El derecho en la sociedad del riesgo

Law in the risk society

Autor: Juan Manuel Ortega Maldonado

DOI: [Link]

Revista Misión Jurídica / ISSN 1794-600X / E-ISSN 2661-9067

Vol. 4 - Núm. 4 / Julio - Diciembre de 2011 / pp. 75 - 84
 EL DERECHO EN LA
SOCIEDAD DEL RIESGO

Law in the risk society.

O DIREITO EM UMA SOCIEDADE

A TODO O RISCO

Juan Manuel Ortega Maldonado a

[Link]@[Link]
Universidad Autónoma del Estado
de Morelos
Recibido: 26-04-2012.
Aceptado: 05-09-2012
México

Resumen
En los últimos años han aparecido, en diferentes disciplinas
jurídicas, algunas figuras que no encuentran una justificación
teórica plena dentro de los cánones tradicionales. Tal es el caso
de ciertas medidas que los Estados han adoptado para hacer
frente a contingencias ambientales, de seguridad pública, salud,
alimentación, etcétera. Se propone que esa explicación puede
venir de la mano de la teoría de la “sociedad del riesgo” que la
sociología ha trabajado desde hace algún tiempo.
Palabras clave
Sociedad del riesgo, Riesgos sociales, Riesgo y derecho,
Riesgos ambientales.

AbstracT
In the last years, all countries had been face differents
problems relatives with the security, environment, natural

a Profesor investigador de tiempo completo, Facultad de Derecho, Universidad

Autónoma del Estado de Morelos, México, desde 2002.

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disasters, etc., and therefore they make changes in their laws. Those changes cannot be explain
by “traditional academic cannons”. We could find the explanation in the new sociology theory
call “the risk society”.
Key words
Risk society, Risk and law, Enviromental risks.

Resumo
Nos últimos anos têm aparecido, em diferentes disciplinas jurídicas, algumas figuras que não
têm uma justificativa teórica plena dentro dos cânones tradicionais. É, o caso de certas medidas
que os Estados veem encampando para afrontar as contingências ambientais de segurança
pública, saúde, nutrição, etecetera. Propõe-se, que essa explicação possa vir da mão da doutrina
da “sociedade do risco” que a sociologia tem trabalhado há muito tempo.
Palavras-chave
Sociedade do risco, riscos sociais, risco e direito, riscos ambientais.

Origen del concepto

El concepto de “riesgo” ha pasado a ser objeto de algunas ciencias antes de ser tema de
análisis de las teorías sociales. Pero si bien el tratamiento del riesgo constituye uno de los temas
centrales de los estudios científicos, técnicos y sociales, igualmente —como bien lo advierte
Bechmann— “una completa idea de él requiere un estudio histórico” 1.

En efecto, desde mediados del siglo XX, los teóricos sociales estimaron que la sociedad
industrial adoptaba unos rasgos que la diferenciaban de la sociedad industrial clásica. La
certeza de que el mundo occidental alumbraba un nuevo estadio quedaba reflejada en análisis
varios que se esforzaban por resaltar una u otra faceta característica. Para Rodríguez Ibáñez,
entre esos análisis destacarían tres enfoques principales: “el centrado en la idea de ‘sociedad
postindustrial’, el preocupado por destacar la impronta que ejercen las nuevas tecnologías sobre
la realidad contemporánea (sociedades programadas), y el que trabaja sobre el concepto de
postmodernidad” 2.

Los teóricos de la sociedad postindustrial resaltan los cambios que afectan a la infraestructura
o esfera tecno-económica y, con ella, a ciertas sociabilidades instituidas desde la revolución
industrial. En efecto, Bell constató la irrupción del conocimiento como fuerza productiva y
la pérdida de importancia del sector económico secundario, sobrepasado por los dinámicos
terciario, cuaternario y quinario 3.

