FACULTAD DE DERECHO

EL PAPEL DE LOS PARAÍSOS FISCALES

EN EL BLANQUEO DE CAPITALES
Trabajo de fin de grado

Autor: Ana Parejo Valentín-Gamazo

Curso: 5º E3C

Derecho Fiscal

Tutor: Antonio Palou Bretones

Madrid
Mayo 2020
RESUMEN

Los paraísos fiscales constituyen la principal vía para eludir las obligaciones tributarias
de cada Estado y es por ello que, en un contexto donde predomina la globalización y la
liberalización de los mercados de capitales, estos se han convertido en el punto de mira
de las operaciones internacionales.

El objetivo de este trabajo es vincular los paraísos fiscales con el blanqueo de capitales y
estudiar los principales mecanismos de lucha contra este delito. Por tanto, el trabajo está
desarrollado en dos partes: por un lado, analizar la catalogación de los paraísos fiscales
en una u otra lista por parte de la OCDE y, por otro, profundizar en el blanqueo de
capitales más como delito fiscal que desde el punto de vista del Código Penal, culminando
con la exposición del caso real de los “Papeles de Panamá”.

El trabajo concluye examinando la eficacia de los mecanismos existentes contra el

blanqueo de capitales y la evasión fiscal, al mismo tiempo que ofreciendo
recomendaciones para la mejora de esta situación generadora de tanta controversia social.
No obstante, la idea final que se evidencia es que el hecho de disponer de cuentas
bancarias o constituir sociedades offshore en paraísos fiscales no constituye delito en sí
mismo a pesar de los prejuicios que existen.

Palabras clave: paraísos fiscales, blanqueo de capitales, fraude fiscal, delito fiscal,
Papeles de Panamá, lucha, secreto bancario
ABSTRACT

Tax havens are the main way to avoid the tax obligations of each State and that is why,
in a context where globalization and liberalization of capital markets predominate, they
have become the focus of international operations.

The aim of this paper is to link tax havens with money laundering and to study the main
mechanisms for combating this crime. Therefore, the work is developed in two parts: on
the one hand, to analyze the classification of tax havens in one or another list by the
OECD and, on the other hand, to deepen in the money laundering more as a tax crime
than from the point of view of the Criminal Code, ending with the presentation of the real
case of the “Panama Papers".

The work concludes by examining the effectiveness of existing mechanisms against

money laundering and tax evasion, while offering recommendations for the improvement
of this situation that generates so much social controversy. However, the final idea that
becomes evident is that having bank accounts or incorporating offshore companies in tax
havens does not constitute a crime in itself despite the prejudices that exist.

Keywords: tax havens, money laundering, tax fraud, tax crime, Panama papers, fight,
bank secrecy
ÍNDICE GENERAL
1. PARAÍSOS FISCALES ................................................................................................. 5
1.1. Concepto paraíso fiscal .............................................................................................. 5
1.2. Características de los paraísos fiscales y regímenes fiscales perniciosos (RFP) ... 6
1.3. Evolución del listado de paraísos fiscales OCDE..................................................... 7
1.3.1. Lista negra Paraísos Fiscales UE ..................................................................................... 12
1.3.2. Lista gris Paraísos Fiscales UE ......................................................................................... 17
1.3.3. Última actualización de las listas de Jurisdicciones No Cooperantes de la UE .............. 20

1.4. El ordenamiento jurídico español frente a los paraísos fiscales ........................... 26

1.4.1. Lista “negra” española ...................................................................................................... 27
1.4.2. Convenios de doble imposición firmados por España ...................................................... 29

1.5. Los paraísos fiscales como herramienta para el fraude fiscal .............................. 32
1.5.1. Fraude fiscal como delito previo al blanqueo de capitales............................................... 36

2. BLANQUEO DE CAPITALES ..................................................................................... 38

2.1. Concepto del blanqueo de capitales ........................................................................ 38
2.2. Regulación del blanqueo de capitales ..................................................................... 38
2.2.1. La figura controvertida del autoblanqueo ........................................................................ 46

2.3. Proceso del blanqueo de dinero ............................................................................... 47

2.4. Lucha contra el blanqueo de capitales.................................................................... 50
2.4.1. Sistema represivo................................................................................................................ 50
2.4.2. Sistema preventivo o administrativo .................................................................................. 52
2.4.3. Organismos de lucha contra el blanqueo.......................................................................... 58

3. CASO PAPELES DE PANAMÁ: EVASIÓN FISCAL A TRAVÉS DE SOCIEDADES

OFFSHORE ...................................................................................................................... 63
3.1. Acerca de Los Papeles de Panamá .......................................................................... 63
3.2. La actividad de la firma Mossack Fonseca ............................................................ 68
4. RECOMENDACIONES PARA PALIAR EL SECRETO BANCARIO ................................. 70
5. CONCLUSIONES ...................................................................................................... 74
6. BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................................ 77
6.1. Legislación ................................................................................................................. 77
6.2. Jurisprudencia .......................................................................................................... 78
6.3. Obras doctrinales y recursos de internet................................................................ 79
6.4. Bibliografía UE ......................................................................................................... 89
6.4.1. Recursos de internet ........................................................................................................... 91

7. ANEXOS................................................................................................................ 94
ÍNDICE DE FIGURAS

Figura 1. Evolución riqueza en territorios “offshore”.......................................................2

Figura 2. “Lista negra” de los Paraísos Fiscales de la OCDE (2000)...............................8
Figura 3. Mapa jurisdicciones no cooperantes UE (noviembre 2019) ...........................17
Figura 4. Mapa Jurisdicciones Cooperativas y no Cooperativas.....................................25
Figura 5. Etapas del blanqueo de capitales......................................................................48
Figura 6. Comparación filtración de datos de grandes entramados de evasión fiscal.....64
Figura 7. Estructura de los 11,5 millones de archivos filtrados de la firma Mossack
Fonseca............................................................................................................................65

ÍNDICE DE TABLAS

Tabla 1. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Marzo 2019) ...........................................13

Tabla 2. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Junio 2019) .............................................13
Tabla 3. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Octubre 2019) ........................................14
Tabla 4. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Noviembre 2019) ...................................15
Tabla 5. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (14 noviembre 2019) ...............................15
Tabla 6. Lista negra” Paraísos Fiscales UE (14 noviembre 2019) en función de los
compromisos no adoptados.............................................................................................16
Tabla 7. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Principio de transparencia fiscal........18
Tabla 8. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Principio de equidad fiscal.................19
Tabla 9. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Medidas contra la erosión de la base
imponible y el traslado de beneficios...............................................................................19
Tabla 10. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (18 febrero 2020) ....................................20
Tabla 11. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (18 febrero 2020) en función de los
compromisos no adoptados..............................................................................................21
Tabla 12. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Principio de transparencia fiscal.........22
Tabla 13. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Principio de equidad fiscal..................23
Tabla 14. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Medidas contra la erosión de la base
imponible y el traslado de beneficios...............................................................................24
Tabla 15. Lista negra española (RD 1080/91, de 5 de julio) .............................................27
Tabla 16. Lista negra española actualizada tras firmar convenios o acuerdos de
intercambio de información.............................................................................................30
 Índice de abreviaturas y siglas
AET Agencia Estatal Tributaria
BPI / BIS Banco de Pagos Internacionales / Banco Internacional de Pagos,
en inglés
BM Banco Mundial
CFO Centros Financieros Offshore
CP Código Penal
CPBCIM Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias
ECR / CRS Estándar Común de Reporte / Common Standard Reporting, en
inglés
DOUE Diario Oficial de la Unión Europea
FMI Fondo Monetario Internacional
GAFI / FATF Grupo de Acción Financiera Internacional / Financial Action Task
Force, en inglés
ICIJ Consorcio Internacional de Periodistas de Investigación /
International Consortium of Investigative Journalists, en inglés
KYC Know You Client, en inglés
LGT Ley General Tributaria
OCDE Organización para la Cooperación y Desarrollo Económicos
OCI Órgano de Control Interno
OCP Órgano Centralizado de Prevención del Consejo Central del
Notariado
ONIF Oficina Nacional de Investigación del Fraude
ONU Organización de las Naciones Unidas
RFP Régimen Fiscal Pernicioso
SEPBLAC Servicio Ejecutivo de la Comisión de Prevención del Blanqueo de
Capitales e Infracciones Monetarias
TS / STS Tribunal Supremo / Sentencia del Tribunal Supremo
UE Unión Europea
UIF Unidad de Inteligencia Financiera
INTRODUCCIÓN

El fenómeno de la globalización y la reciente crisis económica de los últimos años ha

creado un entorno atractivo y favorable para el aumento de paraísos fiscales y el blanqueo
de capitales. Los paraísos fiscales cada vez reciben más fondos opacos a pesar de los
esfuerzos de las organizaciones internacionales por combatir esta práctica.

Uno de los aspectos más controvertidos de la globalización es la liberalización de los

mercados de capitales ya que es la que desencadenó el incremento de las inversiones en
territorios considerados paraísos fiscales. Gracias a la desaparición de controles, barreras
de entrada y salida y a los avances de las nuevas tecnologías, los inversores no se
encuentran con ningún impedimento a la hora de invertir en jurisdicciones con regímenes
fiscales más favorables. El motivo de la controversia es la inestabilidad y
descompensación de los flujos de capitales que esto conlleva.

Sin embargo, el origen real de los paraísos fiscales se remonta a los siglos XVI y XVII
cuando los piratas de la época escondían sus tesoros en islas desiertas y utilizaban sus
mapas para encontrarlos, pudiendo comercializar los mismos siempre que obtuvieran
autorización real conocida como Patente de Corso. Este era un documento oficial que
autorizaba a los piratas, denominados corsarios, a emprender campañas navales con la
finalidad de saquear los tesoros de embarcaciones enemigas.

Con el paso del tiempo, nacieron los bancos como instituciones que se ofrecían a guardar
tales “tesoros” proporcionando beneficios fiscales como el secreto bancario, a cambio de
intereses por dichos depósitos. En este contexto, los paraísos fiscales se convirtieron en
uno de los mayores exponentes del capitalismo, ya que se pueden equiparar a “refugios”
para el dinero negro.

No obstante, los paraísos fiscales pueden presentar dos aspectos totalmente diferentes.
Por un lado, un aspecto positivo que la doctrina internacional califica como “competencia
fiscal sana”, que consiste en la neutralidad y mejora de las medidas fiscales, como una
ampliación de las bases imponibles, de forma que favorezca e incentive el desarrollo de
actividades económicas.

1
Pero, por otro lado, estos territorios “offshore”1 pueden utilizar su sistema fiscal y el
secreto bancario como ventaja comparativa para atraer capitales de manera exagerada e
injustificada, y esto es lo que se conoce como “competencia fiscal perjudicial”.

Por ejemplo, Aruba es un país autónomo insular del Reino de los Países Bajos que tiene
la consideración de paraíso fiscal para Holanda pero no para España al tener un Acuerdo
de Intercambio de Información desde 2009.

Esta competencia fiscal perjudicial está provocando que cada vez más territorios
compitan por tener condiciones fiscales más favorables para atraer cuanto más capital
posible, dando lugar a una descompensación patrimonial y a unos datos mundiales
alarmantes.

Por ejemplo, la evolución, desde 2012 al 2017, de la riqueza en determinados territorios

“offshore” es considerable y hoy en día, continúa incrementando:

Figura 1. Evolución riqueza en territorios “offshore”

Fuente: Sérvulo, 2019

1 Offshore: “en el mar, alejado de la costa” (Linguee).

2
Asimismo, según el Fondo Monetario Internacional (FMI), la riqueza que se encuentra
oculta en determinadas jurisdicciones, en las que hay una baja o nula tributación y que
son poco transparentes por no compartir información tributaria, además de no tener
tipificado el delito de fraude fiscal ni delitos de corrupción como el de blanqueo de
capitales, asciende a 6,3 billones de euros, que es equivalente al 8% del PIB mundial.

Esta popularización y extensión de los paraísos fiscales conlleva consecuencias sociales

muy negativas debido a que la corrupción y la evasión fiscal substrae grandes cantidades
de capital y de recursos que servirían para reducir las diferencias sociales.

En palabras de David Lipton, Director Gerente Interino del FMI desde el 2 de julio de
2019: “La pérdida de billones de dólares representa una amenaza para nuestro
bienestar. Contribuye a un debilitamiento de la confianza en las instituciones y socava
la capacidad de los Gobiernos para abordar problemas económicos prioritarios como
son la desigualdad y la pobreza”.

Es, a raíz de esta cita de Lipton y del hecho de que los Gobiernos dispondrían de mayores
recursos para alcanzar la igualdad social, lo que ha motivado el análisis de la situación
actual de los paraísos fiscales y el blanqueo de capitales y la eficacia de las soluciones
encomendadas.

Los datos previos llevan a que nos encontremos ante un problema creciente de alcance
mundial y por ello, otra finalidad de este trabajo es plasmar cómo las principales
acciones de los organismos nacionales e internacionales están encaminadas a reducir
sus leyes de confidencialidad y secreto bancario, fomentando y obligando el intercambio
de información, además de luchar contra las redes de blanqueo de capitales.

Por consiguiente, se analizará en este trabajo el sistema preventivo y represivo de estas

actuaciones así como los principales organismos que llevan a cabo estas acciones. En
España, el Servicio de Prevención de Blanqueo de Capitales (Sepblac) es la principal
Unidad de Inteligencia Financiera que lucha contra el blanqueo en todos los aspectos. Y,
a nivel internacional, el Grupo de Acción Financiera Internacional sobre el Blanqueo de
Capitales (GAFI) y la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico
(OCDE), como organismos intergubernamentales, cuyo propósito es elaborar y promover

3
medidas para combatir el blanqueo de capitales, ponen sus esfuerzos día a día en
garantizar la transparencia y la reducción de dichos delitos.

No obstante, no se puede caer en la generalización de que todo el dinero extranjero

depositado en paraísos fiscales provenga de actividades ilegales o que la constitución de
una sociedad offshore sea ilícita, ya que cualquiera es libre de tener el dinero donde
quiera, siempre y cuando cumpla con las obligaciones fiscales correspondientes a su
jurisdicción. Es aquí donde nos encontramos con la, ya mencionada, “competencia fiscal
sana” que en muchas ocasiones es beneficiosa para el economía en general.

Por tanto, otro de los objetivos de este trabajo es, a través del caso real de “Los Papeles
de Panamá”, mostrar un ejemplo de corrupción de la competencia fiscal sana
diferenciando claramente las nociones de paraíso fiscal, evasión y fraude fiscal y
blanqueo de capitales.

Finalmente, para terminar con la estructura del trabajo, una vez analizada toda la
información expuesta, se ofrecerá una serie de recomendaciones destinadas a paliar el
mal uso del secreto bancario, recalcando mal uso, ya que, como se ha repetido, tanto
los particulares como los profesionales no se siempre se encuentran envueltos en una
mala praxis por mantener su dinero en paraísos fiscales.

Por tanto, el método aplicado obedece a cuatro criterios:

1. Analítico: análisis de contenido, estructura y expansión de los denominados

Paraísos Fiscales y del delito de blanqueo de capitales. Además del estudio de la
normativa aplicable, así como de la doctrina nacional e internacional.
2. Descriptivo: descripción de la dinámica de los Paraísos Fiscales en conexión con
el blanqueo de capitales. Caso real “Los Papeles de Panamá”.
3. Sintético: síntesis de las medidas preventivas más eficaces encaminadas a paliar
el secreto bancario y el blanqueo de capitales.

4
 1. PARAÍSOS FISCALES

1.1. Concepto paraíso fiscal

Hoy por hoy, formular una definición universal para el concepto “paraíso fiscal” no es
una tarea fácil ya que cada organismo o Estado elabora una descripción distinta en función
de sus intereses (Fernández-Souto, Vázquez-Gestal y Pita, 2018; Garzón, 2011; Martín
López, 2012; Ordóñez, 2017; Palan, 2007; Murphy y Chavagneux, 2013).

El origen de la expresión paraíso fiscal proviene de un error en la traducción del término

inglés “tax heaven” que significa “cielo fiscal” y que se refiere, de manera generalizada,
a territorios que ofrecen una gran variedad de ventajas fiscales, ya sean tasas impositivas
nulas o tasas inferiores a las de su país de residencia (Chavagneux, y Palan, 2007; Mazaru
y Risti, 2010; Ordóñez, 2017).

Ante la complejidad de este fenómeno, distintas entidades internacionales han tratado de

dar una definición completa a dicho término:

• Según la Real Academia Española (RAE), un paraíso fiscal es un “territorio

caracterizado por su baja o nula tributación, la ausencia o escaso número de
convenios para evitar la doble imposición y la falta de un efectivo intercambio de
información fiscal con otros Estados”.

• Por otro lado, la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico

(OCDE), define, en su glosario de términos fiscales, los paraísos fiscales como:
“el paraíso fiscal en el sentido “clásico” se refiere a un país que impone un
impuesto bajo o nulo, y es usado por las corporaciones para evitar impuestos que
de otra manera serían pagaderos en un país con altos impuestos”.

• Y, por su parte, el Fondo Monetario Internacional (FMI), comenzó a utilizar el

término “Centros Financieros Offshore” (CFO) para combatir la connotación
peyorativa que empezó a surgir de la expresión paraíso fiscal. Los CFO se
interpretan como territorios o jurisdicciones, no muy extensos, que ofrecen

5
 servicios financieros, tanto a particulares como a empresas no residentes, a
cambio de baja tributación y secreto bancario para captar así capital extranjero
(Fernández-Souto, Vázquez-Gestal y Pita, 2018; González y Schipke, 2011;
Ordóñez, 2017).

