"Decenio de la Igualdad de oportunidades para mujeres y hombres"

"Año de la Universalización de la Salud"

Ate, 28 de Septiembre de 2020

INFORME N° -2020-EMAPE/GCAL

A : PEDRO DANTE ABRILL RONCAL

Gerencia Central De Infraestructura

DE : MAX LUIS MONTOYA CHOCCECHANCA

Gerencia Central De Asesoria Legal

ASUNTO : ENTREGA PARCIAL DE OBRA

Referencia: Licitación Pública N° Proy. 006-MML/OIM-2018
Tercera Convocatoria Ejecución de Obra: “Mejoramiento de
la Infraestructura Vial y Peatonal del Eje Vial Av. De Los
Héroes – Av. Pachacútec y Creación de Pasos a Desnivel en
las intersecciones con la Av. San Juan, Av. Miguel Iglesias y
Av. 26 de Noviembre, Distritos de San Juan de Miraflores,
Villa María del Triunfo y Villa el Salvador, Provincia de Lima -
Lima”..
REFERENCIA : a. Memorando N° 1616-2020-EMAPE-GCI
b. Informe N° 207-2020-EMAPE-GESO
c. Informe N° 168-2020-EMAPE-GESO-GCI/RIGZ

I. ANTECEDENTES
1.1 Empresa Municipal Administradora de Peajes de Lima S.A. -EMAPE S.A.
es una empresa municipal perteneciente a la Municipalidad Metropolitana
de Lima, con personería jurídica derecho privado, financiera, económica,
cuyo objeto social comprende entre otras actividades las de “(…)
construcción, remodelación, conservación, explotación y administración
de autopistas, carreteras y demás vías de tránsito rápido, sean estas
urbanas, interurbanas o suburbanas, incluyendo sus vías de acceso,
puentes, pasos a desnivel, zonas de servicios y zonas de
recreación, en forma directa o por contrato o encargo o terceros.
Podrá de igual forma. Encargarse del ornato y del mantenimiento de las
respectivas áreas verdes y anexas; así como de la cobranza y
administración de sistemas de peaje. Además, la sociedad podrá realizar
otras actividades, obras y servicios relacionados con su objeto social, que
acuerde su directorio o le encargue la Municipalidad Metropolitana de
Lima ya sea por intermedio del Concejo Metropolitano de Lima o del
señor Alcalde de Lima (…)”, conforme consta en la Partida N° 03021711
del Registro de Personas Jurídicas de la Oficina Registral de Lima y
Callao.

1.2 Previo convenio con la Organización Internacional para las Migraciones –

OIM quien en nombre y cuenta de la Municipalidad Metropolitana de Lima
- MML, realizó la Licitación Pública N° Proy. 006-MML/OIM-2018 Tercera
Convocatoria por la cual, el 20 de diciembre de 2018 se suscribe el

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 Contrato de Ejecución de Obra - Licitación Pública N° Proy.
006-MML/OIM-2018 Tercera Convocatoria entre la OIM y el CONSORCIO
VIAL VES, para la ejecución de la obra "Mejoramiento de la
Infraestructura Vial y Peatonal del Eje Vial Av. De Los Héroes – Av.
Pachacútec y Creación de Pasos a Desnivel en las intersecciones con la
Av. San Juan, Av. Miguel Iglesias y Av. 26 de noviembre, distritos de San
Juan de Miraflores, Villa María del Triunfo y Villa el Salvador, Provincia de
Lima - Lima", código SNIP N° 372623, por un monto
ascendente a S/.288 034,465.73 (Doscientos Ochenmta y Ocho Millones
Treinta y Cuatro Mil Cuatrocientos Sesenta y Cinco y 73/100 Soles)
incluido IGV, bajo el sistema de contratación a precios unitarios, con un
plazo de ejecución de Trescientos veintiocho (328) días calendario

1.3 La Gerencia Central de Infraestructura de EMAPE, mediante Memorando

N° 1616-2020-EMAPE-GCI solicita opinión en torno a la viabilidad de
recepción parcial de obra respecto del Contrato de Ejecución de Obra de
la Licitación Pública N° Proy. 006-MML/OIM-2018 Tercera Convocatoria,
ello debido que mediante los Informes N° 207-2020-EMAPE-GESO y N°
168-2020-EMAPE-GESO-GCI/RIGZ se advierte que el contrato precitado
no contempla dicha posibilidad, expresamente.

II. OBJETIVO
Evaluar la viabilidad legal respecto de la entrega (recepción) parcial de
obra respecto del Contrato de Ejecución de Obra de la Licitación Pública
N° Proy. 006-MML/OIM-2018 Tercera Convocatoria.