Por su parte, Touraine llama la atención, desde los años setenta del siglo pasado, sobre
el hecho de que la sociedad postindustrial ha generado nuevos conflictos y que, en torno a

1 Gotthard Bechmann, Riesgos y desarrollo técnico-científico, Cuadernos de Sección. Ciencias Sociales y Económicas, No. 2, Madrid,
1994, p. 60.
2 José E. Rodríguez Ibáñez, “Hacia un nuevo marco teórico”, Revista de Occidente, No. 150, Madrid, 1993, p. 5.
3 Daniel Bell, El advenimiento de la sociedad post-industrial: un intento de prognosis social, Alianza Editorial, Madrid, 1976, p. 78.
Para la ciencia económica la actividad o sector primario se integra por la agricultura, ganadería, la pesca y la caza; el secundario
la minería, la industria y la producción; el terciario, el comercio y los servicios; el cuaternario, los servicios altamente intelectuales,
como investigación y desarrollo y el quinario, las modernas telecomunicaciones.

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ellos, proliferan los denominados nuevos movimientos sociales, que están desbordando el
oligarquizado sistema político dominado por los partidos políticos y los sindicatos 4.

Por otro lado, los teóricos de la postmodernidad entienden que las mutaciones más
importantes que estamos experimentando son de carácter super-estructural o sociocultural.
Pero no entraremos en este aspecto ni en el relativo a la segunda de las explicaciones teóricas
mencionadas (sociedades programadas), para no desbordar en forma evidente nuestros
propósitos.

Desde hace relativamente pocos años aparecieron obras que avanzaron en la línea de
caracterización unitaria de la sociedad en que vivimos. Estos textos son suscritos por tres
autores: Ulrich Beck, Anthony Giddens y Niklas Luhmann 5. Todos ellos utilizan como
fundamento de sus argumentaciones la noción de sociedad del riesgo.

La verdad es que la paternidad de dicho concepto pertenece por derecho propio a Ulrich
Beck, quien en 1986 publica en Alemania su obra Risikogesellchaft —La sociedad del riesgo—,
con merecida notoriedad por los alcances que esta teoría ha tenido para otras disciplinas, entre
ellas el Derecho.

El autor se propone hacer algo parecido a lo que hicieron en su momento Marx, Durkheim y
Weber, es decir, aventurar hipótesis de lo que pudiera ser el siglo XXI a partir de lo que el siglo
XX permitió vislumbrar, de idéntica forma a como hicieron los clásicos sociólogos señalados
respecto de la sociedad del siglo XX (a partir de sus visiones de finales del XIX y principios de
aquél). El mérito de Beck es erigirse, pues, en pionero de la construcción de un nuevo marco
socio-interpretativo.

Beck asegura que: “de una manera similar a como en el siglo XIX la modernización disolvió
la sociedad agraria anquilosada estamentalmente y elaboró la imagen estructural de la sociedad
industrial, la modernización disuelve hoy los contornos de la sociedad industrial y en la
continuidad de la modernidad surge otra figura social” 6.

Asimismo, establece que la tradicional sociedad industrial se despide del escenario de la

historia mundial por la escalera trasera de los efectos secundarios, y no como se había previsto
en los libros de imágenes de la teoría social: con un estallido político (revolución, elecciones
democráticas).

El punto de partida de este autor es la propia noción de sociedad del riesgo. Con esta
expresión Beck se refiere a un estado de desarrollo en el que las bases de la organización social
ya no sólo son la administración y distribución de los recursos, sino, fundamentalmente, la
distribución de los riesgos. En palabras suyas: “mientras que en la sociedad industrial la ‘lógica’
de la producción de riqueza domina a la lógica de la producción de riesgos, en la sociedad del
riesgo se invierte esta relación” 7.

4 Alain Touraine, La sociedad postindustrial, Ariel, Barcelona, 1971, especialmente capítulos I y II.
5 Para un análisis de las opiniones de estos autores, puede consultarse la versión en español de sus respectivas obras, que aparecen
publicadas en la Revista de Occidente, No. 150, 1993.
6 Ulrich Beck, La sociedad del riesgo: hacia una nueva modernidad; Paidós, Barcelona, 1998, p. 16.
7 Ibíd. , p. 19

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A continuación afirma que los riesgos “modernos” no son del todo calculables; además,
sus daños son difícilmente imputables a alguien en particular y, lo que es peor, pueden resultar
irreparables. Lo trascendente de todo ello es que los nuevos peligros: “traen como consecuencia
que la realidad se perciba y estructure a nivel cognitivo de acuerdo a un esquema de seguridad
y riesgo” 8.

