"Decenio de la Igualdad de oportunidades para mujeres y hombres"
"Año de la Universalización de la Salud"
Ate, 18 de Noviembre de 2020
INFORME N° -2020-EMAPE/GCAL
A : PEDRO DANTE ABRILL RONCAL
Gerencia Central De Infraestructura
DE : MAX LUIS MONTOYA CHOCCECHANCA
Gerencia Central De Asesoria Legal
ASUNTO : Respecto de trámite de solicitud de Reducción de
Prestaciones N° 01 al Contrato N° 041-2020-EMAPE/GCAF
REFERENCIA : a. Memorándum N° 123-2020-EMAPE/GCCP
b. Memorándum N° 2433-2020-EMAPE/GCI
c. Informe legal N° 065-2020-EMAPE-GCI-CLJH
d. Informe Nº 002696-2020-EMAPE/GESO
e. Informe Nº 097-2020-EMAPE/GESO/DCHM
f. Informe Nº 094-2020-EMAPE/GESO/DCHM
g. Memorando Nº 00080-2020-EMAPE/GEDPI
h. Informe N° 021-2020/MQP
i. Carta Nº 135-2020/INTECONSULT SAC/RLWMFP/AA.HH.LAS
ROCAS
j. Carta N° 030-RM-2020
I. ANTECEDENTES
1.1 EMPRESA MUNICIPAL ADMINISTRADORA DE PEAJE DE LIMA SA. -
EMAPE S.A. es una empresa municipal perteneciente a la Municipalidad
Metropolitana de Lima, con personería jurídica derecho privado, financiera,
económica, cuyo objeto social comprende entre otras actividades las de
“(…) construcción, remodelación, conservación, explotación y
administración de autopistas, carreteras y demás vías de tránsito rápido,
sean estas urbanas, interurbanas o suburbanas, incluyendo sus vías de
acceso, puentes, pasos a desnivel, zonas de servicios y zonas de
recreación, en forma directa o por contrato o encargo o terceros. Podrá de
igual forma. Encargarse del ornato y del mantenimiento de las respectivas
áreas verdes y anexas; así como de la cobranza y administración de
sistemas de peaje. Además, la sociedad podrá realizar otras actividades,
obras y servicios relacionados con su objeto social, que acuerde su
directorio o le encargue la Municipalidad Metropolitana de Lima ya sea por
intermedio del Concejo Metropolitano de Lima o del señor Alcalde de Lima
(…)”, conforme consta en la Partida N° 03021711 del Registro de Personas
Jurídicas de la Oficina Registral de Lima y Callao.
1.2 Previa Adjudicación Simplificada N° 011-2020-EMAPE/CS-1, el 19 de
agosto de 2020, EMAPE S.A. suscribió el Contrato N° 083-2020-
EMAPE/GCAF, con la empresa R&M CONTRATISTAS SAC con RUC
N° 205509186961, en lo sucesivo el Contratista, para la ejecución de la
obra: "Mejoramiento de vías de acceso peatonal en el pasaje 3, pasaje 6,
pasaje 9, calle 1 y calle 2 del A.H. Las rocas de Collique II - 5ta zona, distrito
de Comas, provincia de Lima- Lima” -CUI N° 2331787, por el monto de
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S/ 530,045.82 (Quinientos Treinta Mil Cuarenta y Cinco con 82/100 Soles),
incluido IGV, con plazo de ejecución de sesenta (60) días calendario.
1.3 Previa Orden de Servicio N° 2020-02312, de fecha 10 de marzo de 2018,
EMAPE SA contrata a la empresa INTECONSULT S.A.C. con RUC
N° 20520884298 en adelante el Supervisor, para la supervisión de la
ejecución de la obra: Mejoramiento de vías de acceso peatonal en el pasaje
3, pasaje 6, pasaje 9, calle 1 y calle 2 del A.H. Las rocas de Collique II -
5ta zona, distrito de Comas, provincia de Lima- Lima” -CUI N° 2331787,
por el monto de S/ 32,451.68 (Treinta y Dos Mil Cuatrocientos Cincuenta y
Uno y 68/100 Soles), incluido IGV, con plazo de ejecución de treinta (30)
días calendario.