1.2. Características de los paraísos fiscales y regímenes fiscales perniciosos

(RFP)

La (OCDE) en el Informe sobre Competencia Fiscal Perjudicial: Una cuestión global

emergente, de 1998, implantó una serie de criterios para identificar a los paraísos
fiscales. Y, el Informe estableció que para que considerar a una jurisdicción como paraíso
fiscal, deberían de darse, al menos, el primer criterio y alguno de los demás que se indican
a continuación (Chamorro, 2005; Chavagneux, y Palan, 2007; Ordóñez, 2017; Salvador,
2007):

1. Ausencia de impuestos o impuestos exclusivamente nominales (ficticios) o un

nivel de tributación bajo en cual el peso de los impuestos indirectos sea mucho
mayor que el de los impuestos directos.

2. Falta de transparencia en el funcionamiento y aplicación de normas

administrativas o legislativas.

3. Escaso intercambio de información fiscal efectiva con otros gobiernos respecto a

los contribuyentes beneficiarios de las ventajas fiscales debido a las normas de
confidencialidad existentes.

4. La no exigencia de una actividad real efectiva en dicho territorio.

Por tanto, la nula o baja tributación es una condición necesaria pero no suficiente para
considerar a una jurisdicción como paraíso fiscal (Chamorro, 2005; Ordóñez, 2017;
Salvador, 2007).

6
Además, la OCDE en el mismo informe hace una distinción entre los paraísos fiscales y
los regímenes fiscales perniciosos o preferenciales (RFP). Estos últimos son
considerados por la OCDE como regímenes fiscales aceptables de los Estados miembros
pero que gozan de ciertos privilegios y que, por tanto, son calificados como perjudiciales.
Los criterios que, en este caso, establece el Informe para identificar a dichos regímenes
perjudiciales son (Chamorro, 2005; Ordóñez, 2017; Salvador, 2007):

1. Inexistencia o baja tributación.

2. Estanqueidad del régimen fiscal, que consiste en la existencia de un régimen fiscal

preferencial distinto para los no residentes o el mismo régimen que para los
residentes pero en este caso, los no residentes quedarían excluidos del mercado
nacional.

3. Falta de transparencia que en muchas ocasiones se debe a la posibilidad de poder

aplicar más favorablemente determinadas disposiciones legales.

4. Falta o limitación de intercambio de información.

Es necesario, al igual que con los paraísos fiscales, que se de el primer criterio
acompañado de alguno de los tres restantes para considerar nocivo a un régimen fiscal
determinado (Chamorro, 2005; Fernández-Souto, Vázquez-Gestal y Pita, 2018; Salvador,
2007).

En definitiva, la aportación esencial del Informe de 1998 de la OCDE fue el

establecimiento de unos criterios universales para la identificación de regímenes fiscales
perjudiciales y paraísos fiscales (Chamorro, 2005).

1.3. Evolución del listado de paraísos fiscales OCDE

La OCDE, tras establecer en su Informe de 1998 los criterios para identificar a los
paraísos fiscales y los regímenes fiscales perjudiciales, elaboró otro Informe en el año

7
2000 conocido como Informe sobre los progresos en la identificación y eliminación de
prácticas fiscales perjudiciales (Chamorro, 2005), en el cual reconocía ciertos territorios
o jurisdicciones como paraísos fiscales según los criterios establecidos previamente
(OECD, 2000).

El Foro de Competencia Fiscal Perjudicial, grupo creado por la OCDE en 1998, tras la
elaboración del primer Informe para asegurar la continuidad de lo publicado, elaboró una
lista de 41 países considerados como paraísos fiscales, la cual, en el año 2000, se redujo
a 35 jurisdicciones debido a que seis de ellas (Bermudas, Caimán, Chipre, Malta,
Mauricio y San Marino) se comprometieron a adoptar las medidas normativas necesarias
para cambiar sus regímenes fiscales perniciosos (Chamorro, 2005; Garzón, 2011; Martín
López, 2012; Salvador, 2007; Ureta, 2012).

El hecho de que el compromiso a modificar su normativa para así corregir las prácticas
fiscales perjudiciales saque de la lista a los países comprometidos, pone de manifiesto
que dicho Informe del año 2000 tuvo una proyección a medio y largo plazo con el fin de
incentivar la rectificación de los elementos fiscales nocivos. De esta manera, la OCDE
decidió elaborar diferentes listas de paraísos fiscales que se diferenciaran en función del
nivel de compromiso de cada país (Chamorro, 2005; Garzón, 2011; Martín López, 2012;
Salvador, 2007; Ureta, 2012).

Figura 2. “Lista negra” de los Paraísos Fiscales de la OCDE (2000)

Fuente: Martin, 2019; OECD, 2000, párrafo 17.

8
Es, con la publicación del Informe del Comité de Asuntos Fiscales de 2001, The OECD’s
Project on Harmful Tax Practices: The 2001 Progress Report, cuando se produjo un giro
en la concepción de los paraísos fiscales pues los criterios para identificar los regímenes
fiscales perniciosos cambiaron (Chamorro, 2005; Garzón, 2011; Martín López, 2012;
Salvador, 2007; Ureta, 2012).

El principal cambio consistió en abandonar el tercer criterio de “falta de actividad

sustancial” en el territorio. Esta modificación tuvo lugar con el nombramiento de George
Bush como Presidente de Estados Unidos y el argumento para ello residió en que cada
Estado debía ser libre para decidir sobre la tributación y organización fiscal que exigía a
sus ciudadanos. Por tanto, los criterios de “falta de intercambio de información” junto
con el de “falta de transparencia en la aplicación de normas administrativas” pasarían a
ser el foco de atención a la hora de identificar jurisdicciones como paraísos fiscales
(Chamorro, 2005; Garzón, 2011; Martín López, 2012; Salvador, 2007; Ureta, 2012).

En virtud de ello, la OCDE creó una lista de “jurisdicciones no cooperativas”

incluyendo a aquellos países que el 31 de julio de 2001 no se hubiesen comprometido a
participar en la supresión de sus características fiscales perjudiciales y desleales y
continuaran disponiendo de un régimen fiscal opaco con escasas medidas de intercambio
de información fiscal y transparencia regulatoria (Chamorro, 2005; Garzón, 2011; Martín
López, 2012; Remeur; 2018; Salvador, 2007; Ureta, 2012).

Dicha organización internacional procuraba así que los países fueran más transparentes
al dotar a otras jurisdicciones el acceso a la información fiscal, bancaria y contable que
solicitaran. Por consiguiente, la OCDE elaboró un instrumento jurídico internacional para
que los Estados pudieran alcanzar más fácilmente la exigida transparencia tributaria. Este
instrumento eran los Acuerdos de Intercambio de Información, tanto bilaterales como
multilaterales, o Convenios para evitar la doble imposición con una cláusula de
intercambio de información, consiguiendo de esta manera la cooperación internacional
en materia tributaria (Salvador, 2007).

Fueron siete jurisdicciones (Andorra, Liberia, el Principado de Liechtenstein, el

Principado de Mónaco, la República de las Islas Marshall, la República de Nauru y la
República de Vanatu) las que, tras la implantación de los Acuerdos o Convenios, fueron

9
publicadas en abril de 2002 por el Comité de Asuntos Fiscales de la OCDE como paraísos
fiscales no cooperativos al no asumir los estándares mínimos de intercambio de
información. No obstante, más adelante, todos estos países adoptaron los compromisos
de transparencia fiscal y fueron retirados de la lista de “jurisdicciones no cooperativas”
(OECD, 2004).

Al mismo tiempo que se publicaban en 2002 las listas de países cooperativos y no

cooperativos, también se publicaba el “Modelo de Acuerdo sobre Intercambio de
Información en Materia Fiscal” elaborado por el Foro Global sobre Transparencia e
Intercambio de Información. Este Foro fue fundado en 2000 por la OCDE con la misión
de elaborar normas fiscales y tributarias para suprimir los paraísos fiscales (Chamorro,
2005).

La finalidad de este Modelo de Acuerdo era servir de base en las negociaciones de los
Acuerdos de Intercambio de Información entre la OCDE y las “jurisdicciones
cooperativas” (Salvador, 2007) y así ajustar los estándares internacionales de intercambio
de información tributaria para implementar de una manera más sencilla la transparencia
fiscal. Esta mayor transparencia conllevaría la supresión de los aspectos perniciosos de
cada régimen fiscal (Chamorro, 2005).

Según Vallejo Chamorro, los elementos principales de este Modelo fueron (Chamorro,
2005; OCDE):

1. “Establecimiento del intercambio de información para expedientes civiles y

penales.

2. No se permite alegar el principio de interés doméstico, de forma que la

información debe proporcionarse aunque el país requerido no tenga interés en
obtener dicha información.

3. Debe estar garantizado el acceso a la información en disposición de bancos,

entidades financieras, instituciones fiduciarias, etcétera.

10
 4. Debe estar garantizada la defensa de los intereses legítimos de los
contribuyentes, y que la información facilitada se trate como confidencial.

5. Deben evitarse las peticiones de información genéricas o las que no sean

necesarias y relevantes para el Estado requirente”.

Y, para que estas exigencias fiscales no se impusieran en mayor medida sobre las
jurisdicciones cooperativas que sobre los Estados miembros de la OCDE, tuvo lugar un
nuevo Foro Global sobre Transparencia e Intercambio de Información, en el cual se
definieron más detalladamente los estándares internacionales de intercambio de
información tributaria y culminó con la publicación de un nuevo Informe, el Informe de
Progreso de 2004 de la OCDE (Martín López, 2012).

De esta manera, con el cumplimiento de estos nuevos estándares se alcanzaría un “terreno

de juego equilibrado” (en inglés, “level playing field”) en el ámbito tributario, es decir,
igualdad en los compromisos de información fiscal ya sean jurisdicciones cooperativas o
Estados miembros de la OCDE (Martín López, 2012).

Pero, según la OCDE, para lograr un “fair play” son necesarias tres situaciones (Martín
López, 2012):

1. Facilitar la información requerida por otras jurisdicciones sin que ello afecte a la
normativa interna de secreto bancario.

2. Intercambio de información eficaz que incluya todos los datos relevantes para la
correcta aplicación del sistema tributario del Estado requirente.

3. Que la información suministrada sea tratada como confidencial para proteger a

los contribuyentes afectados.

Por último, en este contexto, la OCDE elaboró una clasificación tripartita de las
jurisdicciones en función del grado de compromiso y cooperación internacional en
materia de intercambio de información tributaria, dividiéndolos en tres listas diferentes
(Lampreave, 2010; Martín López, 2012; OECD, 2004):

11
 • “Lista blanca”: se encuentran aquellas jurisdicciones que cumplen con los
estándares internacionales en materia de intercambio de información, tanto en la
teoría como en la práctica. Para la OCDE, serán aquellos países que hayan
firmado, al menos 12 (Gonzalez y Schipke, 2011) tratados de intercambio de
información que siguen el Estándar Común de Reporte (ECR) 2.

• “Lista gris”: se encuentran aquellas jurisdicciones que recogen en su normativa

los estándares internacionales de compromiso fiscal pero no los llevan a cabo en
la práctica. Por ejemplo, países que han podido firmar o no el ECR pero que a su
vez disponen de programas de ahorro de impuestos para los no residentes. Esta
lista se puede dividir a su vez en dos:

o “Lista gris claro”: países no considerados como paraísos fiscales pero

que no aceptan el artículo 26 del Modelo de Convenio Tributario sobre la
Renta y el Patrimonio (dicho artículo sobre intercambio de información
versa sobre cualquier impuesto aplicable).

o “Lista gris oscuro”: países comprometidos con los estándares

internacionales pero sin una imposición práctica total.

• “Lista negra”: se encuentran aquellas jurisdicciones que ni si quiera se han

comprometido a cumplir con los estándares internacionales recogidos por la
OCDE y que por tanto, no firman acuerdos de cooperación ECR.

1.3.1. Lista negra Paraísos Fiscales UE

El proceso hasta llegar a la lista actualizada de jurisdicciones no cooperativas es un

proceso infinito sometido a continuas revisiones. La última revisión sustancial tuvo lugar
en marzo de 2019 para analizar si las jurisdicciones cumplían con sus compromisos
iniciales y, en consecuencia, Aruba, Barbados, Belice, Bermudas, Dominicana, Fiji, las

2 ECR (CRS, en inglés): según la OCDE, “la Norma Común de Presentación de Informes, aprobada
por el Consejo de la OCDE el 15 de julio de 2014, pide a las jurisdicciones que obtengan información
de sus instituciones financieras, y que intercambien automáticamente esa información con otras
jurisdicciones cada año.”

12
Islas Marshall, Omán, los Emiratos Árabes Unidos y Vanuatu se añadieron a la lista negra
el 19 de marzo de ese mismo año por no seguir las medidas impuestas (Van der Jagt,
2019).
Tabla 1. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Marzo 2019)

Fuente: elaboración propia

No obstante, a partir del 17 de mayo de 2019, la lista negra se redujo excluyendo a

Bermudas, Aruba y Barbados. Y, posteriormente, el 14 de junio del mismo año la UE
retiró a Dominicana de la misma (Van der Jagt, 2019).

Tabla 2. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Junio 2019)

Fuente: elaboración propia

13
Además, recientemente, el Consejo de la Unión Europea sacó de la lista a dos
jurisdicciones más publicando: “El 10 de octubre de 2019, el Consejo acordó retirar a
los Emiratos Árabes Unidos (EAU) y a las Islas Marshall de la lista de jurisdicciones no
cooperativas de la UE a efectos fiscales. También determinó que Albania, Costa Rica,
Mauricio, Serbia y Suiza cumplían todos los compromisos de cooperación fiscal”
(Tomasik, 2019a).

Tabla 3. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Octubre 2019)

Fuente: elaboración propia

Y, por último, a finales de 2019, en noviembre, el Consejo de la UE también suprimió a

Belice de la lista negra de jurisdicciones no cooperativas ya que este territorio implementó
las reformas necesarias para la mejora de su política fiscal enfocada a las empresas
comerciales internacionales. Así pues, Belice pasó a formar parte de la lista gris (Anexo
II del Diario Oficial de la UE) de la UE, manteniendo el compromiso de eliminar los
elementos perjudiciales de su régimen fiscal de exención de impuestos a fuentes
extranjeras (Tomasik, 2019b).

14
 Tabla 4. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (Noviembre 2019)

Fuente: elaboración propia

De esta manera, la última actualización de la lista negra de jurisdicciones no cooperativas

a efectos fiscales de la Unión Europea (UE) fue por última vez publicada el 14 de
noviembre de 2019 y la conformaban, finalmente, ocho países, es decir, se incorporaron
cinco más: Samoa Americana, Guam, Samoa, Trinidad y Tobago, Islas Vírgenes
Americanas (DOUE, 2019; European Council, 2020a):3

Tabla 5. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (14 noviembre 2019)

Fuente: elaboración propia

3 Ver Anexo I

15
A continuación, se puede observar de una manera más clara la clasificación de los países
de la lista en función de los compromisos no adoptados:

Tabla 6. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (14 noviembre 2019) en función de los
compromisos no adoptados

Fuente: elaboración propia

Y, visualmente, la localización de dichas jurisdicciones la encontramos en el siguiente

mapa:

16
 Figura 3. Mapa jurisdicciones no cooperantes UE (noviembre 2019)

Fuente: European Council, 2020a

Según el Centro de Impuestos de la UE, la lista negra de la UE ha sido revisada 10 veces

desde su primera publicación en diciembre de 2017. Las numerosas actualizaciones que
se han llevado a cabo ponen de manifiesto que es un documento dinámico que tiene en
cuenta la evolución de los compromisos contraídos en materia de transparencia por las
distintas jurisdicciones (Van der Jagt, 2019).

No obstante, este proceso de continua vigilancia y selección puede generar presión e

inseguridad a los países y por ello, Paolo Gentiloni, el nuevo Comisario de Asuntos
Económicos de la UE, declaró recientemente que se mejorará el proceso de inclusión en
la lista negra, así como las medidas preventivas y represivas en materia de elusión y
evasión fiscal para las jurisdicciones que se encuentran en dicha lista (Van der Jagt, 2019).

1.3.2. Lista gris Paraísos Fiscales UE

Como breve recordatorio, las jurisdicciones incluidas en la lista gris de la UE son aquellas
comprometidas con los estándares internacionales pero sin una imposición práctica total.
El Consejo de la Unión Europea publicó el 14 de noviembre de 2019 en el DOUE,
concretamente en el Anexo II, diferentes compromisos de cooperación fiscal
internacional, en función de tres principios de buena gobernanza fiscal, con determinados
plazos cada uno (Council of the European Union, 2019a,b,c,d).

17
A continuación, se han elaborado tres tablas con los diferentes compromisos clasificados
según los principios.

Tabla 7. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Principio de transparencia fiscal

Fuente: elaboración propia (extraído del DOUE, 2019).

18
 Tabla 8. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Principio de equidad fiscal

Fuente: elaboración propia (extraído del DOUE, 2019).

Tabla 9. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2019). Medidas contra la erosión de la base
imponible y el traslado de beneficios

Fuente: elaboración propia (extraído del DOUE, 2019).

19
 1.3.3. Última actualización de las listas de Jurisdicciones No Cooperantes de la
UE

1.3.3.1. Lista negra Paraísos Fiscales UE actualizada

El 18 de febrero de 2020 el Consejo de Asuntos Económicos y Financieros de la UE

revisó la lista de los países no cooperantes en materia fiscal y concluyó que, además de
las ocho jurisdicciones ya figurantes en la lista, cuatro países más no cumplieron con los
objetivos y reformas fiscales en los plazos en los que se comprometieron (Abad, 2020;
Europa Press, 2020; Nieto, 2020; Tomasik, 2020), siendo estos las Islas Caimán, Palaos,
Panamá y Seychelles.4

Tabla 10. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (18 febrero 2020)

Fuente: elaboración propia

Leyenda:
- Negro: países mantenidos en la lista.
- Azul: países incorporados a la lista.