Esto le permite ir al análisis sociológico del tema, pues la conclusión anterior le lleva a indicar
que las líneas divisorias de la sociedad del riesgo se alejan de las viejas fronteras de clase; por
eso propone que aquéllas dividan ahora, por un lado, a quienes soportan riesgos potenciales de
quienes, por otro lado, soportan más difusamente tales riesgos. Dice gráficamente: “a la clase
de los afectados no se le contrapone la clase de los no afectados. En todo caso, a la clase de los
afectados, se le contrapone la clase de los aún no afectados” 9.

De todo ello se desprenden dos consecuencias, que apunta el mismo Beck: primero, la
necesidad de establecer mecanismos compensatorios, de la misma forma en que el estado
asistencial tuvo que subvenir a los desajustes e injusticias de la sociedad industrial; y segundo, un
compromiso muy serio con el equilibrio ecológico, que ya no puede calificarse de mal menor,
desde el momento en que la naturaleza no es una simple sierva del progreso.

Sobre el tema histórico y cultural, afirma que la modernidad ha de ser esencialmente

reflexiva, esto es, autoconsciente y universalmente democrática. La asunción del riesgo no tiene
más contrapeso que el de la transparencia democrática, extendida a todos los foros —ciencia,
administración, economía, derecho, política, etcétera. El mejor remedio es la regeneración de la
política, demasiado subordinada y, por ello, necesitada de recuperar un clima de participación,
pluralismo y debate genuinos. “Una opinión pública vigorosa —‘ilustrada’ y ‘reflexiva’—
constituye el mejor antídoto contra la incertidumbre” 10.

Advierte sobre los graves problemas que afectan a las políticas e instituciones modernas,
derivados de la imposible gestión de los riesgos y peligros producidos. En concreto, llega a
decir que: “el potencial político central contenido en los peligros ecológicos reside en el colapso
administrativo, en el colapso de la racionalidad científico-técnica y jurídica, así como de las
garantías de seguridad político institucionales” 11.

Implicaciones en el Derecho
Entre las características más importantes de esta sociedad del riesgo que afectan al sistema
normativo pueden destacarse las siguientes:

1. Existe un cambio en el potencial de los peligros actuales en relación con los de otras
épocas: la sociedad actual se caracteriza por la existencia de riesgos “artificiales”, es decir,
aquellos producidos por la actividad del hombre y conectados a una decisión suya, a diferencia
de lo que acontecía en el pasado, cuando los riesgos provenían de la propia naturaleza. Aquellos

8 Ibíd., p. 22. En el mismo sentido HERZOG, Félix; Límites al control penal de los riesgos sociales. Una perspectiva crítica ante el
derecho penal en peligro en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Tomo XLVI, fascículo I; enero-abril, 1998, p. 318.
9 Ibíd. , p. 46.
10 Ibíd., p.187. Por su parte BERIAIN RAZQUIN, Josetxo (“De la sociedad industrial a la sociedad del riesgo” en Revista Española
de Investigaciones Sociológicas; No. 63, 1993, p.160), habla de dos estrategias para obtener seguridad: la capacidad adaptativa y la
anticipación.
11 Ulrich Beck, “De la sociedad industrial a la sociedad del riesgo: cuestiones de supervivencia, estructura social e ilustración
ecológica”, Revista de Occidente, op. cit., p. 27.

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riesgos no sólo son más peligrosos sino que amenazan a un número indeterminado de personas,
e incluso a la existencia de la humanidad.

Además, no debe perderse de vista que estos riesgos son consecuencias secundarias del
progreso tecnológico, constituyen siempre efectos indeseados, a menudo no previstos y algunas
veces imprevisibles de actividades humanas que, en principio, cumplían o pretendían cumplir
fines positivamente valorados por la sociedad, aunque de eso hay todavía mucho que decir.

