Tipos de prueba

1. La prueba anticipada
Se le denomina como prueba anticipada a aquella que surge ante la necesidad
de adelantarse a una fundada sospecha de la imposibilidad de realizar la prueba en el
futuro, lo que obliga al adelantamiento de su actuación. Desde lo anotado en el
Código Procesal Penal -en adelante CPP-, es posible distinguir requisitos de
urgencia y necesidad (testimoniales y confrontación de personas), de firmeza e
irrepetibilidad (reconocimientos, inspecciones y/o reconstrucciones), de evitación de
revictimización (testimoniales de menores de edad) como justificaciones adecuadas
para dicha prevención. (JUAN DEL CARMEN CASIANO ORTIZ, GUILLERMO
CRUZ VEGAS, 2020)

Por otra parte, el código procesal penal en el articulo 242, nos da los
supuestos en los que se puede dar la prueba anticipada, los cuales son:

1. Durante las diligencias preliminares o una vez formalizada la

investigación preparatoria, a solicitud del Fiscal o de los demás sujetos procesales,
podrá instarse al Juez de la Investigación Preparatoria la actuación de una prueba
anticipada, en los siguientes casos:

a) Testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con

urgencia ante la presencia de un motivo fundado para considerar que no
podrá hacerse en el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento,
o que han sido expuestos a violencia, amenaza, ofertas o promesa de
dinero u otra utilidad para que no declaren o lo hagan falsamente. El
interrogatorio al perito, puede incluir el debate pericial cuando éste sea
procedente.
b) Careo entre las personas que han declarado, por los mismos motivos
del literal anterior, siempre que se cumplan los requisitos establecidos en
el artículo 182.
c) Reconocimientos, inspecciones o reconstrucciones, que por su
naturaleza y características deben ser considerados actos definitivos e
irreproducibles, y no sea posible postergar su realización hasta la
realización del juicio.
d) Declaración de las niñas, niños y adolescentes en su calidad de
agraviados por delitos comprendidos en los artículos 153 y 153-A del
Capítulo I: Violación de la libertad personal, y en los comprendidos en el
Capítulo IX: Violación de la libertad sexual, Capítulo X: Proxenetismo y
Capítulo XI: Ofensas al pudor público, correspondientes al Título IV:
Delitos contra la libertad, del Código Penal.
 Las declaraciones de las niñas, niños y adolescentes serán realizadas con
la intervención de psicólogos especializados en cámaras Gesell o salas de
entrevistas implementadas por el Ministerio Público.
Las declaraciones y entrevistas serán filmadas y grabadas a fin de evitar
la revictimización de los agraviados.
e) Declaración, Testimonial y examen de perito en casos de criminalidad
organizada, así como en los delitos contra la administración pública,
previstos en los artículos 382 al 401 del Código Penal.
2. Las mismas actuaciones de prueba podrán realizarse durante la etapa
intermedia. (Congresos de la Republica del Perú, 2004)
2. La prueba preconstituida
La denominada prueba preconstituida es, sin duda, el aspecto, hoy en día,
de más alto nivel polémico. No está definida legalmente. El CPP tiene señalado
en SU artículo 325 el carácter de prueba de las actuaciones objetivas e
irreproducibles -que el artículo 425.2 CPP denomina prueba preconstituida-,
siempre que se lean en la estación oportuna del juicio oral —forma de
reproducción o ratificación—. En verdad no es una prueba en estricto sentido,
sino un acto de investigación que adquiere valor probatorio realizado en el
propio proceso penal, en etapas anteriores al juicio oral. Se define como un
complejo compuesto por aquellos actos de investigación de carácter material, no
personal, objetivos e irreproducibles, que se practican con anterioridad al juicio
oral por la PNP o el fiscal (San Martín Castro, César, 2020)
2.1. Características
2.1.1. Son actos de investigación materiales; por tanto, ordinariamente
objetivos, técnicos y difícilmente reproducible mediante una
testimonial. Por ejemplo, obtención de muestras o levantamiento
de vestigios materiales (no tiene sentido declaración del perito
que analizó las muestras, pero si —en todo caso- del policía que
las obtuvo).
2.1.2. No son actos atribuidos al juez de la investigación preparatoria ni
necesariamente al fiscal instructor. Adquieren su valor
preconstituido por su irrepetibilidad.
2.1.3. En el juicio oral solo cabe su ratificación formal, cuando sea
necesario llamar a los autores para impugnar el modo en que se
han realizado o su reproducción, la cual adoptará la forma más
 apropiada a su naturaleza. Por ejemplo, inspección ocular o
registro domiciliario, comparecerían los policías actuantes a los
efectos de impugnar el procedimiento seguido. Asimismo, en una
intervención telefónica solo es necesaria la audición en la vista de
las grabaciones.
2.1.4. Se introducen al juicio mediante distintas formas adecuada a su