III. ANÁLISIS
Respecto de la facultad de la Gerencia Central de Asesoría Legal para emitir
Opiniones Jurídicas:

3.1 Conforme a lo dispuesto en el artículo 30° del Reglamento de Organización

y Funciones de EMAPE S.A., aprobado por Resolución de Gerencia
General N° 075 de fecha 09/07/2019, la Gerencia Central de Asesoría
Legal es el órgano responsable de brindar asesoramiento y emitir opinión
de carácter jurídico-legal, en los asuntos que requieran los órganos de la
Alta Dirección y demás unidades orgánicas de la entidad, además de
coordinar la representación y defensa de los derechos e intereses de
EMAPE S.A., ante los órganos jurisdiccionales, así como en los
procedimientos administrativos de carácter contencioso.

3.2 Asimismo, el Decreto Supremo N° 054-2018-PCM, Decreto Supremo que

aprueba los Lineamientos de Organizaciones del Estado, en concordancia
con lo señalado precedentemente, establece en su artículo 12° que los
órganos de administración interna “Son órganos encargados de asesorar o
apoyar a la entidad en el cumplimiento de sus funciones sustantivas y
están constituidos, respectivamente, por los órganos de asesoramiento y
apoyo” y que “La calificación del órgano de administración interna en
asesoramiento o apoyo, depende de las características y estrategias que
adopte la entidad para el cumplimiento de sus fines”.

Delimitación Operativa De La Normativa De Contrataciones

3.3 En el ámbito de las contrataciones del Estado, el ordenamiento jurídico
vigente ha establecido que, la ejecución contractual se regula según las

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 normas vigentes al tiempo del contrato, no pudiendo ser modificados por
leyes u otras disposiciones1. Bajo dicha premisa, y conforme al tenor del
Contrato de Ejecución de Obra - Licitación Pública N° Proy. 006-MML/OIM-
2018 Tercera Convocatoria2, resulta de aplicación supletoria a las
disposiciones contractuales y a las bases del proceso de selección y
criterios de evaluación y formatos, Ley N° 30225, Ley de Contrataciones
del Estado, modificada por Decreto Legislativo N° 1341, y su Reglamento
aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF modificado por
Decreto Supremo N° 056-2017-EF (en adelante la Ley y Reglamento)
respectivamente.

Respecto de la Recepción de obra en el contrato de obra pública.

3.4 En principio, la recepción de obra puede ser entendida como “el proceso a
través del cual se da conformidad a las obras ejecutadas, observando
procedimientos técnicos y financieros previstos tanto en las etapas de
preinversión y ejecución de obra”3, abonando en dicha perspectiva, el
procedimiento de recepción de obra “se produce el traslado del riesgo de la
perdida del bien hacia la administración”4. En dicho contexto, la recepción
de obra constituye un acto de especial relevancia en el ciclo contractual, al
revestir un carácter de inminente “control” que se produce posterior a la
ejecución de la obra5.

3.5 En este punto es pertinente destacar que de una lectura conjunta del
“Contrato de Ejecución de Obra - Licitación Pública N° Proy.
006-MML/OIM-2018 Tercera Convocatoria” y las “Bases del Proceso de
Selección y Criterios de Evaluación y Formatos”, se encuentra regulado el
procedimiento de recepción de obra y si bien es cierto no se contempla la
posibilidad de “entregas parciales”, dicho procedimiento contemplado en el
Reglamento de la Ley de Contrataciones (Art. 178 núm. 6) es de aplicación
supletoria en un primer plano, si tenemos presente que la Primera
Disposición Complementaria Final de la Ley de Contrataciones señala su
carácter supletorio respecto de todas aquellas contrataciones de bienes,
servicios u obras que no se sujeten al ámbito de aplicación de la presente
Ley, siempre que dicha aplicación no resulte incompatible con las normas
específicas que las regulan y sirvan para cubrir un vacío o deficiencia de
dichas normas; de otro lado, el contrato de ejecución de obra, establece tal
supletoriedad, como es el caso del numeral 1.2 de la cláusula 1 –
Introducción y documentos integrales del Contrato.

3.6 Respecto del juicio de compatibilidad, podemos señalar que tanto la

normativa de contrataciones -como norma general- y el contrato de obra -
como norma especial-, ambas regulan un procedimiento de recepción de
obra con la finalidad de transferir el dominio de la obra y por ende el riesgo
de perdida que sobre ella pesa, en ambas normas es inherente a la
recepción el control, entendido este como la verificación del cumplimiento

1
Artículo 62 de la Constitución Política del Perú 1993
2
En particular, el numeral 1.2 de la cláusula 1 – Introducción y documentos integrales, se delimita los
documentos integrantes del contrato en cuestión.
3
En este punto, M. Salinas y J. Álvarez en: “Manual de Liquidación Técnico Financiera de Obras
Públicas”, Edición Instituto Pacífico, primera edición, setiembre 2013, pág. 36.
4
Véase: J Morón, en: “La Contratación Estatal. Análisis de las diversas formas y técnicas contractuales
que utiliza el Estado”, Edición Gaceta Jurídica S.A., primera edición, octubre 2016, pág. 678
5
Apreciación esbozada en el numeral 2.1.2 de la Opinión Nº 013-2012/DTN

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 de las condiciones establecidas en el expediente técnico y/o
especificaciones técnicas u otros documentos contractuales que norman la
ejecución de obra. Por consiguiente, se advierte que existe compatibilidad
entre la normativa de contrataciones -entiéndase la Ley de Contrataciones,
su Reglamento y demás normativa- y el contrato de ejecución de obra
materia de análisis.