1.4 Mediante Carta N° 030-RM-2020, el Contratista formula solicitud de
aprobación de Deductivo N° 01 por reducción de prestaciones respecto del
Contrato N° 041-2020-EMAPE/GCAF, señalando que la partida 01.05.01
Tarrajeo en escalera con cemento: Arena, 1:5 c/concreto de color amarillo,
perteneciente a la partida 1.05 Revestimientos (matriz), conforme ha
registrado en el asiento 67 -Del Residente de fecha 12 de octubre de 2020,
el tarrajeo al quedar expuesto a la intemperie hay tendencia que se
desprenda recomendando no tarrajear y efectuar el deductivo, el cual
cuantifica en S/. 46,013.01 (Cuarenta y Seis Mil Trece y 01/100 Soles)
incluido IGV, solicitud reiterada mediante asiento 81 de fecha 20 de octubre
de 2020.
1.5 El Supervisor de Obra, a través de la Carta N°135-2020/INTECONSULT
SAC/RL-WMFP/AA.HH. LAS ROCAS, presenta el Informe N° 06-
2020//INTECONSULT-SAC/JS/WMFP/AA.HH. LAS ROCAS; quien
expresa: (i) Mediante Asiento 68 – del Supervisor de fecha 12 de octubre
de 2020, la supervisión en aplicación del artículo 193 del Reglamento de
la Ley de Contrataciones elevara a la Entidad; (ii) Según los planos de
metrados M-1 y las especificaciones técnicas 5.0 revestimiento – 05.01
Tarrajeo en escalera con cemento : Arena, 1:5 C/Concreto de color amarillo
(m2) no se presenta justificación técnica del tarrajeo, memoria de cálculo
o justificación para las cargas actuantes por presión vertical y de fricción,
(iii) Por calidad técnica de la obra recomienda el retiro de la partida
01.05.01 Tarrajeo en escalera con cemento: Arena, 1:5 c/concreto de color
amarillo, perteneciente a la partida 1.05 Revestimientos, la cual cuantifica
en S/. 46,013.01 (Cuarenta y Seis Mil Trece y 01/100 Soles) incluido IGV.
1.6 Mediante Memorándum N° 2433-2020-EMAPE/GCI, en base a lo
expresado en los pronunciamientos técnicos (Nº 002696-2020-
EMAPE/GESO, Nº 097-2020-EMAPE/GESO/DCHM, Nº 094-2020-
EMAPE/GESO/DCHM, N° 021-2020/MQP y Memorando Nº 00080-2020-
EMAPE/GEDPI) y los antecedentes que estos refieren, la Gerencia Central
de Infraestructura, en base a los análisis y conclusiones de los informes
precitados, es de la postura de declarar procedente la reducción de
prestaciones de obra N° 01 del Contrato N° 083-2020-EMAPE/GCAF,
señalando que: (i) la partida 01.05.01 Tarrajeo en escalera con cemento:
Arena, 1:5 c/concreto de color amarillo, perteneciente a la partida 1.05
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Revestimientos se encuentra en el expediente técnico de obra que se
ejecuta a suma alzada, (ii) valida el criterio que señala que para preservar
la calidad técnica de la obra debe retirarse, (iii) la cuantificación de la
partida es de S/. 46,013.01 (Cuarenta y Seis Mil Trece y 01/100 Soles)
incluido IGV, lo cual representa el 8.68% respecto del monto contractual.
Cabe precisar que el Informe legal N° 065-2020-EMAPE-GCI-CLJH no
presenta conclusiones respecto del fondo del asunto.
1.7 Mediante Memorándum N° 123-2020-EMAPE/GCCP en el marco del
Artículo 44.7 del Reglamento de Organizaciones y Funciones de EMAPE
S.A., aprobado mediante Resolución de Gerencia General N° 075 de fecha
09 de julio de 2019, procede a la revisión y verificación de la
documentación del expediente de tramitación de autorización de ejecución
de prestación adicional de obra, actuación materializada en el Check List
elaborado por dicha unidad orgánica.
II. OBJETIVO
Apreciaciones en torno a la Reducción de Prestaciones N° 01 al Contrato
N° 041-2020-EMAPE/GCAF remitido por la Gerencia Central de
Infraestructura de EMAPE S.A.
III. ANÁLISIS
Respecto de la facultad de la Gerencia Central de Asesoría Legal para emitir Opiniones
Jurídicas:
3.1 Conforme a lo dispuesto en el artículo 30° del Reglamento de Organización y
Funciones de EMAPE S.A., aprobado por Resolución de Gerencia General N°
075 de fecha 09/07/2019, la Gerencia Central de Asesoría Legal es el órgano
responsable de brindar asesoramiento y emitir opinión de carácter jurídico-legal,
en los asuntos que requieran los órganos de la Alta Dirección y demás unidades
orgánicas de la entidad, además de coordinar la representación y defensa de
los derechos e intereses de EMAPE S.A., ante los órganos jurisdiccionales, así
como en los procedimientos administrativos de carácter contencioso.