A continuación, la tabla actualizada con los países no cooperantes en función de los

distintos compromisos no adoptados:

4 Ver Anexo II

20
 Tabla 11. “Lista negra” Paraísos Fiscales UE (18 febrero 2020) en función de los
compromisos no adoptados

Fuente: elaboración propia

Leyenda:
- Negro: países mantenidos en la lista.
- Azul: países incorporados a la lista.

21
 1.3.3.2. Lista gris Paraísos Fiscales UE actualizada

Por otro lado, el Consejo de la UE también llevó a cabo conclusiones en el Anexo II del
DOUE. Además de prorrogar los plazos concedidos a las jurisdicciones para que cumplan
con sus compromisos tributarios (facilitando de esta manera la implantación de los
compromisos a aquellos países que ya han realizado progresos importantes pero que no
cuentan con un centro financiero desarrollado), son 16 los países que fueron retirados de
las listas por haber cumplido con los principios de buena gobernanza fiscal de la UE
(Council of the European Union, 2020).

A continuación, las mismas tablas previas pero con las modificaciones pertinentes:

Tabla 12. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Principio de transparencia fiscal

22
 Fuente: elaboración propia

Tabla 13. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Principio de equidad fiscal

Fuente: elaboración propia

23
 Tabla 14. Lista gris Paraísos Fiscales UE (2020). Medidas contra la erosión de la base
imponible y el traslado de beneficios

Fuente: elaboración propia

Leyenda:
- Negro: jurisdicciones mantenidas o añadidas a la lista.
- Rojo: países retirados de la lista por el Grupo Código de Conducta (Fiscalidad
de Empresas) del Consejo.

La lista de países retirados de la lista gris de la UE, sin la clasificación en función de los
distintos compromisos, estaría formada por las siguientes 16 jurisdicciones: Antigua y
Barbuda, Armenia, Bahamas, Bermudas, Belice, Barbados, Cabo Verde, Islas de San
Cristóbal y Nieves, Islas Vírgenes Británicas, Islas Cook, Curazao, Islas Marshall,
Montenegro, Nauru, Niue y Vietnam (European Council, 2020a).

Visualmente, en este mapa se refleja la localización de las distintas jurisdicciones

cooperativas y no cooperativas dependiendo del nivel de compromiso alcanzado:

24
 Figura 4. Mapa Jurisdicciones Cooperativas y No Cooperativas

Coopera con la UE y ya ha cumplido todos sus compromisos (cumplió los criterios en el momento de la última revisión)
Coopera con la UE en el cumplimiento de sus compromisos (la situación se revisará periódicamente)
En la lista: No coopera con la UE en el cumplimiento de sus compromisos (la situación se revisará periódicamente)

Fuente: European Council, 2020a; Tomasik, 2020

Para concluir, Zdravko Marić, el Vicepresidente y Ministro de Hacienda de Croacia

declaró en febrero de 2020 que: “La elaboración de la lista de países y territorios no
cooperadores a efectos fiscales se basa en un proceso exhaustivo de evaluación,
seguimiento y diálogo con unos setenta países y territorios terceros. Desde que
emprendimos esta iniciativa, cuarenta y nueve países y territorios han aplicado las
reformas fiscales necesarias para cumplir los criterios de la UE. Se trata de un éxito
indiscutible, pero también es una labor que está en curso, un proceso dinámico en el que
revisamos continuamente la metodología” (Tomasik, 2020).

Por tanto, se puede deducir que esta revisión ejecutada el 18 de febrero de 2020 no va a
ser la última que el Consejo de Europea realice ya que se trata de un proceso dinámico
debido a los constantes cambios en materia tributaria y fiscal que las distintas
jurisdicciones llevan a cabo. De hecho, la próxima revisión está prevista para octubre de
2020 (European Council, 2020a; Tomasik, 2020).

25
 1.4. El ordenamiento jurídico español frente a los paraísos fiscales

La regulación de los paraísos fiscales en nuestro ordenamiento interno hay que buscarla
en la Disposición Adicional 1ª de la Ley 36/2006, de 29 de noviembre, de medidas para
la prevención del fraude fiscal, que define los siguientes conceptos (Ley 36/2006, de 29
de noviembre; Wolters Kluwer, 2020c):

• Paraíso fiscal: inicialmente conocidos como “Tax Heaven” o abrigos o

refugios fiscales, son aquellos países y territorios que se determinen
reglamentariamente como paraíso fiscal. Se puede actualizar la consideración
de paraíso fiscal en función de si las jurisdicciones establecen un convenio
para evitar la doble imposición internacional con cláusula de intercambio de
información o directamente con un acuerdo de intercambio de información en
materia tributaria. También, si existe o por el contrario, deja de existir un
intercambio efectivo de información fiscal y por último, si las evaluaciones
del Foro Global así lo interponen.

• Nula tributación: habrá nula tributación cuando en dicho territorio no se

imponga un impuesto análogo al Impuesto sobre la Renta de las Personas
Físicas (IRPF), al Impuesto de Sociedades (IS) o al Impuesto sobre la Renta
de No Residentes (IRNR). En materia de paraísos fiscales, existirá la
consideración de impuesto análogo cuando el país de que se trate disponga de
un convenio suscrito con España para evitar la doble imposición internacional.

• Efectivo intercambio de información tributaria: como ya se ha expuesto,

existirá efectivo intercambio de información cuando en un país no
considerado paraíso fiscal conste un convenio para evitar la doble imposición
internacional con cláusula de intercambio de información, un acuerdo de
intercambio de información en materia tributaria o un Convenio de Asistencia
Administrativa Mutua en Materia Fiscal de la OCDE.

El segundo apartado de la Disposición Adicional 1ª de la Ley 36/2006 fue modificado

por la Ley 26/2014, de 27 de noviembre, por la que se modifican diversas normativas
tributarias entre otras, la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta
de las Personas Físicas y el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre la Renta de no

26
Residentes, aprobado por el Real Decreto Legislativo 5/2004, de 5 de marzo (Ley
26/2014, de 27 de noviembre).

Este segundo apartado se refiere a la definición de paraíso fiscal, lo cual hace que la
última actualización de la lista española de paraísos fiscales no tuviera carácter
automático sino que fuera expreso a partir de su entrada en vigor el 1 de enero de 2015
(Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas, 2014).

1.4.1. Lista “negra” española

Hoy en día, en el ordenamiento jurídico español no hay una lista determinada ni

actualizada de paraísos fiscales. Por tanto, en primer lugar, habría que acudir al listado
publicado en el Real Decreto 1080/91, de 5 de julio, que establece en su artículo 1 como
paraísos fiscales a las siguientes jurisdicciones:

Tabla 15. Lista negra española (RD 1080/91, de 5 de julio)

27
 Fuente: elaboración propia

Dentro de esta lista de 48 países, las siete jurisdicciones subrayadas son aquellas que
coinciden con la lista negra actual de la UE (Islas Caimanes, Fiji, República de Trinidad
y Tobago, República de Vanatu, Islas Vírgenes de Estados Unidos de América, Sultanato
de Omán y República de Panamá).

Posteriormente, el Real Decreto 1080/91, de 5 de julio fue modificado por el Real Decreto
116/2003, de 31 de enero con el fin de que los territorios incluidos en la lista de paraísos
fiscales tuvieran la posibilidad de salir de dicha lista. Y, por tanto, esta modificación
consistió en añadir el actual artículo 2 del Real Decreto 1080/91, de 5 de julio en el cual
se determina que aquellos territorios que hayan firmado un acuerdo de intercambio de
información con España o un convenio de doble imposición con cláusula de
intercambio de información, dejarán de tener la consideración de paraíso fiscal en el

28
momento en el que dicho convenio o acuerdo entre en vigor (Ministerio de Hacienda y
Administraciones Públicas, 2014). Es necesario subrayar que esta disposición solo admite
la posibilidad de excluir países de la citada lista pero no incluirlos.

Desde 2003 hasta la actualidad parece que no se ha redactado ni aprobado ninguna nueva
normativa y por ello, es necesario acudir a la Disposición Transitoria 2ª de la Ley 36/2006
que establece que: “En tanto no se determinen reglamentariamente los países o
territorios que tienen la consideración de paraíso fiscal, tendrán dicha consideración los
países o territorios previstos en el artículo 1 del Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio,
por el que se determinan los países o territorios a que se refieren los artículos 2, apartado
3, número 4, de la Ley 17/1991, de 27 de mayo, de Medidas Fiscales Urgentes, y el 62 de
la Ley 31/1990, de 27 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 1991”
(Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas, 2014; Real Decreto 1080/91, de 5
de julio; Wolters Kluwer, 2020c).

Así pues, no habiéndose aprobado hasta la fecha ningún reglamento, seguirá vigente la
lista de paraísos fiscales del Real Decreto 1080/91 arriba vista con sus respectivas
modificaciones establecidas en el Real Decreto 116/2003.

1.4.2. Convenios de doble imposición firmados por España

Es importante incidir en la modificación que tuvo lugar en 2003 al Real Decreto 1080/91,
de 5 de julio, por la cual se incorporó el artículo 2 del Real Decreto 1080/91. Recordar
que de este artículo se deduce que a pesar de que la lista negra de la UE, de acuerdo con
las directrices de la OCDE, incluya determinados territorios como paraísos fiscales, si
dicha jurisdicción ha constituido un convenio de doble imposición con España o un
acuerdo de intercambio de información, tal país se excluirá de la lista de paraísos fiscales
de España (Real Decreto 116/2003, de 31 de enero).

Consecuentemente, desde el momento en el que el Real Decreto 116/2003 entró en vigor

el 2 de febrero de 2003, 15 jurisdicciones han ido saliendo de la lista original por firmar
convenios o acuerdos de intercambio de información con España, permaneciendo
finalmente en la lista los siguientes países en negro:

29
Tabla 16. Lista negra española actualizada tras firmar convenios o acuerdos de
intercambio de información

Fuente: elaboración propia

30
Tal y como se ha dicho en el apartado anterior, las jurisdicciones subrayadas son aquellas
que forman parte de la lista negra actual de la UE. Y, por tanto, en esta nueva lista se
observa que: Las Islas Caimanes, Fiji, Vanuatu, Islas Vírgenes y Omán son, actualmente,
las jurisdicciones que tanto la UE como España por no disponer de ningún convenio de
doble imposición o acuerdo de intercambio de información, consideran paraísos fiscales.

También se contempla que hay jurisdicciones subrayadas, por tanto consideradas paraísos
fiscales por la UE, que en la lista se encuentran en color rojo debido a que han firmado
algún acuerdo de intercambio de información tributaria con España y por tanto, dejan de
tener la consideración de paraíso fiscal para España.

Pero, en atención a lo planteado previamente, al acudir a la sección de los Convenios de

doble imposición y Acuerdos de intercambio de información firmados por España, en la
página web de la Agencia Tributaria, se aprecia que de los cinco países coincidentes con
la UE en la consideración de paraíso fiscal, Omán es la única jurisdicción que
recientemente ha ratificado un Convenio de doble imposición con España (además de
República Dominicana) y por ende, a pesar de que para la UE sea un territorio calificado
como paraíso fiscal, para la jurisdicción española actualmente cumple con todos los
compromisos tributarios a los que se obliga y por ello, se ha indicado en rojo en la tabla
de arriba (Agencia Tributaria, 2020a, 2020b).

En definitiva, los territorios considerados paraísos fiscales tanto por la UE como por
España por no disponer ni de Convenios de doble imposición ni de Acuerdos de
intercambio de información son: Las Islas Caimanes, Fiji, Vanuatu y Las Islas Vírgenes.

31
 1.5. Los paraísos fiscales como herramienta para el fraude fiscal

Una vez expuesto el concepto de paraíso fiscal y sus características y requisitos, se extrae
la conclusión de que estos son territorios atractivos y accesibles para infringir las normas
tributarias.

Pero, es cierto que, hay distintas maneras de quebrantar las obligaciones fiscales. En
concreto tres, entre las cuales hay una estrecha diferencia (Palan, Murphy y Chavagneux,
2013; Prieto Jano, 1995; Rezzoagli, 2009):

• Elusión fiscal

La OCDE, en el glosario de términos fiscales, define la elusión fiscal como: “Un término
difícil de definir pero que generalmente se utiliza para describir el arreglo de los asuntos
de un contribuyente que tiene por objeto reducir su responsabilidad fiscal y que, aunque
el arreglo podría ser estrictamente legal, suele estar en contradicción con la intención
de la ley que pretende seguir”.

Dentro del ordenamiento jurídico español, en concreto el artículo 15 de la Ley 58/2003,

de 17 de diciembre, General Tributaria (LGT) manifiesta que:

“Se entenderá que existe conflicto en la aplicación de la norma tributaria cuando se evite
total o parcialmente la realización del hecho imponible o se minore la base o la deuda
tributaria mediante actos o negocios en los que concurran las siguientes circunstancias:
a) Que, individualmente considerados o en su conjunto, sean notoriamente
artificiosos o impropios para la consecución del resultado obtenido.
b) Que de su utilización no resulten efectos jurídicos o económicos relevantes,
distintos del ahorro fiscal y de los efectos que se hubieran obtenido con los actos
o negocios usuales o propios”.

Es decir, en palabras de Prieto, la elusión del tributo se produce a través de la no

realización del hecho imponible, en un determinado lugar o en un determinado periodo
de tiempo, siendo esta actuación respaldada y encuadrada dentro de los márgenes
permitidos por la normativa tributaria. Por tanto, en ningún momento se comete una

32
acción ilegal o antijurídica, sino más bien, tal y como expone Rezzoagli, la elusión surge
de la discrecionalidad de la norma, es decir, de la elección de una entre varias
posibilidades de actuación, todas ellas de acuerdo con el ordenamiento jurídico, y por
ello, lícitas (León, 2015; Prieto Jano, 1995; Rezzoagli, 2009). Esta discrecionalidad da la
opción a las empresas de diversificar su actividad en distintos territorios para que en el
momento de pagar los impuestos la carga fiscal sea menor que si tributara en un único
territorio (Garzón, 2011). Esto se conoce como planificación fiscal o economía de
opción, al elegir el régimen fiscal que mejor se ajuste a los intereses del contribuyente
por ofrecer mayores ventajas fiscales (Carpio Rivera, 2012; Gómez, 2016; Prieto Jano,
1995; Rezzoagli, 2009).

También hay que tener en cuenta que la elusión fiscal puede tener lugar cuando una vez
realizado el hecho imponible, el contribuyente trate de eliminar o reducir la carga
tributaria, siempre a través de medios lícitos situándose en una zona donde no llega la ley
tributaria. Normalmente se tratan de vacíos legales en el momento de redacción de la ley
y que por tanto, el sujeto pasivo aprovecha (Rezzoagli, 2009).

Para ello, habría que fijarse tanto en la normativa nacional como internacional y que el
contribuyente elija únicamente en base a la mejor carga impositiva (siempre legamente
aceptable) que se vaya a producir de la inversión de los recursos o actividad mercantil
que vaya a realizar. Esto no implica, por tanto, que la elección de la jurisdicción para
invertir sea necesariamente un paraíso fiscal, a pesar de que sea más habitual (Carpio
Rivera, 2012; Prieto Jano, 1995; Rezzoagli, 2009).

No obstante, a pesar de que la planificación fiscal es siempre considerada como una

actuación legal, hay un sector de la doctrina, liderado por Villegas y García Vizcaíno, que
considera a la elusión fiscal como una conducta antijurídica o, por lo menos, como una
conducta legítima desde el punto de vista legal pero no desde un punto de vista filosófico
ya que las acciones del contribuyente eluden las obligaciones tributarias contraponiendo
las reglas implícitas del ordenamiento y generando ventajas fiscales no previstas en un
primer momento (Carpio Rivera, 2012; León, 2015; Rezzoagli, 2009).

33
 • Evasión fiscal

La OCDE, en el glosario de términos fiscales, define la evasión fiscal como: “Un término
difícil de definir pero que generalmente se utiliza para referirse a acuerdos ilegales en
los que se oculta o ignora la responsabilidad fiscal, es decir, el contribuyente paga menos
impuestos de los que está legalmente obligado a pagar ocultando ingresos o información
a las autoridades fiscales”.

En este caso, la evasión fiscal se produce por ocultación de ingresos o información a la

Administración Tributaria una vez se ha producido el hecho imponible, es decir, se evade
la obligación tributaria con el fin de sustraer, total o parcialmente, la carga tributaria
(Carpio Rivera, 2012; Garzón, 2011).

Como se observa, la evasión se trata de una acción ilegítima, tanto legalmente como
filosóficamente, ya que el contribuyente es consciente del quebrantamiento de la ley fiscal
vigente a través de tres acciones fundamentales, que se pueden dar por separado (Carpio
Rivera, 2012; Gómez, 2016; Rezzoagli, 2009):

- En primer lugar, no inscribirse en Hacienda.

- En segundo lugar, llevar la contabilidad de manera incorrecta como, por ejemplo,
con la omisión de la declaración impositiva (deber formal) o la ausencia de
razones objetivas que justifiquen dicha operación, con la elaboración de facturas
de gastos falsos para reducir de esta manera los ingresos, etc.
- Y, en último lugar, el incumplimiento del pago del impuesto declarado (deber
material).

Frente a la discrecionalidad de la elusión fiscal, en la evasión se encuentra la arbitrariedad

ya que se produce, de manera voluntaria, una conducta contraria al ordenamiento jurídico
para evitar el impuesto (Rezzoagli, 2009).