Una diferencia importante entre los riesgos naturales y los riesgos industriales actuales es que
aquellos sólo pueden ser imputados a la naturaleza (en otras épocas, a los dioses); en cambio,
los riesgos industriales actuales parten de una decisión en el campo industrial o económico (con
ánimo de lucro), lo que invita a reflexionar sobre la imputación y la atribución de responsabilidad
por las consecuencias indeseadas, tanto a las personas como a las empresas implicadas. Sin
embargo, algunos riesgos (ecológicos, atómicos, biotecnológicos, entre otros) ya no se pueden
volver a conducir tan fácilmente hacia los estándares de control, pues suprimen los pilares
básicos del cálculo de riesgos y de seguridad, lo que inevitablemente genera desconfianza 12.

Un dato importante, que destaca Beck, es el hecho de que estos últimos riesgos, al contrario
de lo que ocurría con los riesgos “tradicionales de la sociedad industrial primaria” 13, no son
imputables según las reglas vigentes de la causalidad, la culpabilidad y la responsabilidad. Señala
que con la inocencia de la ciencia pura, los investigadores del riesgo defienden el arte elevado
de la demostración causal, bloquean así protestas ciudadanas, las sofocan en el origen de una
ausente demostración de ese tipo. En cualquier caso, dicha demostración, para los riesgos de la
modernización, es básicamente inadecuada.

Al comienzo del nuevo milenio, los riesgos deben entenderse como un elemento más
del funcionamiento de las actividades industriales, que: “deben ser objeto de identificación,
evaluación y cuantificación mediante parámetros y reglas objetivas de no muy difícil aplicación,
con la finalidad de eliminar los daños de contaminación o, al menos, de reducir sus posibles
efectos negativos” 14.

2. El segundo elemento caracterizador es la complejidad organizativa de las relaciones

de responsabilidad. En la medida en que la sociedad se hace más compleja, perfeccionada
e intercambiable, el individuo piensa que es menor su responsabilidad, al considerar que su
contribución al conjunto es mínima. Esta percepción induce a suponer que la responsabilidad
se ramifica cada vez más a través de procesos en los que contribuyen muchas personas (por
ejemplo, la eliminación de residuos que por acumulación individual pueden devenir nocivos).
En este sentido, los ciudadanos en realidad mantienen una vaga y difusa relación con el hecho
individual, de manera que sólo al forzar mucho los conceptos se puede vincular la producción
del daño o el peligro a la imputación por ello.

12 Esta es la línea seguida por Jean-Jacques Bonnaud, quien establece que la evaluación del riesgo escapa a los métodos tradicionales
de cálculo y ello genera una crisis de confianza entre los ciudadanos. Asegura que permitir que se extienda tal movimiento equivaldría
a multiplicar la implicación de la responsabilidad penal de los políticos de las empresas y otros actores económicos, con los peores
riesgos de desviación, demagogia y parálisis de la acción pública en su conjunto, en Jean-Jacques Bonnaud, “Seguro y sociedad del
riesgo: la empresa, el juez y el estado”, Gerencia de Riesgos y Seguros, No. 74, Madrid, 2001, pp. 13-14.
13 BECK, U.; La sociedad del riesgo…; ob. cit; pp 70-71.
14 Pedro Poveda Gómez y Carlos Vázquez Cobos, “La reparación de los daños ambientales. Estudio comparativo entre el Anteproyecto
de Ley de Responsabilidad Civil derivada de actividades con incidencia ambiental y el Libro Blanco de la Comisión Europea sobre
Reparación Medioambiental”, Noticias de la Unión Europea, No. 193, Madrid, febrero de 2001, pp. 59-60.

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A partir de la paradoja de que el riesgo afecta de modo involuntario a las personas pero
tiene siempre su origen en una decisión humana, esta situación de “responsabilidad” se
produce, en unos casos, como consecuencia de múltiples acciones individuales y, en otros, por
la sistemática divergencia entre producción del riesgo y afectación por el mismo en sociedades
funcionalmente diferenciadas.

3. El tercero de los rasgos definitorios de la sociedad del riesgo, que afecta al Derecho, es la
sensación de inseguridad subjetiva, independiente de los peligros reales. Esto se explica porque
en una sociedad cuyos miembros viven más seguros (de los peligros o riesgos tradicionales o
naturales), paradójicamente tienen una creciente sensación subjetiva de inseguridad. En tales
condiciones, las exigencias de la seguridad jurídica (en un sentido muy amplio del término)
debieran estar encaminadas no sólo a la protección objetiva frente a riesgos —que disuadan
tales conductas—, sino a la posibilidad de garantizar, además, la confianza en dicha seguridad,
en su efectividad. Así pues, la creación de nuevos riesgos y la complejidad de todos los procesos
en los que se ven inmersos la sociedad y el individuo, generan esa sensación de inseguridad que
se transforma en una exigencia de protección, siempre en ascenso.