3.2 Asimismo, el Decreto Supremo N° 054-2018-PCM, Decreto Supremo que
aprueba los Lineamientos de Organizaciones del Estado, en concordancia con
lo señalado precedentemente, establece en su artículo 12° que los órganos de
administración interna “Son órganos encargados de asesorar o apoyar a la
entidad en el cumplimiento de sus funciones sustantivas y están constituidos,
respectivamente, por los órganos de asesoramiento y apoyo” y que “La
calificación del órgano de administración interna en asesoramiento o apoyo,
depende de las características y estrategias que adopte la entidad para el
cumplimiento de sus fines”.
Respecto de la normativa de contrataciones aplicable.
3.3 Cabe señalar que previo al análisis de lo solicitado, es menester destacar
que el ordenamiento jurídico vigente ha establecido que la ejecución
contractual se regula según las normas vigentes al tiempo del contrato, no
pudiendo ser modificados por leyes u otras disposiciones1. Bajo dicha
1
Artículo 62 de la Constitución Política del Perú 1993
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premisa, es de tener presente que el Contrato N° 041-2020-EMAPE/GCAF
proviene de la Adjudicación Simplificada N° 011-2020-EMAPE/CS-1 cuya
convocatoria se registró el 12 de marzo 20202, encontrándose bajo la
aplicación la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado con las
modificatorias establecidas mediante los Decretos Legislativos N° 1341 y
N° 1444, actualmente comprendidas en el Decreto Supremo Nº 082-2019-
EF que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, así como su
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, en lo
sucesivo la Ley y/o el Reglamento según corresponda; en orden a lo
dispuesto por la Primera Disposición Complementaria Transitoria del
Decreto Supremo N° 344-2018-EF vigente desde el 30 de enero de 2019.
Comentarios en torno a las modificaciones del contrato.
3.4 Al respecto, la Ley de Contrataciones del Estado señala:
Artículo 34. Modificaciones al contrato
34.1 El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley y el
reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar
la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente. En este último caso la
modificación debe ser aprobada por la Entidad.
Dichas modificaciones no deben afectar el equilibrio económico financiero del
contrato; en caso contrario, la parte beneficiada debe compensar
económicamente a la parte perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en
atención al principio de equidad.
34.2 El contrato puede ser modificado en los siguientes supuestos: i) ejecución de
prestaciones adicionales, ii) reducción de prestaciones, iii) autorización de
ampliaciones de plazo, y (iv) otros contemplados en la Ley y el reglamento.
34.3 Excepcionalmente y previa sustentación por el área usuaria de la contratación,
la Entidad puede ordenar y pagar directamente la ejecución de prestaciones
adicionales en caso de bienes, servicios y consultorías hasta por el veinticinco
por ciento (25%) del monto del contrato original, siempre que sean
indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Asimismo, puede reducir
bienes, servicios u obras hasta por el mismo porcentaje.
(…)
Por su parte el Reglamento de la Ley de Contrataciones, regula:
Artículo 157. Adicionales y Reducciones
(…)
157.2. Igualmente, puede disponerse la reducción de las prestaciones hasta el límite
del veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original.
157.3 En caso de adicionales corresponde que el contratista aumente de forma
proporcional las garantías que hubiese otorgado, debiendo entregar la
actualización del valor de la garantía correspondiente en el plazo máximo de
ocho (8) días hábiles de ordenada la prestación adicional. En caso de
reducciones puede solicitar la disminución en la misma proporción.
3.5 Como se puede apreciar, Como se aprecia del tenor normativo reseñado, la
normativa de contrataciones no ha desarrollado mayor aspecto respecto de
la reducción de prestaciones, sin embargo ello no limita su conceptualización
como una potestad exorbitante del Estado3, dada su condición de garante
del interés público en los contratos que celebra, motivo por el cual las
entidades contratantes pueden reducir, disminuir o aminorar4 las
2
Véase SEACE: http://prodapp2.seace.gob.pe/seacebus-uiwd-pub/fichaSeleccion/fichaSeleccion.xhtml?ptoRetorno=LOCAL
3
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Las cláusulas exorbitantes, en: THEMIS, Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, N° 39, Pág. 7
4
Según la segunda acepción del vocablo REDUCIR. Véase: http://dle.rae.es/srv/search?m=30&w=reducir
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prestaciones establecidas contractualmente, debiendo observarse la
normativa aplicable5.
