conjunta subsidiaria

i.- Marido y mujer pueden elegir de común acuerdo quién administra la sociedad
conyugal. ii.- A falta de acuerdo, la administración se ejercerá de forma conjunta
por ambos cónyuges. iii.- El acuerdo se puede convenir antes, durante o después
de la celebración del matrimonio.

Al momento de la celebración del matrimonio: mediante acta extendida

ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la respectiva
inscripción matrimonial.

Antes y después de la celebración del matrimonio: mediante escritura

pública subinscrita al margen de la respectiva inscripción matrimonial,
dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento.

Si es después de la celebración del matrimonio, el cambio solo puede

hacerse una vez.

También se puede cambiar de administrador mediante resolución judicial

en caso de mala administración del cónyuge administrador. Esta sentencia
también se debe subinscribir.
141
 Durante el matrimonio, los cónyuges pueden cambiar, por una vez, el
régimen matrimonial. Se elimina la restricción que la sociedad conyugal
solo puede pactarse al momento del matrimonio, por lo que se puede
pasar de cualquier régimen a otro.

Administración de la Sociedad:

a.- Si la sociedad es administrada por uno de los cónyuges, debe tener la

autorización del otro para arrendar (por más de 5 u 8 años, dependiendo si
el inmueble es urbano o rural), enajenar o gravar bienes raíces, constituirse
en aval de terceros. Se incluye a las acciones de sociedades anónimas o
participaciones en sociedades civiles o comerciales, derechos o
concesiones inscritos, vehículos motorizados, naves o aeronaves
adquiridas a título oneroso durante la vigencia del régimen, pero en estos
casos la autorización podrá también otorgarse mediante mandato general.
b.- Si la sociedad es coadministrada, los cónyuges actúan indistintamente en
la administración de los bienes, salvo que se trate de aquellos establecidos
en el numeral anterior, donde se requerirá la concurrencia de ambos.
Contribución a las deudas:

a.- Si la sociedad es administrada por uno de los cónyuges, ésta es obligada

al pago de las deudas y obligaciones contraídas durante la vigencia del
régimen por el cónyuge administrador o por el otro cónyuge con autorización
del primero o de la justicia en subsidio, salvo que fueren personales de uno u
otro.

b.- Si la sociedad es coadministrada, los acreedores podrán perseguir sus

derechos en la totalidad de los bienes sociales y en los propios de cada
cónyuge, si ambos concurrieren al acto. Si uno de ellos hubiere concurrido al
acto, los acreedores podrán perseguir sus derechos en la totalidad de los
bienes sociales y subsidiariamente en los propios de cada cónyuge, en
cuanto se probare haber cedido en utilidad del otro cónyuge o de la familia
común.

Administración de los bienes propios por cada cónyuge:

a.- Marido y mujer administran cada uno sus bienes propios, eliminando la
facultad del marido de administrar los de la mujer, como la casa u otro inmueble
142
que tengan antes de casarse o hereden durante el matrimonio (o reciban a
cualquier otro título gratuito).

b.- Los frutos de estos bienes propios pasan a ser parte del patrimonio de la
sociedad conyugal y durante el matrimonio contribuyen a la mantención de la
familia, por lo que se establece como causal de separación judicial de bienes la
mala administración de los bienes propios por parte del cónyuge administrador.

Abolición del haber relativo de la sociedad conyugal y de sus recompensas:

Los bienes de este haber pasan a ser bienes propios de cada cónyuge y
administrados por su dueño, dejando de estar la administración de los mismos
radicada en el marido (o cónyuge administrador). Así, cada uno administra los
dineros u otros bienes muebles que tanga antes de casarse o hereden durante el
matrimonio (o lo reciban a cualquier otro título gratuito).

Se eliminan las recompensas de los bienes del haber relativo –ya que éste deja de
existir- pero se mantienen aquellas recompensas originadas por otro concepto:
aquellas que los cónyuges deben a la sociedad, recompensas que la sociedad
debe a los cónyuges (salvo los bienes del haber relativo) y las recompensas de los
cónyuges entre sí.

La mujer no administradora de la sociedad es titular del patrimonio

reservado:

A fin de que la mujer no administradora pueda administrar libre e

independientemente lo que gane fruto de su trabajo, tendrá patrimonio reservado.
Si la mujer pasa a ser la administradora de la sociedad, pasará a tener un crédito
a su favor, que será exigible al momento de disolverse la sociedad.

Facultad de administración provisoria de la sociedad conyugal:

a.- Si el cónyuge administrador:

(i) Se encuentra ausente (se desconoce su paradero o ha dejado de comunicarse

143
con su familia originando perjuicios a ella o a terceros) o

(ii) Es incapaz:

El otro cónyuge asume la administración provisoria de la sociedad conyugal,

previo otorgamiento de garantía real o personal, a fin de que pueda disponer de
bienes para satisfacer las necesidades de la familia común.

b.- En caso de solicitar la administración provisoria y disponer de los bienes

sociales de mala fe –sin que realmente existan las causales que la justifica-, el
cónyuge debe restituir doblados los bienes de que hubiese dispuesto.

c.- Esta administración provisoria debe subsinscribirse al margen de la respectiva

inscripción matrimonial.

Inclusión del cónyuge no administrador de la sociedad como titular de la

acción de separación total de bienes:

El cónyuge no administrador –marido o mujer- podrá pedir la separación de

bienes en caso de mala administración de la sociedad conyugal por parte del
otro, facultad que deja de estar radicada exclusivamente en la mujer (ya que ella
puede ahora administrar la sociedad).

144
 CAPÍTULO III

PREGUNTAS FRECUENTES

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