Ello se traduce, también, en un problema de legitimidad del propio ordenamiento jurídico,

como bien destaca el propio Beck. Este autor establece que en algún momento surge la pregunta
acerca del valor de un sistema legal que regula y persigue, hasta sus más ínfimos detalles, todos
aquellos riesgos menores que son técnicamente manejables, en virtud de su propia autoridad y
en la medida en que no pueden ser reducidos a un mínimo técnico que pida a todo el mundo
que se haga cargo de ellos.

Esta relación riesgo-inseguridad provoca que los individuos reclamen del Estado, de manera
creciente, la prevención frente al riesgo y la provisión de seguridad como únicas salidas viables
de tal círculo vicioso. Si hay algo que caracteriza a la sociedad del riesgo es precisamente la
necesidad y la sensación o impresión de inseguridad, de manera que —y esto es importante
subrayarlo— el logro de la seguridad se convierte en un motivo dominante de la ordenación de
la vida jurídica.

Tal exigencia de seguridad puede convertirse en un problema si esas demandas se canalizan

exclusivamente hacia el Derecho, pues éste se vería forzado a expandir sus contornos para
el control de nuevos peligros. Debe advertirse, pues, sobre lo inadecuado que resultaría que
el Derecho asumiera ese papel, que no le pertenece de modo prioritario ni mucho menos
exclusivo, pues ello devendría en una intervención jurídica excesiva y, a la postre, en un “Estado
de prevención o Estado preventivo”.

Recepción del concepto

Vamos a dilucidar por qué el concepto de sociedad del riesgo, considerado “de moda” en las
ciencias sociales, ha empezado a traspasar esas fronteras para insertarse en las reflexiones sobre
la evolución del Derecho y el modo en que éste responderá a las novedades que tal modelo
social trae consigo.

Por lo que se refiere a la “importación” del concepto “sociedad del riesgo” para el análisis
jurídico, el razonamiento que lo sustenta es el siguiente: los nuevos riesgos tienen su origen en
actividades humanas; esto las hace, en principio, controlables o susceptibles de cierto control.

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De ahí surge la idea de que el Derecho puede ser un medio adecuado e incluso necesario para
contrarrestar los nuevos riesgos.

La propia jurisprudencia extranjera ha establecido este propósito al indicar que: “la

tecnología es un producto de la inteligencia humana y el reto que plantean sus posibilidades,
teóricamente ilimitadas, de desarrollo, consiste o pasa por reducir a sus justos límites los efectos
negativos que un uso desmesurado, descontrolado y anárquico, acarrearía a toda la sociedad” 15.

Así pues, no resulta aventurado referirse a un “Derecho de la sociedad del riesgo”. Si, como
ya dijimos, la sociedad del riesgo tiene una verdadera necesidad de seguridad y esta tendencia
se traduce en contener, con ayuda del Derecho, la formación de peligros no consentidos en
una etapa temprana (que disuadan determinados comportamientos iniciadores de peligros), el
concepto de sociedad del riesgo podría servir como clave para entender el actual Derecho, que
se encarga también del tratamiento de peligros e inseguridades subjetivas.

Debemos recordar que el papel de la ley es proteger al hombre de la máquina, y no al revés.

Ese es un pensamiento humanista. El derecho a vivir sin molestias es un derecho fundamental
arraigado en la ley.

De esa manera “Derecho de la sociedad del riesgo” sería un concepto que designaría una
forma de desarrollo y un conjunto de modificaciones estructurales a través de las cuales el
ordenamiento jurídico, en su conjunto, se está adaptando al fenómeno de la sociedad del riesgo.