• Fraude fiscal:

La OCDE, en el glosario de términos fiscales, define el fraude fiscal como: “una forma
de evasión deliberada de impuestos que generalmente es punible en virtud del derecho

34
penal. El término incluye situaciones en las que se presentan declaraciones
deliberadamente falsas, se producen documentos falsos, etc.”.
Y, acudiendo de nuevo a la Ley General Tributaria, en este caso, al artículo 16, se observa
como el ordenamiento jurídico español regula el fraude fiscal a través de la simulación:

“1. En los actos o negocios en los que exista simulación, el hecho imponible gravado
será el efectivamente realizado por las partes.
2. La existencia de simulación será declarada por la Administración tributaria en el
correspondiente acto de liquidación, sin que dicha calificación produzca otros efectos
que los exclusivamente tributarios.
3. En la regulación que proceda como consecuencia de la existencia de simulación se
exigirán los intereses de demora y, en su caso, la sanción pertinente”.

La principal diferencia, por tanto, entre la evasión fiscal y el fraude de ley fiscal es la
intencionalidad total de omitir, total o parcialmente, el pago de la suma de los tributos
adeudados a la Administración Tributaria. Esta intencionalidad, tal y como muestra la
LGT se materializa a través de la simulación de, por ejemplo, un negocio, en la cual
claramente concurre el elemento del dolo al tratar de engañar a terceros (Rezzoagli,
2009).

Es importante recalcar el nexo de causalidad entre el engaño y el impago de la carga

tributaria derivada de dicho engaño. Por ende, toda defraudación fiscal es una evasión
fiscal pues al producirse la simulación o el aprovechamiento de errores, el contribuyente
trata de evadirse del pago de impuestos, pero no toda evasión fiscal se trata de un fraude
de ley fiscal (art. 6.4 Código Civil) ya que en ocasiones pueden evadirse impuestos por
mera negligencia o sin necesidad de simulación (Rezzoagli, 2009). Tampoco toda
simulación supone fraude fiscal como delito ya que para que una simulación o fraude
tenga consecuencias penales han de darse ciertas condiciones.

Lo que está claro es que el fraude fiscal puede llegar a dar lugar a un tipo penal tributario
que castiga como hecho punible dicho comportamiento ya que el contribuyente trata de
evitar deliberadamente una norma tributaria, fingiendo estar cumpliéndola, buscando un
resultado prohibido por el ordenamiento jurídico tributario (García Berro, 2011;
Rezzoagli, 2009).

35
El delito fiscal se encuentra regulado en el artículo 305 del Código Penal (CP) y castiga
al que “por acción u omisión defraude a la Hacienda Pública estatal, autonómica, foral
o local, eludiendo el pago de tributos (...) siempre que la cuantía de la cuota defraudada,
el importe no ingresado de las retenciones o ingresos a cuenta o de las devoluciones o
beneficios fiscales indebidamente obtenidos exceda de ciento veinte mil euros (...)”. Por
lo tanto, es necesario que el fraude supere los 120.000 € para considerarlo delito fiscal
(Cordero, 2011; LOCP, de 23 de noviembre).

La principal relación de este delito con los paraísos fiscales se encuentra en la opacidad
y secreto bancario de dichos territorios que genera un ambiente favorable para cubrir el
engaño y simulación (por ejemplo, con sociedades pantalla), al mismo tiempo que para
beneficiarse de las ventajas fiscales que ofrece dicho régimen tributario (Pellicer, 2019).

1.5.1. Fraude fiscal como delito previo al blanqueo de capitales

Para introducir el apartado del blanqueo de capitales, se va a proceder a hacer un breve

análisis acerca de la relación entre el fraude fiscal y el delito del blanqueo de capitales.

Siguiendo las ideas de Cordero plasmadas en la Revista Electrónica de Ciencia Penal y

Criminología, analizando el derecho comparado, muchos tribunales extranjeros como los
de Francia e Italia, han sentenciado que el fraude fiscal constituye delito previo del
blanqueo de capitales. Por otra parte, Bélgica y Alemania consideran al fraude fiscal, es
decir, al impago de impuestos, como una ventaja patrimonial que constituye el objeto
material del delito blanqueo de capitales pero limitando dichos delitos fiscales previos, a
los delitos graves. Además, en algunos países como Francia, el autor del delito previo
puede ser castigado también como autor del posterior delito de blanqueo (autoblanqueo),
mientras que en otros países como Alemania, excluyen el autoblanqueo de su legislación
(Cordero, 2011).

Por tanto, se observa que, a pesar de considerar la mayoría de las jurisdicciones al fraude
fiscal como delito previo, muchas de ellas difieren en la consideración de la clase del
posible delito fiscal y en la posibilidad de castigar o no por el posterior blanqueo
(Cordero, 2011).

36
En el caso de España, esta cuestión separa a la doctrina en dos. En primer lugar, es
necesario mencionar el artículo 301 del Código Penal que exige que los bienes objeto de
blanqueo procedan de una actividad delictiva previa. Esto conlleva a que por un lado, una
parte de la doctrina liderada por Quintero Olivares y Choclán Montalvo (De la Cuerda
Martín, 2017) defienda que la cuota defraudada no tiene carácter delictivo ya que esta se
encontraba en el patrimonio del defraudador desde un primer momento, teniendo dicha
acción un carácter omisivo no generando en ningún momento un enriquecimiento
patrimonial, sino más bien un ahorro de gastos. Por tanto, el fraude fiscal no constituye
objeto material ni delito previo del blanqueo (Adrada, 2016; Cordero, 2011; Gabilex,
2017).

Además, argumentan también que el propio fraude fiscal viene ya aparejado a una pena
tal y como indica el CP, por lo que si se considera a la cuota defraudada como objeto
material del blanqueo de capitales se estaría castigando al defraudador doblemente, pues
prácticamente siempre que haya delito fiscal habrá también blanqueo de capitales,
rechazando así, esta parte de la doctrina, al autoblanqueo (Codero, 2011).

Y, por otro lado, la otra parte de la doctrina liderada por autores como Blanco Cordero o
Mallada Fernández, razona y argumenta que pese a no producirse un acción activa, sí que
se produce un enriquecimiento ilícito ya que si el contribuyente hubiera pagado la carga
tributaria a la Hacienda Pública, no se hubiera producido dicho ahorro fraudulento, siendo
pues el fraude fiscal objeto material del blanqueo de capitales y delito previo. Es
importante recordar el requisito del artículo 305 CP que requiere que la cuantía
defraudada supere los 120.000 €, por impuesto y ejercicio, para ser considerado actividad
delictiva (Adrada, 2016; Cordero, 2011; De la Cuerda Martín, 2017).

Para concluir, lo que está claro es que de una manera u otra existe una conexión entre el
fraude fiscal y el blanqueo de capitales, lo cual se pormenorizará a continuación, y que
los paraísos fiscales se configuran como una herramienta muy útil para llevar a cabo tales
delitos gracias al secreto bancario del que disponen.

La solución al debate doctrinal acerca de la figura controvertida del autoblanqueo se

resolverá en el apartado 2.2.1. de este trabajo.

37
 2. BLANQUEO DE CAPITALES

2.1. Concepto del blanqueo de capitales

El blanqueo de capitales (también conocido como lavado de dinero) se puede definir, de

manera general, como el conjunto de procesos por los cuales los bienes o activos de
procedencia delictiva adquieren apariencia de legalidad (Wolters Kluwer, 2020a).

• Según la Comisión de Prevención de Blanqueo de Capitales e Infracciones

Monetarias, el blanqueo es: “el conjunto de mecanismos o procedimientos
orientados a dar apariencia de legitimidad o legalidad a bienes o activos de
origen delictivo” (Mateos Martín, 2013).

• Y, de manera similar, el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI, FATF

en inglés)5 define el blanqueo de capitales como: “el proceso a través del cual se
disfraza el origen ilegal de los productos criminales, siendo este proceso de vital
importancia para el criminal ya que le permite disfrutar los beneficios que
generan los productos sin poner en peligro su origen”. (FATF, 2020; CPAT y
OCDE, 2009).

2.2. Regulación del blanqueo de capitales

Dentro del ordenamiento jurídico español, el delito del blanqueo de capitales se

encuentra en el artículo 301 de la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código
Penal.

Artículo 301:
“1. El que adquiera, posea, utilice, convierta, o transmita bienes, sabiendo que éstos
tienen su origen en una actividad delictiva, cometida por él o por cualquiera tercera
persona, o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito, o para

5GAFI: institución intergubernamental formada en 1989 por el G-7 (el entonces G-8) en Paris (grupo de 7
países con las economías más industrializadas) cuyo objetivo es desarrollar políticas para combatir el
blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo (UIAF, 2013).

38
ayudar a la persona que haya participado en la infracción o infracciones a eludir las
consecuencias legales de sus actos, será castigado con la pena de prisión de seis meses
a seis años y multa del tanto al triplo del valor de los bienes. En estos casos, los jueces o
tribunales, atendiendo a la gravedad del hecho y a las circunstancias personales del
delincuente, podrán imponer también a éste la pena de inhabilitación especial para el
ejercicio de su profesión o industria por tiempo de uno a tres años, y acordar la medida
de clausura temporal o definitiva del establecimiento o local. Si la clausura fuese
temporal, su duración no podrá exceder de cinco años (...)”.

Y, por otra parte, el concepto del blanqueo de capitales se encuentra en el artículo 1 de

la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.

En primer lugar, la Ley 10/2010, de 28 de abril, fue elaborada con la finalidad de adaptar
la legislación española a la normativa europea transponiendo la Directiva 2005/60/CE,
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de octubre relativa a la prevención de la
utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiación del
terrorismo y la Directiva 2006/70/CE, de 1 de agosto de 2006, por la que se establecen
disposiciones de aplicación de la Directiva 2005/60/CE en lo relativo a la definición de
personas del medio político y los criterios técnicos aplicables en los procedimientos
simplificados de diligencia debida con respecto al cliente (del Carpio Delgado, 2011; Del
Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013).

Un elemento claro de esta Ley, tal y como se indica en la Exposición de Motivos, es la

mayor rigurosidad preventivo administrativa del blanqueo en comparación con las
Directivas europeas a pesar de ser estas normas de mínimos. Como se puede observar en
su artículo 1.1, el objetivo de esta Ley es proteger la integridad del sistema financiero y
de otros sectores de actividad económica a través del establecimiento de obligaciones de
prevención y financiación del terrorismo (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio Delgado,
2016; Rebollo, 2013).

39
Artículo 1:
“1. La presente Ley tiene por objeto la protección de la integridad del sistema financiero
y de otros sectores de actividad económica mediante el establecimiento de obligaciones
de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.
2. A los efectos de la presente Ley, se considerarán blanqueo de capitales las siguientes
actividades:
a) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos bienes proceden
de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva, con el
propósito de ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes o de ayudar a personas que
estén implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de sus actos.
b) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la
disposición, el movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a
sabiendas de que dichos bienes proceden de una actividad delictiva o de la participación
en una actividad delictiva.
c) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de la
recepción de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la participación
en una actividad delictiva.
d) La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras anteriores, la
asociación para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas y el hecho de
ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su ejecución.

Existirá blanqueo de capitales aun cuando las conductas descritas en las letras
precedentes sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad
delictiva que haya generado los bienes.

A los efectos de esta Ley se entenderá por bienes procedentes de una actividad delictiva
todo tipo de activos cuya adquisición o posesión tenga su origen en un delito, tanto
materiales como inmateriales, muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, así como los
documentos o instrumentos jurídicos con independencia de su forma, incluidas la
electrónica o la digital, que acrediten la propiedad de dichos activos o un derecho sobre
los mismos, con inclusión de la cuota defraudada en el caso de los delitos contra la
Hacienda Pública”.

40
Para comprender de manera más clara el concepto de blanqueo de capitales se procederá
a analizar el artículo 301.1 CP en relación con las reformas llevadas a cabo por Ley
Orgánica 5/2010, de 22 de junio, por la que se modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23
de noviembre, del Código Penal Español y, al mismo tiempo, teniendo en cuenta la Ley
10/2010 de prevención de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
Únicamente es necesario examinar los siguientes tres elementos del blanqueo para
comprender el concepto y el sentido de la reforma (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio
Delgado, 2016; Rebollo, 2013).

• El objeto material

Desde que la Ley Orgánica 8/1992, de 23 de diciembre, de modificación del Código penal
y de la Ley de Enjuiciamiento criminal en materia de tráfico de drogas, transformó el
objeto material del blanqueo de capitales de “ganancias” a “bienes” (noción extraída de
la Convención de Viena de 1988), este se ha mantenido invariable hasta la actualidad (del
Carpio Delgado, 2011; Del Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013; Wolters Kluwer,
2020b).

El ordenamiento jurídico español está en armonía con el concepto internacional, ya que

tanto la Ley 5/2010, de 22 de junio, como la Ley 10/2010, de 28 de abril, disponen de
manera detallada que el objeto material del blanqueo de capitales son aquellos bienes
procedentes de una actividad delictiva, tanto materiales como inmateriales, muebles o
inmuebles, tangibles o intangibles, (...) (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio Delgado
2016; Rebollo, 2013).

La característica fundamental de este delito es, como se puede observar tanto en el

artículo 301.1 del CP como en la Ley 10/2010, de 28 de abril, que dichos bienes tienen
que tener su origen en un hecho delictivo. Esta noción ha sufrido numerosas reformas y
múltiples interpretaciones, que se sintetizan en (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio
Delgado 2016; Rebollo, 2013):

- Con la Ley Orgánica 1/1998, de 24 de marzo, se estableció que los bienes tenían
que provenir del tráfico ilícito de drogas.

41
 - La Ley Orgánica 8/1992, de 23 de diciembre, añadió a los bienes procedentes del
tráfico de drogas, los bienes procedentes del tráfico de precursores.
- En 1995, tras un debate acerca de la calificación del delito de blanqueo de
capitales dentro del CP, se estableció que el hecho previo debía ser constitutivo
de delitos graves.
- Posteriormente, la Ley Orgánica 15/2003, de 25 de noviembre, por la que se
modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, amplió
los bienes del blanqueo de capitales con origen tanto en delitos graves como
menos graves (por ejemplo, hay delitos dentro del tráfico de drogas cualificados
como menos graves).
- Por último, en la reforma de la Ley 5/2010 y posteriormente en la Ley 10/2010,
se estableció literalmente que el hecho previo tenía que proceder de una “actividad
delictiva”, sin que en la Exposición de Motivos de la Ley 10/2010 se delimite el
alcance de dicha modificación. Un sector de la doctrina lleva tratando y está
intentando actualmente que se tipifique una cantidad o un valor mínimo para que
un bien se objeto material del blanqueo. En palabras de Del Carpio, por ahora son
los tribunales los que ejercitando su discrecionalidad determinan si un bien tiene
la entidad suficiente para ser objeto de blanqueo de capitales (Del Carpio Delgado,
2016; Wolters Kluwer, 2020b).

La jurisprudencia considera: “atípicos todos los objetos materiales de cuantía

irrelevante, en virtud del principio de insignificancia, por su nula incidencia en
el orden socioeconómico, así como en virtud de la inviabilidad de la absoluta
exclusión de la actividad económica de cualquier ciudadano, que no puede serle
privada las actividades de compra diaria para atender a las necesidades vitales
cotidianas, de otro modo proscritas” (STS 809/2014, de 26 de noviembre; STS
491/2015, de 23 de julio; STS 165/2016, de 2 marzo).

Por último, es necesario recalcar la última disposición de dicho artículo: “con inclusión
de la cuota defraudada en el caso de los delitos contra la Hacienda Pública”, pues se
resuelve así una parte del debate doctrinal, arriba mencionado, acerca de si la cuota
defraudada constituye objeto y delito previo del blanqueo de capitales. Además, el TS ha
afirmado dicha disposición argumentando que el origen debe ser delictivo, pero, al mismo

42
tiempo, no exige condena por el delito previo (STS 884/2012, de 8 de noviembre) ya que
el blanqueo es un delito autónomo e independiente (Wolters Kluwer, 2020b).

• Sujeto activo

En este aspecto, tanto la doctrina como la jurisprudencia del Tribunal Supremo se

encontraba dividida en dos. Por una parte, hay quienes excluyen a los intervinientes del
delito previo de la posibilidad de ser sujeto activo del delito de blanqueo de capitales. Y,
la otra parte de la doctrina determina que sí se puede castigar a los sujetos activos de la
actividad delictiva previa por el posterior delito de blanqueo (del Carpio Delgado, 2011;
Del Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013).

No obstante, el legislador resolviendo así la polémica, dictaminó expresamente el castigo

por el delito de blanqueo al que hubiera cometido la actividad delictiva previa (del Carpio
Delgado, 2011; Del Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013; Wolters Kluwer, 2020b). En
primer lugar, en el artículo 301.1 CP, estableció pena de prisión o multa al que hubiera
“adquirido, poseído, utilizado, convertido, o transmitido bienes, sabiendo que estos
tienen su origen en una actividad delictiva, cometida por él o por cualquiera tercera
persona (...)”.

Y, posteriormente, como se puede observar, se mantuvo la misma posición en el artículo

1 de la Ley 10/2010: “(...) aun cuando las conductas descritas en las letras precedentes
sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad delictiva que haya
generado los bienes (...)”.

De esta manera, se regula el denominado autoblanqueo, resolviendo el debate, al

establecer como sujeto activo del delito de blanqueo de capitales a quien cometió
previamente el delito de origen (Wolters Kluwer, 2020b).

Es importante subrayar que, en todo caso, tal y como dice Del Carpio, pueden existir
excepciones a este concurso de delitos. Por ejemplo, cuando se solapan los intereses que
se pretenden proteger con el castigo de ambos delitos.

• Conducta típica

43
Tras la reforma de 1992, el artículo 301.1 CP disponía: “el que adquiera, convierta o
transmita bienes, sabiendo que estos tienen su origen en un delito grave (...)”. Por lo
tanto, se estableció, en un primer momento, como conductas típicas, tres: la adquisición,
la conversión y la transmisión de bienes (del Carpio Delgado, 2011, Del Carpio Delgado,
2016; Rebollo, 2013).