naturaleza -requisito formal-» No existe una regla general. Se
adoptará la más apropiada al acto, a la garantía de la
contradicción y al fin perseguido por la acusación y la defensa»
Es inaceptable que se obvie en lectura, audición o visionado y
simplemente se dé por reproducida (STEDH Barberá, Messegué y
Jabardo, de 06-12-88).
2.1.5. El carácter de prueba de este acto de investigación -requisito
objetivo-, está condicionado al estricto cumplimiento exacto del
procedimiento legalmente establecido. No cabe considerarlos
como tales aquellos actos practicados con infracción de las
normas esenciales que afecten a la contradicción, a la fiabilidad o
a la completitud de los mismos
3. La prueba prohibida o Ilícita
En primer término, debemos señalar que nuestro ordenamiento
constitucional prohíbe recabar elementos de prueba y utilizarlos en un proceso
mediante la vulneración de los derechos fundamentales; esto es, la imposibilidad
de conseguir y valorar la prueba denominada «prohibida» o «ilícita».
En ese sentido, el artículo 2.10 de la Constitución establece:
Toda persona tiene derecho: [...] 10. Al secreto y a la inviolabilidad de
sus comunicaciones y documentos privados. Las comunicaciones,
telecomunicaciones o sus instrumentos solo pueden ser abierticos, incautados,
interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las
garantías previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho
que motiva su examen. (MarcadorDePosición1) Los documentos privados
obtenidos con violación de este precepto no tienen efecto legal.
Bajo la misma línea de pensamiento, en el literal h, del inciso 24, del
mismo artículo 2, se establece:
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
 h. Nadie debe ser víctima de violencia moral, psíquica o física, ni
sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir
de inmediato el examen médico de la persona agraviada o de aquella
imposibilitada de recurrir por sí misma a la autoridad. Carecen de valor las
declaraciones obtenidas por la violencia.
Quien la emplea incurre en responsabilidad.
En suma, por orden constitucional se prohíbe la obtención de pruebas por
constitucional se prohíbe la obtención de pruebas por medios ilícitos que
vulneren los derechos fundamentales a la intimidad o el derecho a la integridad
física. Asimismo, la legislación procesal penal proclama la proscripción de la
obtención y valoración de la prueba prohibida, conforme al artículo VIII TP del
CPP: 1.
Todo medio de prueba será valorado solo si ha sido obtenido e
incorporado al proceso por un proceso constitucionalmente legítimo; 2.
Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa o indirectamente,
con violación del contenido esencial de los derechos fundamentales de la
persona; al artículo 159 del CPP: El juez no podrá utilizar, directa o
indirectamente, las fuentes o medios de prueba obtenidos con vulneración del
contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona»; y al artículo
393.1 del CPP: El juez penal no podrá utilizar para la deliberación pruebas
diferentes a aquellas legítimamente incorporadas en el juicio.
Bajo este derrotero normativo, debemos afirmar que la consecución y
actuación de una prueba, a través de la vulneración del contenido esencial de los
derechos fundamentales de la persona, es constitutiva de prueba prohibida o
ilícita, la cual debe ser expectorada o inutilizada en el proceso penal.
La apreciación de una prueba como prohibida, por haber sido recabada o
actuada mediante la lesión del núcleo pétreo de un derecho fundamental, no solo
comporta la exclusión del elemento probatorio directamente obtenido a través de
este acto, sino también toda aquella información probatoria que se pueda colegir
o deducir indirectamente de esta (teoría del árbol envenenado).
En ese sentido, si se utiliza la prueba ilícita o aquella que se haya
derivado de esta, indistintamente la etapa procesal en la que se encuentre la
causa, podrá ser descartada en su utilización (por ejemplo, mediante la audiencia
de tutela de derechos o, en el control de acusación, el examen de licitud o
conducencia de la prueba para ser admitida y, posteriormente, debatida en juicio
oral) o declararse la nulidad de todo lo actuado, en virtud de esa prueba
prohibida (artículo 150.d. del CPP). (Laura Zuñiga Rodriguez, 2023)
Bibliografía

Congresos de la Republica del Perú. (2004). Codigo Procesal Penal. Obtenido de

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JUAN DEL CARMEN CASIANO ORTIZ, GUILLERMO CRUZ VEGAS. (2020). CODIGO PROCESAL
PENAL COMENTADO TOMO II. En G. C. JUAN DEL CARMEN CASIANO ORTIZ, CODIGO
PROCESAL PENAL COMENTADO TOMO II. Lima: Gaceta Juridica.

Laura Zuñiga Rodriguez. (2023). El derecho procesal penal . En L. Z. Rodriguez, El derecho

procesal penal (págs. 148, 149). Lima : Fondo Editorial PUCP.

San Martín Castro, César. (2020). Derecho Procesal Penal. Lecciones. . Obtenido de
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