3.7 En torno al vacío y/o deficiencia, en el párrafo precedente -supra 3.5- se

anotó que el “Contrato de Ejecución de Obra - Licitación Pública N° Proy.
006-MML/OIM-2018 Tercera Convocatoria” y las “Bases del Proceso de
Selección y Criterios de Evaluación y Formatos” no contempla la “entrega o
recepción parcial de obra”, lo que constituiría una falencia de la norma
especial respecto de sus propias necesidades, al no contemplar como
variante a la entrega total, la modalidad de entrega parcial, como lo hace la
norma general, como es de verse en el núm. 6 del artículo 178 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones.

3.8 En ese sentido, si bien por supletoriedad resulta pertinente la aplicación del
núm. 6 del artículo 178 del Reglamento de la Ley de Contrataciones,
resulta oportuno destacar el tenor de la norma suplente:

Articulo 178.- Recepción de la Obra y plazos

(…)

6. Esta permitida la recepción parcial de secciones terminadas de las

obras, cuando ello se hubiera previsto expresamente en las Bases,
en el contrato o las partes expresamente lo convengan. La recepción
parcial no exime al contratista del cumplimiento del plazo de
ejecución; en caso contrario, se le aplican las penalidades
correspondientes.

3.9 Respecto de la aplicación de la normativa precitada -supra 3.8-, anotamos

los siguiente:
(i) Convención expresa entre las partes, la cual debe ser un acto
previo a la recepción parcial, asimismo, teniendo en cuenta que el
acuerdo implica una modificación al contrato de ejecución de obra,
la exigencia de la normativa de contrataciones se entenderá
agotada con la adenda correspondiente entre la OIM y la MML o su
representante de este último, conforme a lo señalado en el numeral
1.3 de la cláusula 1 del Contrato de Ejecución de Obra.

(ii) De otro lado, respecto de la “recepción parcial de secciones

terminadas”, debe tenerse presente que aquella parte o sección
terminada de la obra tiene, de conformidad con el contrato, utilidad
por sí misma, es decir, puede funcionar independientemente de las
demás, así como que dicha parte o sección, debe estar acorde con
lo expresado en las bases, el contrato y/o el expediente técnico
para dicha sección de la obra.

3.10 De otro lado, teniendo presente que la recepción de obra (total o parcial),
implica una transferencia del riesgo, debe ponderarse que la recepción
parcial: (i) no implica la reducción de las garantías entregadas, tampoco

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 una modificación del plazo de ejecución contractual, (ii) liberación,
exoneración o excepción de su compatibilización al momento de la entrega
final de la obra, (iii) de las acciones de conservación, por cuenta y costo
del contratista, hasta la finalización de la obra en general y su entrega total.

IV. CONCLUSIONES
Por lo expuesto y en el marco de lo regulado en el artículo 30° del
Reglamento de Organización y Funciones de EMAPE S.A., aprobado por
Resolución de Gerencia General N° 075 de fecha 09/07/2019, y de acuerdo
con lo reglado en el TUO de la LPAG6, esta Gerencia Legal, es de la opinión
que:

4.1. Si bien es plausible la recepción parcial de obra, materia del Contrato de

Ejecución de Obra - Licitación Pública N° Proy. 006-MML/OIM-2018 Tercera
Convocatoria, previamente se deberá materializarse un “acuerdo previo”
entendiéndose como la gestión de una adenda al contrato, debiendo
participar las partes de este -entiéndase la OIM y la MML o su representante
de este último-.

V. RECOMENDACIONES
En consideración a lo expresado, se sugiere y a fin de que las instancias
correspondientes ponderen la pertinencia de la recepción o entrega parcial
de obra, el área usuaria deberá, previamente:

a. Analizar y determinar si la(s) parte(s) o sección(es) terminada(s) de la

obra tiene, de conformidad con el contrato, utilidad por sí misma, es
decir, puede funcionar independientemente de las demás, así como
que dicha(s) parte(s) o sección(es) terminada(s), se encuentran acorde
con lo expresado en las bases, el contrato y/o el expediente técnico
para dicha sección de la obra.

b. A fin de asumir riesgos controlados, debe establecerse en el acuerdo

que la aceptación e la entrega parcial:
(i) No se genera la reducción de las garantías entregadas por el
contratista.
(ii) No impacta en el plazo de ejecución contractual.
(iii) No libera, exonera o exceptúa la compatibilización al momento
de la entrega final de la obra.
(iv) El contratista asumiría, por su costo, las acciones de
conservación y/o mantenimiento, hasta la finalización de la obra
en general y su entrega total.

Sin otro particular, es todo cuanto debo informar.

Atentamente

6
Véase el Decreto Supremo N° 004-2019-JUS - Texto Único Ordenado –TUO- de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, artículo 182 núm. 181.2

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(MMC/csb)

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