3.6 En dicho contexto normativo, es oportuno destacar que conforme al artículo
8 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225 concordado con el artículo
5 del Reglamento la Ley de Contrataciones del Estado, cada Entidad
identifica en su Reglamento de Organización y Funciones u otros
documentos de organización y/o gestión establece quienes ejercen las
funciones de administrativas y de supervisión respecto de la ejecución
contractual.
3.7 De acuerdo con la premisa normativa precitada -supra 3.6- la Gerencia
Central de Infraestructura mediante el Memorándum N° 2433-2020-
EMAPE/GCI, en base a lo expresado en los pronunciamientos técnicos
(Nº 002696-2020-EMAPE/GESO, Nº 097-2020-EMAPE/GESO/DCHM,
Nº 094-2020-EMAPE/GESO/DCHM, N° 021-2020/MQP y Memorando
Nº 00080-2020-EMAPE/GEDPI), ejerce sus competencias al apreciar si la
solicitud de reducción de prestaciones de obra N° 01 del Contrato N° 041-
2020-EMAPE/GCAF formulada por el Contratista R&M CONTRATISTAS
SAC, sin embargo el Informe legal N° 065-2020-EMAPE-GCI-CLJH no
presenta conclusiones respecto del fondo del asunto.
3.8 Cabe destacar que conforme a lo dispuesto en el literal h del numeral I del
artículo primero de la Resolución de Gerencia General N° 082-2020-
EMAPE/GG, la Gerencia Central de Infraestructura se encuentra facultada
para aprobar o denegar, según corresponda las ampliaciones de plazos
contractuales, previo informe técnico de sus gerencias, siendo no
conducente emitir mayores comentarios en orden a lo dispuesto en el
numerales 183.26 y 183.37 del artículo 183 del Decreto Supremo N° 004-
2019-JUS – TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
IV. CONCLUSIONES
Por lo expuesto y en el marco de lo regulado en el artículo 30° del Reglamento
de Organización y Funciones de EMAPE S.A., aprobado por Resolución de
Gerencia General N° 075 de fecha 09/07/2019, y de acuerdo con lo reglado en
el TUO de la LPAG8, esta Gerencia Legal, es de la opinión que:
4.1. La Gerencia Central de Infraestructura se encontraría habilitada para
pronunciarse respecto de la solicitud de Reducción de Prestaciones de Obra
N° 01 del Contrato N° 041-2020-EMAPE/GCAF para la ejecución de la obra:
Mejoramiento de vías de acceso peatonal en el pasaje 3, pasaje 6, pasaje 9,
calle 1 y calle 2 del A.H. Las rocas de Collique II - 5ta zona, distrito de Comas,
provincia de Lima- Lima” -CUI N° 2331787.
5
Véase: Opinión N° 226-2017/DTN – Conclusión.
6
Decreto Supremo N° 004-2019-JUS - TUO- de la Ley del Procedimiento Administrativo
183.2 La solicitud de informes o dictámenes legales es reservada exclusivamente para asuntos en que
el fundamento jurídico de la pretensión sea razonablemente discutible, o los hechos sean
controvertidos jurídicamente, y que tal situación no pueda ser dilucidada por el propio instructor.
7
Decreto Supremo N° 004-2019-JUS - TUO- de la Ley del Procedimiento Administrativo
183.3 El informante, dentro de los dos días de recibida, podrá devolver sin informe todo expediente en el
que el pedido incumpla los párrafos anteriores, o cuando se aprecie que sólo se requiere
confirmación de otros informes o de decisiones ya adoptadas
8
Véase el Decreto Supremo N° 004-2019-JUS - TUO- de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, artículo 182 núm. 181.2
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4.2. De los actuados administrativos, es viable legalmente proceder con la
aprobación de la reducción de prestaciones solicitada por el contratista, en la
medida que los informes de sus respectivos especialista y gerencias
concluyan en dicho extremo.
V. Recomendaciones
5.1. Impartir las instrucciones necesarias y suficientes con relación a sus
respectivas Gerencias, principalmente los Especialistas, a fin de que eleven
a vuestro Despacho, informes concluyentes en lo que corresponda, a fin de
contar con mayores elementos para el pronunciamiento correspondiente.
Sin otro particular, es todo cuanto debo informar.
Atentamente
(MMC/cscb)
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