Sin embargo, tras la última reforma de 2010, como se puede observar en el artículo
transcrito al principio de este apartado, se incluyeron otras dos conductas típicas: la
posesión y la utilización. Por ello, el artículo 301.1 quedó reformado de esta manera: “el
que adquiera, posea, utilice, convierta, o transmita bienes, sabiendo que éstos tienen su
origen en una actividad delictiva, cometida por él o por cualquiera tercera persona, o
realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito”.

Se previeron así cinco actuaciones específicamente determinadas: adquirir, poseer,

utilizar, convertir y transmitir bienes con origen delictivo, recalcando el elemento
característico de ocultar o encubrir dicha naturaleza ilícita (del Carpio Delgado, 2011;
Del Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013; Wolters Kluwer, 2020b).

La controversia se suscitó a partir de la disposición “cualquier otro acto” ya que se

originó un debate acerca de si el requisito de ocultar o encubrir la naturaleza ilícita se
refería a la conducta genérica de cualquier otro acto o si por el contrario hacía referencia
a las cinco conductas del tipo (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio Delgado, 2016;
Rebollo, 2013; Wolters Kluwer, 2020b).

Al mismo tiempo, el artículo 1.2 de la Ley 10/2010 especifica cuatro subapartados que
contienen las actividades consideradas como blanqueo de capitales. En el análisis de este
apartado se deduce la voluntad del legislador de que la conversión o transferencia de
bienes debía estar condicionada al encubrimiento del origen ilícito de dichos bienes y
que, por otra parte, la mera adquisición, posesión o utilización de bienes delictivos se
consideraba blanqueo directamente sin necesidad del elemento subjetivo adicional de
encubrir u ocultar el origen delictivo, generando de esta manera otro conflicto
interpretativo como con el artículo 301.1 CP (del Carpio Delgado, 2011; Del Carpio
Delgado 2016; Rebollo, 2013).

44
Como se ha expuesto anteriormente, el motivo de la redacción de la Ley 10/2010 fue la
armonización legislativa en materia de blanqueo de capitales, pero también se procuró la
armonización de los comportamientos ilícitos de dicha Ley con las previsiones del Código
Penal español (Rebollo, 2013).

Por tanto, tras haber analizado la conducta típica del delito de blanqueo de capitales tanto
desde el punto de vista del Código Penal como de la Ley 10/2010, de 28 de abril, se llega
a la conclusión de que el objetivo de la armonización legislativa no se ha alcanzado en su
totalidad y esto ha acarreado, como ya se ha dicho, dos interpretaciones distintas del
artículo 301.1 CP (Rebollo, 2013).

La primera de ellas consiste en una interpretación más restrictiva que determina que las
cinco conductas definidas en dicho artículo son meramente ejemplificativas y que por
tanto, la conducta típica sería cualquiera de ellas siempre y cuando estas se dirijan a
ocultar o encubrir la procedencia ilícita de los bienes utilizados (del Carpio Delgado,
2011; Rebollo, 2013).

Y, la segunda interpretación más amplia establece que dichas conductas serán típicas con
independencia de la finalidad que se persiga, pero teniendo en cuenta la cláusula abierta
en la que tiene cabida cualquier acto para ocultar o encubrir, criminalizando incluso
conductas de posesión o utilización de bienes socialmente aceptados que nada tienen que
ver con el delito de blanqueo (del Carpio Delgado, 2011).

Según Del Carpio, es preferible apostar por la interpretación más restrictiva pues, de esta
manera, todas las conductas típicas adquieren relevancia penal cuando se llevan a cabo
con el fin de ocultar el origen delictivo de los bienes. En otras palabras, esta finalidad
condiciona la tipicidad de las conductas establecidas en el artículo 301.1 CP (del Carpio
Delgado, 2011).

Finalmente, este debate quedó resuelto por el Tribunal Supremo, en la sentencia STS
265/2015, de 29 de abril, estableciendo que el elemento funcional de encubrir u ocultar
la procedencia ilícita va dirigido a todas las actividades del tipo ya que, por ejemplo,
poseer o utilizar sin más son actuaciones neutras y por tanto, conductas atípicas (Wolters
Kluwer, 2020b).

45
 2.2.1. La figura controvertida del autoblanqueo

El autoblanqueo ha sido una de las cuestiones más polémicas en materia de blanqueo de

capitales de los últimos tiempos ya que hay diversas opiniones acerca de si el sujeto activo
del delito previo puede ser también autor del propio delito de blanqueo (Rebollo, 2013).

Parece que con las últimas reformas tanto del Código Penal como con la Ley 10/2010, de
28 de abril, las dudas en relación a esta cuestión se han ido disipando. Por ejemplo, si se
observa el ya mencionado artículo 301.1 CP, en el mismo párrafo se ha introducido que
“(...) origen en una actividad delictiva, cometida por él o por terceras personas (...)”. De
la misma manera que, el segundo párrafo del artículo 1.2 d) de la Ley 10/2010, establece
que “existirá blanqueo de capitales aun cuando las conductas descritas en las letras
precedentes sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad
delictiva que haya generado los bienes”.

A pesar de la clara redacción de ambos preceptos, la incriminación del autoblanqueo en

el Código Penal ha sido objeto de múltiples críticas, sobre todo por la parte de la doctrina
que considera que de esta manera se vulneraría el principio non bis in ídem 6, es decir,
cuando sobre un mismo hecho recae una doble sanción (Martínez Rodríguez, 2011;
Rebollo, 2013).

Ante estas críticas el Tribunal Supremo, a lo largo de los años, mantuvo una línea
interpretativa contradictoria. En algunos casos defendía el principio non bis in ídem,
resolviendo que el autor del delito previo no podía ser sujeto activo en el delito de
blanqueo de capitales (por ejemplo, en la STS 115/2007, de 22 de enero: “…para que
alguien pueda ser reputado autor o partícipe del delito previsto en el art. 301.1 CP 1995
en relación con ciertos bienes, es necesario que, siendo ajeno a la acción de precedencia
calificada de ilegal, opere con aquellos de alguna de las maneras descritas en el art. 301
CP 1995, pues otra cosa implicaría la vulneración del principio non bis in idem, que ha
de entenderse comprendido en el art. 25.1 CE, íntimamente ligado al de legalidad
penal…”) (Rebollo, 2013).

6Principio non bis in ídem: locución latina “no dos veces sobre lo mismo”. Según la RAE es la: “garantía
del ciudadano que consiste en la prohibición de perseguirlo o de sancionarlo dos veces (con dos penas,
con una pena y con un sanción o con dos sanciones) por el mismo ilícito”.

46
Pero en otros casos, declaraba un concurso de delitos, estableciendo la doble
incriminación (STS 1597/2005, de 21 de diciembre: “…si se produce la coincidencia de
autores en actividades de generación y blanqueo nos encontraremos ante un evidente
concurso real y no ante un modalidad de absorción ya que las conductas adquieren
relevancia penal y criminológica autónoma y permiten su aplicación conjunta como
suma de actividades delictivas de distinto carácter y con bienes jurídicos de distinta
naturaleza afectados”) (Rebollo, 2013).

Esta última interpretación fue la adoptada por Tribunal Supremo en el Pleno no

jurisdiccional de 18 de julio de 2006, concluyendo que: “El artículo 301 del Código
Penal no excluye, en todo caso, el concurso real con el delito antecedente. Para el
conocimiento de estos supuestos, la Sala Segunda, se constituirá siempre con un mínimo
de cinco Magistrados” (Iberley, 2019; Rebollo, 2013).

Por tanto, el TS acepta el concurso real del delito previo con el blanqueo de capitales pero
sin hacer ninguna especificación más acerca de, por ejemplo, en qué casos cabe el
concurso y en cuáles no (Rebollo, 2013).

2.3. Proceso del blanqueo de dinero

Los criminales, ya sean traficantes de droga o defraudadores fiscales, mediante el

blanqueo de dinero buscan “lavar” el “dinero sucio” enmascarando su origen delictivo a
través una serie de transacciones para que así sea más complicado averiguar su origen
real, colocando dichos capitales en cuentas bancarias, acciones, inmuebles, entre otros,
que podrán usarse con posterioridad sin levantar sospechas (Del Cid Gómez, 2002;
Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer, 2020a).

Existe un procedimiento básico de blanqueo de capitales independientemente de si la

actividad delictiva resulta del tráfico de drogas, corrupción o fraude fiscal. Este proceso
se desarrolla a lo largo de tres etapas independientes que pueden producirse
simultáneamente para transformar el “dinero negro” en dinero “blanco”, es decir, en
dinero con una apariencia legal (Del Cid Gómez, 2002; FATF, 2020; Galindo, 2019;
Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Urzainqui; Wolters Kluwer, 2020a).

47
Esquemáticamente, este sería el proceso del blanqueo de dinero:

Figura 5. Etapas del blanqueo de capitales

Fuente: CPAT y OCDE, 2009

1) Etapa de colocación

Esta primera fase consiste en introducir el producto del delito en el sistema financiero,
nacional o extranjero, sin que salte a la vista de las autoridades financieras. La técnica
más común llevada a cabo en esta etapa consiste en dividir grandes cantidades de dinero
en efectivo en cantidades más pequeñas, de forma que así llamen menos la atención para
depositarlas directamente en cuentas bancarias. Esta colocación en diferentes cuentas se
puede realizar a través de, por ejemplo, un cheque de rembolso de una póliza de seguros,
comprando determinados instrumentos financieros como cheques de caja o directamente
adquiriendo objetos de valor como oro o diamantes (Del Cid Gómez, 2002; FATF, 2020;
Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer, 2020a).

48
 2) Etapa de oscurecimiento

Una vez que se han introducido los fondos en el sistema financiero comienza la segunda
etapa del blanqueo de capitales que consiste en realizar una serie de transacciones o
movimientos de fondos entre varios países, cuentas bancarias y personas físicas o
jurídicas para crear confusión y alejarlos de sus orígenes delictivos. En múltiples
ocasiones las transferencias se disfrazan y disimulan como si fueran pagos por la compra
o venta de bienes o servicios (Del Cid Gómez, 2002; FATF, 2020; Gómez, 2009; CPAT
y OCDE, 2009; Wolters Kluwer, 2020a).

Es aquí donde entran en juego los paraísos fiscales o jurisdicciones offshore con mayor
secreto bancario ya que así es más sencillo dificultar el rastreo documental. Además, estos
países no suelen cooperar en la investigación contra el blanqueo de capitales (Del Cid
Gómez, 2002; FATF, 2020; Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer,
2020a)).

3) Etapa de integración

Tras haber colocado con éxito los fondos delictivos en el sistema financiero y haber
aislado y procesado sus orígenes y beneficios a través de las dos primeras fases, el
objetivo final del blanqueo de dinero es la etapa de integración mediante la cual se dota
a los fondos de una apariencia de legalidad, es decir, de un origen aparentemente legal
para que de esta manera vuelvan a entrar en la economía legítima (Del Cid Gómez, 2002;
FATF, 2020; Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer, 2020a).

Esta etapa se puede dividir a su vez en dos: la etapa de justificación y la etapa de inversión.

• La etapa de justificación

Para que el producto delictivo vuelva a entrar en la economía legítima son necesarias una
serie de transacciones artificiosas que generan la legalidad aparente para que así, el
delincuente se proteja en mayor medida de la conexión real con los fondos (Del Cid
Gómez, 2002; FATF, 2020; Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer,
2020a).

49
El objetivo es dar una explicación plausible de dicha procedencia a través de operaciones
ficticias con la creación y uso de documentos, contratos y facturas falsas que muestren,
por ejemplo, un autopréstamo, un aumento incierto del patrimonio neto derivado de
premios de loterías o herencias e incluso una simulación de la propiedad de los activos a
través de sociedades offshore7 o empresas extranjeras. (Del Cid Gómez, 2002; FATF,
2020; Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009; Wolters Kluwer, 2020a).

• La etapa de inversión

Para finalizar el proceso de lavado de dinero, los delincuentes en la última etapa utilizan
los fondos del delito para su propio beneficio. Por ejemplo, consumen su patrimonio en
gastos de la vida diaria o lo invierten en empresas comerciales o en bienes de lujo, como
inmuebles, joyas, coches, yates, etc. haciendo ostentación de su patrimonio ya
blanqueado (Del Cid Gómez, 2002; FATF, 2020; Gómez, 2009; CPAT y OCDE, 2009;
Wolters Kluwer, 2020a).

2.4. Lucha contra el blanqueo de capitales

El blanqueo de capitales se puede combatir mediante dos mecanismos complementarios:

el sistema represivo y el sistema preventivo (Galindo, 2019; Urzainqui).

2.4.1. Sistema represivo

El sistema represivo o penal, a través de los correspondientes tribunales con el apoyo de

los cuerpos policiales, trata de castigar el delito del blanqueo de capitales un vez ya
consumado (Urzainqui).

El blanqueo es considerado tanto como un delito económico tipificado en el Código Penal

en los artículos 301, 302 y 303, ya mencionados, así como una infracción administrativa
(Galindo, 2019).

7 Sociedades offshore: Según la RAE es una: “empresa creada en centros financieros con un nivel
impositivo muy bajo”.

50
La Ley 10/2010, de prevención del delito de blanqueo de capitales, recoge un capítulo
para el régimen sancionador del lavado de dinero como infracción administrativa, a lo
largo de los artículos 50 y ss. que dividen las sanciones en función de la clasificación
tripartita estándar de las infracciones: leves, graves y muy graves (Wolters Kluwer,
2020d).

• Artículo 56 de la Ley 10/2010 para las infracciones muy graves:

“Multa cuyo importe mínimo será de 150.000 euros y cuyo importe máximo ascenderá
hasta la mayor de las siguientes cifras: el 10 por ciento del volumen de negocios anual
total del sujeto obligado, el duplo del contenido económico de la operación, el quíntuplo
del importe de los beneficios derivados de la infracción, cuando dichos beneficios puedan
determinarse o 10.000.000 euros”.

• Artículo 57 de la Ley 10/2010 para las infracciones graves:

“Multa cuyo importe mínimo será de 60.000 euros y cuyo importe máximo podrá
ascender hasta la mayor de las siguientes cifras: el 10 por ciento del volumen de negocios
anual total del sujeto obligado, el tanto del contenido económico de la operación, más
un 50 por ciento, el triple del importe de los beneficios derivados de la infracción, cuando
dichos beneficios puedan determinarse, o 5.000.000 euros”.

• Artículo 58 de la Ley 10/2010 para las infracciones leves:

“Por la comisión de infracciones leves se podrán imponer las siguientes sanciones: a)

Amonestación privada. b) Multa por importe de hasta 60.000 euros. Estas sanciones
podrán ir acompañadas de un requerimiento al infractor para que ponga fin a su
conducta y se abstenga de repetirla”.

Además, en el artículo 59 de la misma Ley se establecen las distintas circunstancias y

criterios que gradúan las sanciones impuestas.

Como se ha visto, tanto el Código Penal como la Ley 10/2010, de 28 de abril, regulan el
régimen sancionador del delito de blanqueo de capitales y, por tanto, la Ley 10/2010 ha

51
previsto en su artículo 62 soluciones para los casos de concurrencia de sanciones entre el
ámbito administrativo y penal (Ley 10/2010, de 28 de abril; Wolters Kluwer, 2020d).

La norma base es que las infracciones y sanciones previstas en la Ley 10/2010 se

aplicarán sin perjuicio de las establecidas en otras leyes, incluidas las del Código Penal.
Pero, habrá excepciones (Ley 10/2010, de 28 de abril; Wolters Kluwer, 2020d):

- Si hay acciones que se han sancionado previamente penalmente o

administrativamente y se advierte identidad de sujeto, hecho y fundamento
jurídico, no se podrán sancionar en virtud de dicha Ley.

- Si a lo largo del procedimiento administrativo sancionador se perciben elementos

de ilícito penal se trasladarán los mismos al Ministerio Fiscal y se suspenderá
dicho procedimiento.

- Y, por último, la resolución del procedimiento administrativo sancionador ha de

respetar los hechos probados en la sentencia.

2.4.2. Sistema preventivo o administrativo

El sistema preventivo trata de evitar que el blanqueo de capitales se lleve a cabo desde un
principio. En otras palabras, intenta impedir la entrada de bienes o capitales delictivos al
sistema financiero a través de la imposición de una serie de medidas obligatorias para
determinadas personas o entidades. En caso de incumplimiento de dichas obligaciones,
el sistema represivo entrará en juego, como se ha visto, y los infractores serán castigados
con multas de elevado importe por las infracciones administrativas cometidas (Galindo,
2019; Gómez, 2009; Urzainqui; Wolters Kluwer, 2020d).

Este sistema se encuentra regulado principalmente en la ya analizada Ley 10/2010, de 28

de abril y en su Reglamento aprobado por Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo.

Como se ha expuesto previamente, en esta Ley se han transpuesto ciertas Directivas

europeas con el fin de armonizar la regulación acerca del blanqueo de capitales. Entre
ellas se encuentra la Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26

52
de octubre de 2005 (Tercera Directiva), relativa a la prevención de la utilización del
sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiación del terrorismo (del
Carpio Delgado, 2011; Del Carpio Delgado, 2016; Rebollo, 2013).

Pero, también se encuentra la Directiva más reciente e importante, la Directiva 2015/849,

de 20 de mayo (Cuarta Directiva), cuyos efectos en la Ley 10/2010 entraron en vigor el
4 de septiembre de 2018. No obstante, hay que destacar que actualmente se ha aprobado
la Quinta Directiva, la Directiva 2018/843 del Parlamento Europeo y del Consejo del 30
de mayo de 2018, por la que se modifica la Directiva (UE) 2015/849 relativa a la
prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales o la
financiación del terrorismo.