Además del potencial que se atribuye al Derecho para el control de los nuevos riesgos, existe
una nota que debe ponerse de relieve en el surgimiento del “Derecho de la sociedad del riesgo”,
esto es, que la sensación de inseguridad hace surgir una auténtica demanda social de control a
la que el Estado no siempre da una respuesta racional, entre otras razones, porque se considera
que existen ciertos riesgos y molestias “necesarios”.

Debe sostenerse que ante la gravedad con la que se perciben, por la opinión pública y por
el Estado, los nuevos riesgos que generan una considerable sensación de inseguridad entre los
ciudadanos, la reacción claramente verificable es acudir a la respuesta penal como forma de
control —que se considera la adecuada por su máxima severidad; sin embargo, parece perderse
de vista que la efectividad del Derecho penal como medida idónea en estos casos es en realidad
hipotética, a más de que también se olvida su carácter subsidiario y de ultima “ratio”.

No parece que el instrumento penal sea el adecuado para disuadir estas conductas, y por ello
se tiene que recurrir a otros sectores jurídicos, como el Derecho administrativo o el tributario.
Se apela al legislador cada vez más frecuentemente y con mayor urgencia en busca de una salida
frente a los problemas planteados en la nueva sociedad del riesgo.

Respuesta jurídica
No es novedoso que el Derecho reaccione frente al riesgo, pero sí lo es la transformación
sustantiva tanto del contenido de las medidas de prevención como de los criterios o referencias
que adoptan.

15 Sentencia del Tribunal Supremo Español, Sala Penal, Fundamento Jurídico 12, 30 de noviembre de 1990.

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Podemos considerar que la sociedad del riesgo genera en el Derecho dos grupos de cambios:
primero, crea nuevos ámbitos de actuación jurídica y, segundo, existe una callada pero incesante
tendencia a la prevención de riesgos.

Parece conveniente determinar hasta qué punto los supuestos “nuevos riesgos” a los
que tendría que enfrentarse el Derecho, son realmente nuevos, en el sentido literal, o bien
determinar en qué se diferencian de los tradicionales. En la respuesta a esta pregunta veremos
si, en realidad, está justificada la atención a la denominada sociedad del riesgo en el orden
jurídico.

Beck afirma que muchas de las actividades que generan riesgos no son estrictamente nuevas,
sino que simplemente tienen hoy un potencial dañino más elevado. Si tomamos como ejemplo
a la industria química, veremos que ha aumentado en los últimos años su potencialidad para la
contaminación ambiental. En la actualidad se han desarrollado nuevos campos de actividades
y avances tecnológicos que encierran un creciente peligro y un enorme potencial y capacidad
lesivos, que indudablemente constituyen notas peculiares de los nuevos riesgos actuales.

Nuevos ámbitos de actuación jurídica

Todo esto supone, como consecuencia, el surgimiento de “nuevos ámbitos” en donde ha de
actuar el Derecho, así como sectores en los que es palpable un incremento de las disposiciones
—especialmente en materia administrativa y tributaria, de por sí bastante fecundas. Aunque
no todas aquellas actividades son “nuevas”, debe reconocerse que se produce una extensión y
endurecimiento de su tratamiento y, por tanto, una disminución de los ámbitos de actividad no
controlada o permitida.

Como lo dice Anglés Hernández, “en nuestros días el uso de sustancias peligrosas se ha
generalizado y va en aumento… lo cual se ha traducido en riesgos sanitarios y ambientales
importantes… hecho que obliga a la sociedad global de este siglo XXI a desenvolverse en los
límites del riesgo, con mayores niveles de peligro para su salud, inclusive, para su vida” 16.

Estos nuevos ámbitos de actuación jurídica como efecto de la sociedad del riesgo vienen
de la mano de reformas constitucionales o de su interpretación, celebración de tratados,
establecimiento de leyes y la creación de un gran número de disposiciones reglamentarias.

Tendencia a la prevención
Otro de los cambios que la sociedad del riesgo está trayendo al Derecho es que los riesgos
que el desarrollo tecnológico conlleva, han producido un movimiento perceptible sobre las
líneas de protección que el ordenamiento jurídico establece. Un avance que parece ya irreversible
e inequívoco de prevención, antes de que se produzcan resultados dañinos. Se trata, pues, de
una mayor intervención pública en este sector 17.