Esta Quinta Directiva ha sido aprobada para reformar y reforzar la regulación tras las
filtraciones del conocido caso de “Los Papeles de Panamá” y tras los ataques terroristas
de Bélgica y Bruselas producidos en 2015 y 2016. De manera general, las novedades
introducidas por esta Directiva son: derecho de cualquier ciudadano a solicitar
información sobre los titulares de empresas operativas en la UE, medidas de diligencia
debida para los usuarios y titulares de monedas virtuales que suelen realizar transacciones
en el anonimato y reducir los límites e importes mínimos de las tarjetas de prepago sobre
los que no se establece ninguna obligación de diligencia debida. Resumidamente, el
nuevo marco normativo en contra del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo
trata de potenciar la cooperación internacional, eliminando la opacidad y fomentando la
transparencia transaccional, societaria y financiera (Cuadras, 2018).

A grandes rasgos y con carácter general, las obligaciones impuestas a los sujetos
obligados en este ámbito, reguladas como ya se ha dicho tanto en la Ley 10/2010 como
en su Reglamento, se pueden clasificar en tres tipos (SEPBLAC, 2020a; Wolters Kluwer,
2020d; Yebra, 2019):

1) Diligencias debidas

Las diligencias debidas de los sujetos obligados son aquellas actuaciones obligatorias
encaminadas a impedir el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo. Entre

53
ellas se encuentran (Ley 10/2010, de 28 de abril; RD 304/2014, de 5 de mayo; SEPBLAC,
2020a; Wolters Kluwer, 2020d; Yebra, 2019):

- Medidas normales (arts. 3 a 8 de la Ley 10/2010 y arts. 4 a 15 del Reglamento

304/2014): identificación de quienes vayan a emprender operaciones o
actividades económicas con otros, es decir, identificación previa del titular real de
dichos negocios por parte de los sujetos obligados empleando todas las
herramientas posibles. Se exige también un seguimiento continuo del propósito
de las operaciones llevadas a cabo.

- Medidas simplificadas (arts. 9 y 10 de la Ley 10/2010 y arts. 15 a 18 del

Reglamento 304/2014): referente a clientes, productos u operaciones con riesgo
reducido de blanqueo o financiación del terrorismo.

- Medidas reforzadas (arts. 11 a 16 de la Ley 10/2010 y arts. 19 a 22 del Reglamento

304/2014): estas medidas deberán ser de aplicación en aquellos países que no
dispongan de sistemas de lucha reforzados contra el blanqueo de capitales,
además de destinarse a aquellos sujetos, actividades, operaciones, negocios,
productos o servicios que dispongan de un riesgo más elevado de blanqueo o
financiación del terrorismo, como por ejemplo, negocios no presenciales,
corresponsalía bancaria transfronteriza o cargos públicos.

Hay que subrayar que el artículo 21.1.d) del Reglamento de la Ley 10/2010, de
28 de abril, aprobado por Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo establece que la
identificación de los sujetos que vayan a constituir relaciones de negocio no
presenciales se podrá realizar a través de los medios electrónicos con
procedimientos seguros de identificación que el Sepblac haya aprobado
(SEPBLAC, 2020a). Dato importante debido a la presencia monopolística de las
nuevas tecnologías hoy en día.

54
 2) Obligaciones de información

En segundo lugar, la Ley 10/2010 de Prevención del Blanqueo de Capitales impone a los
sujetos obligados determinadas obligaciones de información (Ley 10/2010, de 28 de abril;
RD 304/2014, de 5 de mayo; SEPBLAC, 2020a; Wolters Kluwer, 2020d; Yebra, 2019):

- Examen especial: consiste en realizar por parte de los sujetos obligados un examen
especial a las operaciones concretas de las que formen parte, independientemente
de su cuantía, que muestren relación con el blanqueo de capitales o con la
financiación del terrorismo. De manera que si tras dicho examen no se aprecia una
justificación económica o profesional lícita, los sujetos obligados deberán
informar al Sepblac mostrando por escrito los resultados del examen.

- Comunicación por indicio: consiste en comunicar, por iniciativa propia, al

Sepblac toda operación, incluso la mera tentativa, que tras el examen especial
mencionado previamente, muestre indicios de participación en el blanqueo de
capitales o financiación del terrorismo, además de informar justificadamente
sobre la decisión de continuar o no con dichos negocios. El proceso de
comunicación por indicio se encuentra recogido de manera expresa en el artículo
18 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, que, en términos generales, consiste en
remitir el formulario F19 al Sepblac.

La Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias

(CPBCIM), con el fin de facilitar a los sujetos obligados la comunicación por
indicio, ha formulado unos catálogos de operaciones de riesgo, es decir,
susceptibles de ser parte del blanqueo de capitales.

- Comunicación sistemática: esta obligación consiste en comunicar mensualmente

al Sepblac las operaciones a las que se refiere el Reglamento de la Ley 10/2010,
de 28 de abril, aprobado por Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, entre otras:
operaciones que conlleven movimientos físicos de moneda por importe superior
a 30.000 €, envíos de dinero realizados por los sujetos obligados que sean de un
importe superior a 1.500 € u operaciones realizadas por personas físicas o

55
 jurídicas que impliquen transferencias bancarias de importe superior a 30.000 € a
territorios designados por Orden del Ministerio de Economía y Competitividad.

Además, esta obligación está destinada únicamente a determinados sujetos

obligados, no a todos. Y, si estos sujetos obligados no disponen de ninguna
operación que presente indicios de relación con el blanqueo de capitales, tendrán
igualmente el deber de comunicar trimestralmente dicha situación.

No obstante, el Reglamento de la Ley 10/2010, de 28 de abril, exceptúa de la

comunicación sistemática a los corredores de seguros, empresas de asesoramiento
financiero y a los sujetos mencionados en los apartado k) y y) del artículo 2.1 de
la Ley.

- Colaboración con la Comisión de Prevención del Blanqueo de Capitales e

Infracciones Monetarias (CPBCIM): la CPBCIM o sus órganos de apoyo
requerirán en determinados momentos a los sujetos obligados cierta información
que deberán facilitar, especificando la Comisión la documentación necesaria para
el ejercicio de sus competencias y el plazo en el que ha de ser entregada.

Dentro de la Ley 10/2010, de 28 de abril, conviene destacar dos disposiciones en relación

con las obligaciones de información. Una de ellas trata el deber de secreto profesional de
los abogados que quedan exentos de revelar la información que reciban de sus clientes
acerca del blanqueo de capitales o financiación del terrorismo. Y la otra, es el deber de
conservar los documentos durante 10 años, periodo que coincide con el plazo de
prescripción de los delitos de blanqueo de capitales (Wolters Kluwer, 2020d).

3) Medidas de control interno

Y, por último, sin perjuicio de las obligaciones anteriores, los sujetos obligados deberán
llevar a cabo determinadas medidas de control interno (Ley 10/2010, de 28 de abril; RD
304/2014, de 5 de mayo; SEPBLAC, 2020a; Wolters Kluwer, 2020d; Yebra, 2019):

- Políticas y procedimientos: con el objetivo de prevenir operaciones relacionadas

con el blanqueo de capitales y financiación del terrorismo, los sujetos obligados

56
 deberán establecer por escrito las políticas relativas a las diligencias debidas,
obligaciones de información, control interno, evaluación y gestión de riesgos y
admisión de clientes, entre otros.

- Representante ante el Sepblac: los sujetos obligados tienen la obligación de

nombrar a una persona con cargo de administración o dirección de la sociedad,
residente en España, como representante ante el Sepblac que se comprometa en el
cumplimiento de las obligaciones de información.

- Órgano de control interno (OCI): cada sujeto obligado deberá disponer de un OCI
que represente a cada área de la sociedad y que se responsabilice de la aplicación
de las políticas y procedimientos como medidas de control interno.

- Unidad técnica: cuando el volumen de negocios supere los 50 millones de euros

o cuando el balance de situación anual sea superior a 43 millones de euros es
necesaria una unidad técnica que cuente con personal especializado para que
analice la información.

- Manual de prevención: determinados sujetos obligados deberán contar con un

manual de prevención actualizado que incluya las medidas de control interno para
prevenir el blanqueo de capitales y financiación del terrorismo. El Sepblac
dispondrá de dicho manual de prevención para cuando realice sus funciones de
supervisión.

- Examen externo: un experto externo deberá realizar un informe anual

describiendo la efectividad de las medidas de control interno adoptadas y en caso
de que sea necesario detallará las mejoras que sean imprescindibles. En caso de
identificar defectos en las medidas implantadas, el informe anual podrá ser
sustituido por un informe de seguimiento siempre y cuando entre en el periodo de
tiempo de los dos años sucesivos a las reformas impuestas.

- Formación de empleados: los sujetos obligados deberán, a través del OCI,

establecer un plan anual de formación para que sus empleados conozcan las
exigencias previstas en la Ley 10/2010, de 28 de abril. La ley no impone que

57
 dichos cursos deban ser contratados externamente pero la formación recibida
deberá quedar acreditada.

2.4.2.1. Sujetos obligados

Los sujetos obligados por la Ley 10/2010, de 28 de abril, a adoptar las diligencias debidas
y proporcionar la información necesaria acerca de determinadas actividades económicas
sospechosas susceptibles de ser constitutivas del delito de blanqueo, se encuentran en el
artículo 2 de dicha Ley (Ley 10/2010, de 28 de abril; Yebra, 2019).8

Entre otros encontramos a las entidades de crédito, las entidades aseguradoras, las
empresas de servicios de inversión, las sociedades gestoras de instituciones de inversión
colectiva, las sociedades de garantía recíproca, las entidades de pago y de dinero
electrónico, las personas que ejerzan profesionalmente actividades de cambio de moneda,
los promotores inmobiliarios, los notarios y registradores de la propiedad, los abogados
y procuradores, los casinos de juego, las personas que comercien profesionalmente con
joyas, piedras preciosas, obras de arte y antigüedades y las fundaciones y asociaciones.

Como se puede observar, estos sujetos se encuentran obligados por motivo de su actividad
y si cumplen con sus deberes y responsabilidades participarán en la prevención y lucha
contra el blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.

2.4.3. Organismos de lucha contra el blanqueo

2.4.3.1. Dimensión nacional

En España actúan contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo,

principalmente los siguientes organismos (Wolters Kluwer, 2020d):

• Comisión Especial de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones

Monetarias (CPBCIM): esta Comisión, como órgano colegiado dependiente de la
Secretaría del Estado y Apoyo a la Empresa, formado por representantes de

8 Ver Anexo III

58
 determinados departamentos ministeriales con competencia en la materia y
delegados de las Comunidades Autónomas, es la principal responsable de dirigir
y coordinar las medidas de prevención y lucha contra el blanqueo de capitales,
además de auxiliar a los órganos judiciales en la resolución de los expedientes
sancionadores por incumplimiento de las diligencias debidas. Para ejecutar sus
funciones cuenta con la Secretaria de la Comisión y el Servicio Ejecutivo de
Prevención del Blanqueo (Tesoro Público, 2020).

• Servicio Ejecutivo de Prevención del Blanqueo de Capitales (Sepblac): cuyas

funciones son, entre otras, proponer al Comité Permanente de la CPBCIM la
formulación de medidas para el correcto cumplimiento de las obligaciones
establecidas en la Ley 10/2010, de 28 de abril, supervisar los comportamientos de
los sujetos obligados para comprobar que se hayan llevado a cabo las diligencias
debidas, ejecutar las imposiciones y sanciones instauradas por la CPBCIM
derivadas del incumplimiento de las obligaciones y por último, prestar apoyo a
los órganos judiciales y al Ministerio Fiscal (SEPBLAC, 2020c).

• Oficina Nacional de Investigación del Fraude (ONIF): es dependiente del

Departamento de Inspección Financiera y Tributaria de la Agencia Estatal
Tributaria (AET) y tiene como funciones analizar y detectar el fraude fiscal y
luchar contra él.

• Órgano Centralizado de Prevención del Consejo Central del Notariado (OCP): su

misión consiste en coordinar a los notarios en materia de blanqueo de capitales y
notificar al Sepblac de cualquier indicio sospechoso de blanqueo en alguna
operación.

• Centro Registral Antiblanqueo de Capitales: este organismo lleva a cabo el cruce

de datos con el fin de identificar actuaciones sospechosas y comunicarlo.

59
 2.4.3.2. Dimensión internacional

A lo largo de los últimos años, la lucha contra el blanqueo de capitales ha ido adoptando,
cada vez más, una dimensión internacional. Y, de entre todas las instituciones mundiales
que luchan contra el blanqueo de capitales como, por ejemplo, la Organización de las
Naciones Unidas (ONU), la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico
(OCDE), el Banco Internacional de Pagos (BIS, por sus siglas en inglés), el Banco
Mundial (BM) y el Fondo Monetario Internacional (FMI) es preciso destacar la actuación
del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI o FATF, por sus siglas en inglés)
(Del Cid Gómez, 2002; SEPBLAC, 2020b).

El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) o “Financial Action Task Force on

Money Laundering” (FATF) es un organismo intergubernamental creado en la Cumbre
de París de 1989 por el Grupo G-79 junto con la Comisión Europea con la finalidad de
dar una respuesta internacional coordinada al blanqueo de capitales y al financiamiento
del terrorismo mediante la fijación de estándares y promoción de medidas legales que
mantengan la integridad del sistema financiero internacional (Del Cid Gómez, 2002;
FATF, 2020; UIAF, 2013; Wolters Kluwer, 2020a).

Una de las principales actuaciones que este órgano llevó acabo para promover la lucha
contra el lavado de dinero fue desarrollar y publicar 40 Recomendaciones para que los
gobiernos nacionales tuvieran un marco de referencia e implementaran nuevas medidas
con el objetivo de erradicar toda actividad delictiva vinculada con dicho fenómeno. Estas
40 Recomendaciones son el mecanismo básico de lucha universal contra el blanqueo y
abarcan el sistema jurídico penal, policial y financiero, así como el marco de cooperación
internacional (FATF, 2020; SEPBLAC, 2020d).

La última versión de las 40 Recomendaciones del GAFI fue publicada en febrero de 2012
y como novedad, se añadieron 9 Recomendaciones Especiales sobre la Financiación del
Terrorismo formuladas en 2001, terminando de completar así la regulación internacional

9 Grupos G-7: Según la Comisión Europea: “G7, en sus orígenes G8, se creó en 1975 como foro informal
donde se daban cita los líderes de los principales países industrializados del mundo. A lo largo de los años,
las cumbres anuales del G-7 se han convertido en una plataforma para determinar el rumbo del discurso
multilateral y diseñar respuestas políticas a los retos mundiales”.

60
sobre el blanqueo (del Cid Gómez, 2007; FATF, 2012). No obstante, se ha actualizado
recientemente el informe del GAFI sobre las 40 Recomendaciones, concretamente en
junio de 2019 (FATF, 2019).

Estas Recomendaciones abordan, de manera general, tres aspectos fundamentales (Del

Cid Gómez, 2002):

- Marco legal: se trata de un marco de referencia para los poderes legislativos de

cada país, de manera que regulen correctamente el blanqueo de capitales. La
primera recomendación legal consistió en considerar como delito penal al propio
blanqueo de capitales sin necesidad de estar vinculado al tráfico de drogas (Del
Cid Gómez, 2002). De esta forma se fomenta la estandarización europea en
materia penal estableciendo unas bases mínimas.

- Regulación financiera: en este caso, el marco de referencia va dirigido a la

regulación de las entidades que intervienen en el sistema financiero de cada
jurisdicción para que así las instituciones financieras actúen diligentemente, por
ejemplo, informando de las actividades sospechosas con las que se encuentren y
estableciendo controles para conocer a lo clientes con los que trabajan (lo que se
conoce como “Know your client” (KYC)) (Del Cid Gómez, 2002).

De esta manera, habrá un control tanto financiero como bancario más rígido ya
que la falta de normas KYC puede conllevar riesgos a los bancos. Por ejemplo,
riesgos reputacionales, si sus clientes realizan actividades delictivas y salen a la
luz; riesgos operativos, si con dichas actividades se muestra una deficiencia de los
programas, falta de control y poca diligencia; riesgos legales. si por culpa de las
operaciones de blanqueo se imponen sanciones a los bancos y por último, riesgos
de concentración tanto del activo como del pasivo pues pueden sufrir retiradas
repentinas de fondos, entre otras cosas (Del Cid Gómez, 2002).

- Cooperación internacional: establece como premisa el intercambio de

información y la creación de acuerdos bilaterales para la detección y confiscación
de activos de modo que los gobiernos cooperen entre sí (Del Cid Gómez, 2002).

61
Estas 40 Recomendaciones van dirigidas a los sujetos obligados, que pueden ser tanto
instituciones financieras como sociedades y profesionales no financieros, para prevenir y
luchar contra el lavado de capitales y la financiación del terrorismo. Por lo tanto, si alguno
de estos sujetos advierte algún tipo de indicio de actividad sospechosa debe informar a la
Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) de su país ya que es la responsable de recibir
este tipo de informes, realizar controles y exámenes a los sujetos obligados e imponer
sanciones administrativas (del Cid Gómez, 2007).

El GAFI, por su parte, realiza un análisis y una evaluación anual del grado de
cumplimiento por parte de los países a los que van dirigidas estas recomendaciones,
publicando periódicamente informes acerca de las tipologías que muestran las tendencias
del lavado de capitales (del Cid Gómez, 2007).

Como conclusión, es notorio que estas 40 Recomendaciones junto con las 9

Recomendaciones Especiales forman el marco normativo internacional de referencia en
la lucha contra este fenómeno (del Cid Gómez, 2007).