16 Marisol Anglés Hernández, “Sustancias peligrosas, riesgo y salud en México. Marco Normativo”, en David Cienfuegos Salgado y
María Carmen Macías Vázquez (coords.), Estudios en Homenaje a Marcia Muñoz de Alba Medrano. Bioderecho, Tecnología, Salud
y Derecho Genómico, IIJ-UNAM, México, 2006, p. 21-22.
17 Lozano Serrano establece que: “la evolución de las sociedades occidentales desarrolladas durante los últimos decenios ha
mostrado de forma ininterrumpida cómo los poderes públicos iban asumiendo un número cada vez mayor de fines y de competencias
en la dinámica social y económica”, en Carmelo Lozano Serrano, “Intervencionismo y Derecho financiero”, Civitas REDF, No. 55,
Madrid, 1987, p. 325.

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Es evidente que, ante estos riesgos, los Estados han reaccionado con diversos instrumentos
cuyo objetivo es minimizar o evitar peligros a la salud, al medio ambiente u otros bienes
colectivos. Y aunque se pensó que podrían ser controlados por la ciencia y la tecnología, la
realidad ha demostrado que no siempre es así, por lo que han debido fortalecerse las políticas
públicas y otros instrumentos económicos y jurídicos, encaminados a disminuir esos riesgos
con base en los principios de prevención y precaución.

Ha dicho la jurisprudencia extranjera, por ejemplo, que: “los avances técnicos han dado lugar a
la aparición de formas de riesgos, generalmente unidos a procesos industriales, cada vez mayores
y de más difícil cuantificación para la vida y salud de las personas […] ante estas nuevas formas de
riesgos, las leyes abordan su regulación cada vez más alejadas del momento de la efectiva lesión
del bien jurídico, y el resultado empieza a adquirir perfiles cada vez más difusos” 18.

Por eso es importante que la acción pública sea previa al daño, pues es posible y deseable
la reacción frente a los riesgos con anterioridad a la aplicación del régimen propio de la
responsabilidad. De lo que se trata es, precisamente, de evitar la entrada de ese régimen con
la neutralización o reducción del riesgo, así como el cierre, en definitiva, de la posibilidad de
producción del daño.

De ahí que una calificada doctrina haya enfatizado la necesidad de concentrarse y fortalecer
el instrumento jurídico para hacer frente a los nuevos riesgos en el plano de la prevención.
Aquí confluyen técnicas clásicas —como la autorización— que cobran nuevos contenidos
y se abren a la valoración y prevención de esos riesgos, con fórmulas novedosas como la
autoformación y la certificación (por ejemplo, el Estudio de Impacto Ambiental o las auditorías
medioambientales). De esa manera, parece imponerse la primacía de un principio de prevención
[…] orientado a la previsión de riesgos y que no sólo se concreta en medidas genuinamente
preventivas, sino que reorienta y redefine —de ahí su primacía— otros instrumentos que no
fueron originariamente concebidos para operar con efectos preventivos.

Podemos enumerar las técnicas preventivas que ha desplegado el ordenamiento jurídico para
hacer frente a los “nuevos riesgos” en doce niveles: a) creación de delitos e infracciones de
riesgo, b) creación de bienes jurídicos de contenido difuso o bienes jurídicos macro-sociales,
c) modificación de la prueba de la relación causal, d) nuevo contenido y alcance de las
tradicionales autorizaciones, e) introducción de estudios técnicos científicos previos (estudio
de impacto ambiental, por ejemplo), f) introducción de “cláusulas técnicas” (permanente
adaptación tecnológica para la prevención de riesgos), g) establecimiento y ampliación de las
medidas preventivas de seguridad, h) mayor acceso social a la información, i) establecimiento de
instrumentos presupuestarios, j) creación de unidades especiales de protección contra riesgos,
k) utilización de instrumentos económicos fiscales, y l) una mayor participación social en la
vigilancia de los bienes colectivos puestos en riesgo.

Bibliografía
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• BECK, Ulrich, La sociedad del riesgo: hacia una nueva modernidad; Paidós, Barcelona,
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18 Paz María de la Cuesta Aguado, Causalidad de los delitos contra el medio ambiente, tesis doctoral, Valencia, 1995, p. 16.

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