62
 3. CASO PAPELES DE PANAMÁ: EVASIÓN FISCAL A TRAVÉS DE SOCIEDADES
OFFSHORE

El análisis realizado a lo largo del trabajo acerca de la regulación, evolución y situación

actual de los paraísos fiscales, evasión fiscal, fraude fiscal y blanqueo de capitales se va
a completar y ejemplificar con el caso de “Los Papeles de Panamá” o “Panama Papers”,
en inglés, el cual engloba estas tres cuestiones (De la Torre Díaz, 2017)

A lo largo de la historia, han tenido lugar numerosos ejemplos y casos reales sobre cómo
a través de sociedades offshore se consigue evadir impuestos y blanquear capitales, pero
debido a la gran y reciente trascendencia que este suceso ha suscitado a nivel global, es
conveniente ilustrar toda la teoría expuesta a lo largo del trabajo a través de este caso
específico “Los Papeles de Panamá”, un supuesto de corrupción y amnistía fiscal.

3.1. Acerca de Los Papeles de Panamá

Aproximadamente, a finales del año 2014, el periodista Bastian Obermayer del periódico
alemán Süddeutsche Zeitung de Múnich fue contactado anónimamente a través de un
correo electrónico: “Hola. Aquí John Doe. ¿Les interesan unos datos?... Quiero hacer
público estos crímenes” (Ascanio, 2016; Del Mundo, 2019; Obermaier, Obermayer,
Wormer y Jaschensky, 2016; Pérez, 2017; Valle, 2016).

La finalidad de este correo electrónico era filtrar una serie de documentos encriptados de
las actividades de Mossack Fonseca, la firma de abogados panameña que lideraba el
mercado de venta de compañías offshore anónimas alrededor del mundo. Dichas
empresas se fundaban en paraísos fiscales, siendo realmente sociedades ficticias ya que,
de esta manera, era más sencillo para los propietarios encubrir los negocios que llevaban
a cabo (Ascanio, 2016; Del Mundo, 2019; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky,
2016; Pérez, 2017; Valle, 2016).

A partir de este momento, el suministro de información entre la fuente anónima y diversos

periodistas no hizo más que empezar. Se llevaron a cabo entregas de documentos cada
cierto tiempo, a lo largo de 10 meses, hasta el 2016. Todo este entramado de información
dejó al descubierto un total de 2,6 terabytes de datos, es decir, 11,5 millones de

63
documentos entre los que se encontraban: emails, archivos pdf., archivos de imágenes,
pasaportes, etc. Se revelaron casi 40 años de registros de 214.488 empresas distribuidas
en 21 jurisdicciones offshore, convirtiéndose así en la filtración de datos e información,
con la que trabajaron múltiples periodistas, más extensa de toda la historia. (Ascanio,
2016; Del Mundo, 2019; O’Donovan, Wagner y Zeume, 2019; Obermaier, Obermayer,
Wormer y Jaschensky, 2016; Valle, 2016).

En comparación con otras investigaciones periodísticas de grandes entramados de

evasión fiscal, como las conocidas Offshore Leaks, Swiss Leaks y Luxemburg Leaks, la
gran magnitud de los datos filtrados en Los Papeles de Panamá se puede observar de
manera más clara en el siguiente gráfico (Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky,
2016):

Figura 6. Comparación filtración de datos de grandes entramados de evasión fiscal

Fuente: Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016

64
Gráficamente, a continuación, también se puede observar qué tipo de documentos
formaban los 11,5 millones de archivos filtrados de la firma Mossack Fonesca y qué peso
tenían en el total de la filtración:

Figura 7. Estructura de los 11,5 millones de archivos filtrados de la firma Mossack

Fonseca

Fuente: Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016

Todo este entramado de documentos formaba parte de un mundo secreto movido en las
sombras por el bufete Mossack Fonseca a través de relaciones ilícitas con más de 14 mil
bancos, firmas legales y compañías de gestión que administraban en secreto, mediante
fundaciones y fideicomisos, los bienes y activos de ricos y famosos, entre los cuales se
encontraban políticos, atletas, celebridades y contrabandistas (Ascanio, 2016; Del
Mundo, 2019; Esoimeme, 2016; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016;
Pérez, 2017).

Una vez que el periódico Süddeutsche Zeitung, al cual enviaron el email anónimo, se dio
cuenta de la magnitud de la situación y del volumen abismal de la información, decidió
contactar en 2015 con Gerard Ryle, director del Consorcio Internacional de Periodistas
de Investigación (ICIJ) para que cooperaran en el análisis e investigación del caso de Los
Papeles de Panamá. Hasta ahora, ha sido la mayor cooperación internacional periodística
de este tipo, en la que se ha trabajado hasta en 25 idiomas a la vez (Ascanio, 2016; Del
Mundo, 2019; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016; Pérez, 2017).

Más de 350 periodistas pertenecientes a más de 100 medios de comunicación distintos,

en más de 70 países diferentes, unieron sus fuerzas para combatir dicho fenómeno y

65
exponer el patrón mundial de corrupción. Contaron con diversas herramientas, entre
otras, una plataforma de búsqueda diseñada para esos datos, contratos de confidencialidad
y seguridad y, sobre todo, el compromiso de analizar una red compleja de información
para posteriormente, compartir los hallazgos (Ascanio, 2016; Del Mundo, 2019;
Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

Entre los organismos que participaron en dicho examen encontramos a The Guardian y
la BBC en Inglaterra, Le Monde en Francia y La Nación en Argentina que se reunieron
en Washington, Munich, Lillehammer y Londres para trazar el enfoque de la
investigación (Ascanio, 2016; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

El sistema y la investigación que llevaron a cabo las entidades periodísticas de casi todos
los países fue muy pormenorizada y detallada y conllevó grandes esfuerzos de selección,
interpretación y verificación para la estructuración y distribución de los documentos ya
que no todos resultaban ser útiles o incluso, verdaderos. Por tanto, tuvieron que tener en
cuenta determinados criterios como que el registro de una empresa offshore no es siempre
ilegal y que no todas incurrieron en evasiones fiscales y blanqueo de capitales (Ascanio,
2016; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

Los datos filtrados de la firma Mossack Fonseca ya estaban organizados por carpetas que
contenían documentos, contratos, informes y correos electrónicos de cada empresa
fantasma10. Pero, como se ha dicho, no todo fue tan fácil ya que la mayoría de las carpetas
estaban formadas por varios miles de páginas de documentación y, para lograr una
búsqueda efectiva de información útil para la investigación, los datos tuvieron que ser
sistemáticamente indexados. Para ello, Süddeutsche Zeitung y el ICIJ utilizaron NUIX,
un programa que permitió transformar todos los datos en archivos legibles por máquina
y fáciles de buscar (Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

Así, de este modo, los periodistas recopilaron listas como, por ejemplo, la lista del
“Escándalo de las Donaciones a los Partidos” con nombres de importantes políticos,
criminales y atletas, entre otros. Pero antes de introducir un nombre en alguna lista era

10Una sociedad instrumental, fantasma o pantalla es aquella empresa creada con la finalidad de actuar
en el tráfico jurídico y económico como lícita ocultando su realidad. Por ello, reciben la denominación de
“pantalla” o “fantasma” (ConceptosJurídicos).

66
necesaria una investigación detallada que respondiera a los siguientes tipos de preguntas:
¿Cuál es el papel real de la persona en dicha red de empresas?, ¿de dónde viene el dinero?
¿a dónde va?, ¿es la estructura legal? (Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky,
2016).

La investigación se complicó cuando los periodistas e investigadores se dieron cuenta de

que una práctica muy habitual en el caso de Los Papeles de Panamá, por parte de los
proveedores de compañías offshore como bancos, abogados y asesores de inversión, era
ocultar la identidad de sus clientes, es decir, la identidad de los verdaderos propietarios
de las empresas pantalla. Por ello, parte del trabajo de investigación consistió en
distinguir, en un primer momento, la parte ilegal de disponer de una compañía offshore
de la parte legal, ya que, en muchas ocasiones, dichas sociedades pueden ser vistas como
un paso lógico y legal para ampliar la red de transacciones de negocios y utilizarlas
verdaderamente para ello (Gonzalez y Schipke, 2011). Por tanto, una vez descubierta la
actividad ilegal, debían averiguar la titularidad real del verdadero dueño de la empresa
fantasma para introducir su nombre en alguna lista (Obermaier, Obermayer, Wormer y
Jaschensky, 2016).

Finalmente, fue el 3 de abril de 2016, cuando los medios de comunicación publicaron e

informaron al mundo de la existencia de documentos confidenciales sobre actividades
comerciales ilegales de la firma Mossack Fonseca (Del Mundo, 2019; O’Donovan,
Wagner y Zeume, 2019; Pérez, 2017). Consecuentemente, una vez publicados, la
respuesta que la publicación de los Papeles de Panamá generó fue el fortalecimiento por
parte de numerosas jurisdicciones de sus regulaciones en relación con la evasión fiscal y
blanqueo de capitales (Chohan, 2016). También cabe destacar que, a sensu contrario, una
gran parte de la doctrina considera que el llamamiento a dicha transparencia fiscal podría
ir a expensas de preservar el privilegio abogado-cliente (Del Mundo, 2019), cuestión en
la que se profundizará más adelante.

En materia fiscal, el caso “Los Papeles de Panamá” debe tratarse como evasión y con una
particularidad: Los protagonistas de los Papeles de Panamá, en su inmensa mayoría, son
personas físicas; no jurídicas. Por ejemplo: IKEA es una empresa familiar; el que sea una
gran empresa; es otra cosa.

67
 3.2. La actividad de la firma Mossack Fonseca

El bufete Mossack Fonseca se constituyó en 1986 cuando Ramón Fonseca fusionó su

firma panameña con otra firma local administrada por Jürgen Mossack, de origen alemán,
llegando a tener así docenas de oficinas por todo el mundo (Ascanio, 2016).

El negocio principal de este bufete era constituir empresas offshore estableciendo su sede
social en países donde realmente no desempeñaban ningún tipo de actividad económica
o comercial (Ascanio, 2016; Del Mundo, 2019; Obermaier, Obermayer, Wormer y
Jaschensky, 2016; Valle, 2016). El motivo de la existencia de dichas sociedades son las
ventajas legales y fiscales que les proporcionan las jurisdicciones de tales territorios,
normalmente paraísos fiscales con regímenes tributarios especiales, como la exención del
pago de numerosos impuestos sobre capitales extranjeros (Hernández Vigueras, 2008;
Crespillo y Pastor, 2015).

A primera vista, puede parecer que la constitución de sociedades offshore es un negocio

ilegal, pero, realmente, esto no representa un delito en sí mismo. Lo que sí que esta
tipificado como actividad delictiva es no seguir los requerimientos que la ley exige para
este tipo de sociedades. Actividades que se alejan de la regulación y que constituyen
delito serían, por ejemplo, ocultar ciertas transacciones ilícitas en las que se encuentran
envueltos los clientes de la firma o disfrazar incluso las propias identidades de los clientes
y propietarios de las empresas. (Ascanio, 2016; Del Mundo, 2019; Esoimeme, 2016).

Esto es, exactamente, lo que ofrecía el despacho Mossack Fonseca vendiendo a sus
clientes empresas fantasma por una tarifa base muy asequible de 1.000 dólares y por un
extra les proporcionaba un director falso, ocultando, al mismo tiempo, al verdadero
accionista de la empresa. De esta manera, ofrecían protección y ocultamiento a sus
clientes mediante un entramado de relaciones y lavado de capitales (Del Mundo, 2019;
Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

La clave de mantener en secreto durante tantos años todas esas actividades fraudulentas
fue, por parte de Mossack Fonseca, la creación de una complicada red de relaciones entre
todas las partes involucradas para así camuflar cualquier vínculo entre el bufete de
abogados y los beneficiaros. Por ello, los bancos privados, administradores de activos o

68
contables que gestionaban los altos patrimonios, se convertían en los intermediarios entre
los clientes y el despacho para no dejar así ningún tipo de rastro (Del Mundo, 2019;
Esoimeme, 2016; Obermaier, Obermayer, Wormer y Jaschensky, 2016).

El resultado final eran sociedades offshore, a menudo en las Islas Vírgenes Británicas,
Panamá, las Bahamas, etc., mediante las cuales se blanqueaba el dinero negro y se eludía
el pago de impuestos, cuya verdadera naturaleza, trasfondo y estructura era ilícita, pero
al mismo tiempo inaccesible desde el exterior (Del Mundo, 2019; Obermaier, Obermayer,
Wormer y Jaschensky, 2016; Valle, 2016).

Finalmente, la inusual fuga de datos de 2014 permitió a los periodistas la investigación y

publicación de los miles de documentos que demostraban la creación, venta y gestión de
dichas empresas fantasma en múltiples países como Suiza, Londres y Hong- Kong.
Numerosos escritos corroboraban la colaboración entre el proveedor de sociedades y sus
clientes en la misión de despistar a las autoridades de sus respectivos países sobre el
verdadero origen del dinero que circulaba y evadía impuestos y que trataban de ocultar y
legitimar a través del blanqueo de capitales (Ascanio, 2016; Obermaier, Obermayer,
Wormer y Jaschensky, 2016).

No obstante, a pesar de las enormes presiones a las que fueron sometidos los países más
afectados para que se produjeran cambios en la regulación respecto a esta materia
(Chohan, 2016), algunas reformas propuestas, en función de las normas establecidas por
el Foro Mundial sobre la Transparencia de la OCDE y las recomendaciones GAFI en
respuesta a Los Papeles de Panamá, no han tenido éxito ni han sido del todo eficaces (Del
Mundo, 2019; Otálvaro y Rodríguez, 2015; Pérez, 2017).

69
 4. RECOMENDACIONES PARA PALIAR EL SECRETO BANCARIO

El secreto bancario lleva generando controversia innumerables años ya que por una parte,
es necesario para garantizar la privacidad y confidencialidad de los clientes pero por otra
parte, la experiencia ha demostrado que el acceso insuficiente a la información bancaria
supone un incentivo para el incumplimiento de la ley tributaria (OCDE, 2000; Ortega,
2014).

Como ya se ha visto a lo largo del trabajo, el secreto bancario surgió con la globalización,
una vez se produjo la liberalización de los mercados de capitales y esto afectó a la
economía mundial de manera que numerosos centros financieros extraterritoriales o
territorios offshore empezaron a recibir capitales de todo el mundo. Por ello, para que los
mercados de capital tradicionales no sufrieran una descapitalización tuvieron que igualar
las condiciones bancarias ofreciendo mayores ventajas fiscales y un mayor secreto
bancario (OCDE, 2000; Palan, Murphy y Chavagneux, 2013).

A pesar de que la confidencialidad banco-cliente es fundamental, se ha demostrado que

el secreto bancario afecta en mayor medida a la ocultación de ingresos a la administración
tributaria ya sean legales o ilegales. Y, lógicamente, lo más grave es aprovechar esta
ausencia de acceso a la información bancaria para encubrir el origen ilícito de los capitales
y posteriormente evitar la tributación (OCDE, 2000).

Es importante recalcar que el blanqueo de capitales ha aumentado a lo largo de los últimos

años debido a los avances de la tecnología que favorecen el traspaso de capitales entre
fronteras. Y, por esta razón, se van a materializar a continuación algunas medidas para
paliar, no eliminar, el secreto bancario o directamente el blanqueo de capitales (OCDE,
2000).

El hecho de enfatizar en no eliminar el secreto bancario es porque, como se ha dicho, es

necesario que los clientes cuenten con cierta privacidad en sus actividades bancarias y
financieras. Y, porque no todo el que decida operar o abrir cuentas en paraísos fiscales o
territorios offshore que cuenten con ventajas fiscales, se va a ver envuelto a actividades
delictivas relacionadas con el blanqueo de capitales o fraude fiscal (OCDE, 2000).

70
Por tanto, a continuación se exponen ciertas recomendaciones enfocadas a paliar el
secreto bancario y las acciones ilegales que se deriven del mismo.

Personalmente, la recomendación principal que todos los sistemas financieros y

bancarios deberían seguir es la correcta identificación de sus clientes. Como ya se sabe,
a la hora de lavar dinero lo que se busca es crear una sociedad pantalla ajena al cliente
corrupto para impedir de esta forma ser rastreable, pues para el resto del mundo son otros
los titulares de dichas empresas.

Últimamente, se ha hablado mucho de una práctica conocida como “Know your

Customer” (KYC) que permite a las entidades financieras verificar la identidad de sus
clientes, así como las personas que actúen en su nombre, a través de documentos oficiales
o a través de la identidad digital que ofrece un sistema criptográfico imposible de
franquear (Media, 2018). Pero, dicha recomendación no se basa únicamente en corroborar
la identidad del cliente una sola vez al principio, sino en la fomentación del compromiso
por parte de los bancos a hacer una labor de investigación y ratificación de los datos
personales de cada uno para posteriormente monitorear su comportamiento, contrastarlo
con terceros y elaborar una base de datos con toda la información.

De esta manera, al disponer de toda la información real de los usuarios se frenaría

cualquier opción de corrupción o blanqueo de capitales por el miedo a ser investigados e
imputados, al mismo tiempo que se cumpliría con la regulación europea, en concreto, con
la Cuarta Directiva y las Recomendaciones del GAFI, sin la necesidad de suprimir así el
secreto bancario.

Más bien, el secreto bancario se preservaría en mayor medida si se ofreciesen mayores

ventajas y privilegios en caso de que la entidad financiera contase con todos los datos
reales y verificados de sus clientes, potenciando así la relación de confianza banco-
cliente.

Además, la administración tributaria y las organizaciones anti-blanqueo en caso de tener

que intervenir, dispondrían de toda la información necesaria para la investigación.

71
La segunda recomendación consiste en implementar planes de formación mensuales
para los trabajadores de las entidades bancarias de manera que el reconocimiento de todo
tipo de transacciones susceptibles de infracciones penales o administrativas, ya sean
delitos fiscales como la evasión o fraude fiscal, o delitos de blanqueo de dinero, sea más
rápido y eficaz.

Esta formación serviría para que los trabajadores tuvieran una base y unas pautas mínimas
de identificación de actividades sospechosas y no lo comprobaran una vez sea demasiado
tarde. Esto, permitiría a las autoridades de la lucha contra el blanqueo o a la propia
administración tributaria intervenir y solicitar los datos bancarios de los supuestos
corruptos o criminales inmediatamente después de que la entidad bancaria se lo
comunicase.

Se puede observar como con esta medida de control interno no se elimina el secreto
bancario por completo sino que se mantiene intacto hasta que los clientes deciden
aprovecharse indebidamente de dicha ventaja fiscal.

Otra recomendación ya puesta en marcha y que se adapta al mundo actual, el cual está
siendo controlado cada vez más por las nuevas tecnologías, consiste en implementar en
todos los países acuerdos automáticos de información financiera. Recomendación que ya
dio en su día la OCDE, regulado en la normativa Common Reporting Standard (CRS) y
que incluye a los paraísos fiscales y centros offshore sobre todo (Librestado, 2018).

Esta medida potenciará la paliación del secreto bancario y evasión fiscal ya que si los
clientes son conscientes del intercambio automático de información fiscal entre distintas
jurisdicciones, estos serán más exactos y cautelosos al realizar la declaración de su renta
(Hernández Barrera; Librestado, 2018; OCDE, 2006).

A mi parecer, en lugar de ser una sugerencia para los paraísos fiscales y territorios
offshore, deberían ser los países de todo el mundo los que se comprometieran en el
intercambio automático mundial de datos de cuentas financieras. Y, mi recomendación
personal en este ámbito va dirigida especialmente a Estados Unidos, ya que es una
potencia mundial referente para muchas otras jurisdicciones que no ha firmado el
Acuerdo de Intercambio Automático de Información, lo cual puede influenciar a países

72
que traten de imitar el sistema financiero y la regulación de Estados Unidos (De Vicentes,
2017).

Por último, la recomendación anterior va ligada con esta última recomendación básica
para todo el sistema financiero y bancario. Se trata de la cooperación internacional. La
competitividad existente por la captación de capitales en un contexto donde predomina la
globalización y la liberalización de los mercados de capitales debe terminar a través de
mecanismos de ayuda mutua como son los acuerdos fiscales bilaterales o multilaterales,
ya vistos, o mediante actualizaciones de las regulaciones sobre el secreto bancario. Todos
los paraísos fiscales y jurisdicciones offshore deben ser conscientes de que el fraude fiscal
y el blanqueo de capitales, a la larga, no beneficia ni a su país y mucho menos a la
economía mundial. Por tanto, deben, en la medida de lo posible, autorizar el acceso a la
información bancaria (Ambrosanio y Caroppo, 2005).

Y, para ello, mi recomendación es que en vez de disponer de legislaciones que regulen

las excepciones a la ley general de confidencialidad bancaria, en las cuales la
administración tributaria o las autoridades judiciales, dependiendo de cada país, puedan
acceder a la información financiera cuando se inicie un procedimiento penal o fraude
fiscal, estas legislaciones deberían estar reguladas a la inversa. Es decir, los sistemas
financieros mundiales deberían ser un referente y favorecer a la cooperación internacional
modificando las legislaciones fiscales de sus países estableciendo límites al acceso a la
información bancaria, la cual sí estaría permitida, en lugar de disponer de excepciones al
secreto bancario.

De esta manera, el secreto bancario continuaría siendo una realidad manteniendo la

confidencialidad entre bancos y clientes pero, al mismo tiempo, las autoridades
financieras podrían disponer más fácilmente de la información bancaria de otras
jurisdicciones cuando así fuera necesario, actuando siempre diligentemente y bajo una
nueva regulación que, como ya se ha dicho, estableciera los límites a este acceso bancario.
Estos límites radicarían en la demostración de fundamentos legales para solicitar dicha
información y así, de esta manera, las autoridades no intervendrían solo cuando el delito
fiscal se haya consumado, sino cuando estuvieran tratando de ejecutarlo.

73
 5. CONCLUSIONES

Las principales conclusiones extraídas tras la realización de este trabajo son:

• El fenómeno de la globalización, la liberalización de los mercados de capitales

y la revolución tecnológica han creado un entorno favorable para los paraísos
fiscales que continúa en activo.

A pesar de que el concepto “paraíso fiscal” sea un concepto indeterminado globalmente,

las características principales de estos territorios son la baja o nula tributación y la falta
de transparencia e intercambio de información fiscal. Precisamente son estas
particularidades las que, en un entorno de libre mercado, generan un círculo vicioso de
lucha por la captación de activos, ofreciendo las jurisdicciones ventajas fiscales cada vez
más atractivas a pesar de las regulaciones impuestas.

Esto es lo que ha llevado a la OCDE y a la UE a elaborar medidas de cooperación

internacional y crear diferentes listas de jurisdicciones “no cooperativas” en función de
sus compromisos o Acuerdos de Intercambio adoptados. La conclusión más relevante
obtenida de dichas listas negras, grises y blancas es el dinamismo que las caracteriza, que
a mi parecer es muy necesario en vista del entorno cambiante, en relación a la regulación
e intereses políticos y económicos, en el que vivimos. Asimismo, en el caso de España,
si firma un Acuerdo o un Convenio de doble imposición con una jurisdicción esta dejará
de tener la consideración de paraíso fiscal para España y será retirada de su lista negra.

• Los paraísos fiscales están estrechamente relacionados con el delito de

blanqueo de capitales.

Los elementos característicos de los paraísos fiscales hacen que dichos territorios sean
atractivos para las economías de opción (elusión fiscal), para la ocultación de ingresos
(evasión fiscal) y para el fraude fiscal pues el secreto bancario y el escaso intercambio de

74
información ofrece protección legal a los autores de dichas actuaciones. Además, el hecho
de que el blanqueo de capitales se caracterice por ocultar o cubrir el origen de bienes de
naturaleza delictiva hace clara la causalidad entre dicho delito y los territorios incluidos
en la lista negra de la UE. Dicha conclusión se ha extraído también del análisis del caso
en concreto de Los Papeles de Panamá, en el cual se materializa la evasión fiscal a través
de la creación de sociedades offshore con domicilio fiscal en paraísos fiscales.

Asimismo, otra conclusión a destacar de este trabajo es la vinculación del fraude fiscal y
el blanqueo de capitales en la figura del autoblanqueo, permitiendo al autor del delito
fiscal previo ser sujeto activo del blanqueo.

• Mayor concienciación institucional y armonización internacional en las

medidas preventivas anti-paraíso y del blanqueo de capitales.

Una clara conclusión extraída de este trabajo es la creciente concienciación de las

distintas organizaciones en la implementación de medidas de cooperación internacional
para el sistema preventivo y represivo del blanqueo de capitales. Hay que destacar la
función y eficacia de las 40 Recomendaciones del GAFI que han conllevado a la
armonización legislativa en relación con las diligencias debidas, obligaciones de
información y medidas de control para los sujetos obligados en este ámbito, fomentando
así la transparencia e integridad del sistema financiero internacional.

No obstante, a pesar de los continuos esfuerzos por parte de las organizaciones tanto
nacionales como internacionales, de este trabajo se concluye que tanto los regímenes
fiscales perniciosos como el delito de blanqueo de capitales son cuestiones difíciles de
eliminar por completo y que hay que empezar por la paliación del secreto bancario, a
través de la práctica KYC y planes de formación a los trabajadores de las entidades
financieras, como condición básica para frenar el desarrollo de dichas actuaciones.

75
 • La actuación mediante paraísos fiscales no constituye delito en si mismo
mientras se cumplan los requisitos legales.

Por último, pero al mismo tiempo una de las conclusiones más importantes obtenida a lo
largo de todo el trabajo y en concreto del caso de Los Papeles de Panamá es que, tanto la
constitución de cuentas bancarias como sociedades offshore o cualquier otra actuación en
territorios considerados paraísos fiscales, no constituyen delito por si mismo siempre y
cuando se cumplan con las obligaciones tributarias del país de residencia.

Por tanto, si las jurisdicciones con un régimen fiscal ventajoso adoptan la forma de
“competencia fiscal sana” pueden ofrecer diversas oportunidades, como una ampliación
de la red de negocios, que favorezcan a la economía mundial.

76
 6. BIBLIOGRAFÍA

6.1. Legislación

Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación

del terrorismo (BOE 29 de abril de 2010).

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noviembre de 2006).

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30 de noviembre de 2006).

Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria (BOE 18 de diciembre de 2003).

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23 de noviembre, del Código Penal (BOE 23 de junio de 2010).

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que se refieren los artículos 2.º, apartado 3, número 4, de la Ley 17/1991, de 27
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diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 1991 (BOE 13 de julio de
1991).

Real Decreto 116/2003, de 31 de enero, por el que se modifican el Reglamento del

Impuesto sobre la Renta de no Residentes, aprobado por el Real Decreto
326/1999, de 26 de febrero, y el Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio, por el que
se determinan los países o territorios a que se refieren los artículos 2.o, apartado

77
 3, número 4, de la Ley 17/1991, de 27 de mayo, de Medidas Fiscales Urgentes, y
62 de la ley 31/1990, de 27 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado
para 1991 (BOE 1 de febrero de 2003).

Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley

10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo (BOE 6 de mayo de 2014).

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julio de 1889).

6.2. Jurisprudencia

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diciembre.

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Tribunal Supremo (Sala Segunda, de lo Penal). Sentencia núm. 491/ 2015, de 23 de julio.

Tribunal Supremo (Sala Segunda, de lo Penal). Sentencia núm. 809/2014, de 26 de

noviembre.

Tribunal Supremo (Sala Segunda, de lo Penal). Sentencia núm. 884/2012, de 8 de

noviembre.

78
 6.3. Obras doctrinales y recursos de internet

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de capitales o la financiación del terrorismo, y por la que se modifica el
Reglamento (UE) no 648/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, y se
derogan la Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y la
Directiva 2006/70/CE de la Comisión. Diario Oficial de la Unión Europea L
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por la que se modifica la Directiva (UE) 2015/849 relativa a la prevención de la
utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales o la financiación
del terrorismo, y por la que se modifican las Directivas 2009/138/CE y
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93
 7. ANEXOS

I. Lista negra de la UE actualizada a 14 de noviembre de 2019

1. Samoa Americana

Según el DOUE: “Samoa Americana no realiza ningún intercambio automático de

información financiera, no ha firmado y ratificado, siquiera por medio del territorio del
que depende, el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua en Materia Fiscal de la
OCDE en su versión modificada, no se ha comprometido a aplicar los estándares
mínimos contra la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios y no se ha
comprometido a resolver estas cuestiones”.

2. Fiji

Según el DOUE: “Fiyi todavía no ha modificado o revocado sus regímenes fiscales

preferentes perniciosos”.

3. Guam

Según el DOUE: “Guam no realiza ningún intercambio automático de información

financiera, no ha firmado y ratificado, siquiera por medio del territorio del que depende,
el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua en Materia Fiscal de la OCDE en su
versión modificada, no se ha comprometido a aplicar los estándares mínimos contra la
erosión de la base imponible y el traslado de beneficios y no se ha comprometido a
resolver estas cuestiones”.

4. Omán

Según el DOUE: “Omán no realiza ningún intercambio automático de información

financiera, no ha firmado y ratificado el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua
en Materia Fiscal de la OCDE en su versión modificada y todavía no ha resuelto estas
cuestiones”.

94
 5. Samoa

Según el DOUE: “Samoa tiene un régimen fiscal preferente pernicioso y no se ha

comprometido a resolver esta cuestión”.

6. Trinidad y Tobago

Según el DOUE: “Trinidad y Tobago tiene la calificación de «no conforme» del Foro
Global sobre Transparencia e Intercambio de Información con Fines Fiscales respecto
del intercambio de información previa petición”.

7. Islas Vírgenes Americanas

Según el DOUE: “Islas Vírgenes de los Estados Unidos no realiza ningún intercambio
automático de información financiera, no ha firmado y ratificado, siquiera por medio del
territorio del que depende, el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua en Materia
Fiscal de la OCDE en su versión modificada, tiene regímenes fiscales preferentes
perniciosos, no se ha comprometido a aplicar los estándares mínimos contra la erosión
de la base imponible y el traslado de beneficios y no se ha comprometido a resolver estas
cuestiones”.

8. Vanuatu

Según el DOUE: “Vanuatu facilita estructuras y mecanismos extraterritoriales

orientados a atraer beneficios sin fundamento económico real y todavía no ha resuelto
esta cuestión”.

95
 II. Incorporación de países a la lista negra de la UE el 18 de febrero de 2020

1. Islas Caimán

Según el Consejo de la Unión Europea: “Las Islas Caimán no han adoptado medidas
apropiadas en relación con la sustancia económica de la área de los vehículos de
inversión colectiva”.

2. Palaos

Según el Consejo de la Unión Europea: “Palaos no aplica ningún intercambio

automático de información financiera, no ha firmado ni ratificado el Convenio
Multilateral de Asistencia Administrativa Mutua de la OCDE, en su forma enmendada,
y no ha resolvió estos asuntos todavía”.

3. Panamá

Según el Consejo de la Unión Europea: “Panamá no tiene una calificación de por lo

menos "en gran medida cumplida" por el Foro Mundial sobre Transparencia e
Intercambio de Información Tributaria de la OCDE y no ha resuelto este asunto
todavía”.

4. Seychelles

Según el Consejo de la Unión Europea: “Seychelles tiene regímenes fiscales

preferenciales perjudiciales y aún no ha resuelto estas cuestiones”.

96
 III. Artículo 2.1 de la Ley 10/2010, de 26 de abril sobre sujetos obligados

“1. La presente Ley será de aplicación a los siguientes sujetos obligados:

a) Las entidades de crédito.

b) Las entidades aseguradoras autorizadas para operar en el ramo de vida y los
corredores de seguros cuando actúen en relación con seguros de vida u otros servicios
relacionados con inversiones, con las excepciones que se establezcan
reglamentariamente.
c) Las empresas de servicios de inversión.
d) Las sociedades gestoras de instituciones de inversión colectiva y las sociedades de
inversión cuya gestión no esté encomendada a una sociedad gestora.
e) Las entidades gestoras de fondos de pensiones.
f) Las sociedades gestoras de entidades de capital-riesgo y las sociedades de capital-
riesgo cuya gestión no esté encomendada a una sociedad gestora.
g) Las sociedades de garantía recíproca.
h) Las entidades de pago y las entidades de dinero electrónico.
i) Las personas que ejerzan profesionalmente actividades de cambio de moneda.
j) Los servicios postales respecto de las actividades de giro o transferencia.
k) Las personas dedicadas profesionalmente a la intermediación en la concesión de
préstamos o créditos, así como las personas que, sin haber obtenido autorización como
establecimientos financieros de crédito, desarrollen profesionalmente alguna de las
actividades a que se refiere la Disposición adicional primera de la Ley 3/1994, de 14 de
abril, por la que se adapta la legislación española en materia de Entidades de Crédito a
la Segunda Directiva de Coordinación Bancaria y se introducen otras modificaciones
relativas al Sistema Financiero.
l) Los promotores inmobiliarios y quienes ejerzan profesionalmente actividades de
agencia, comisión o intermediación en la compraventa de bienes inmuebles.
m) Los auditores de cuentas, contables externos o asesores fiscales.
n) Los notarios y los registradores de la propiedad, mercantiles y de bienes muebles.
ñ) Los abogados, procuradores u otros profesionales independientes cuando participen
en la concepción, realización o asesoramiento de operaciones por cuenta de clientes
relativas a la compraventa de bienes inmuebles o entidades comerciales, la gestión de
fondos, valores u otros activos, la apertura o gestión de cuentas corrientes, cuentas de

97
ahorros o cuentas de valores, la organización de las aportaciones necesarias para la
creación, el funcionamiento o la gestión de empresas o la creación, el funcionamiento o
la gestión de fideicomisos («trusts»), sociedades o estructuras análogas, o cuando actúen
por cuenta de clientes en cualquier operación financiera o inmobiliaria.
o) Las personas que con carácter profesional y con arreglo a la normativa específica que
en cada caso sea aplicable presten los siguientes servicios por cuenta de terceros:
constituir sociedades u otras personas jurídicas; ejercer funciones de dirección o de
secretarios no consejeros de consejo de administración o de asesoría externa de una
sociedad, socio de una asociación o funciones similares en relación con otras personas
jurídicas o disponer que otra persona ejerza dichas funciones; facilitar un domicilio
social o una dirección comercial, postal, administrativa y otros servicios afines a una
sociedad, una asociación o cualquier otro instrumento o persona jurídicos; ejercer
funciones de fiduciario en un fideicomiso (trust) o instrumento jurídico similar o disponer
que otra persona ejerza dichas funciones; o ejercer funciones de accionista por cuenta
de otra persona, exceptuando las sociedades que coticen en un mercado regulado de la
Unión Europea y que estén sujetas a requisitos de información acordes con el Derecho
de la Unión o a normas internacionales equivalentes que garanticen la adecuada
transparencia de la información sobre la propiedad, o disponer que otra persona ejerza
dichas funciones.
p) Los casinos de juego.
q) Las personas que comercien profesionalmente con joyas, piedras o metales preciosos.
r) Las personas que comercien profesionalmente con objetos de arte o antigüedades.
s) Las personas que ejerzan profesionalmente las actividades a que se refiere el artículo
1 de la Ley 43/2007, de 13 de diciembre, de protección de los consumidores en la
contratación de bienes con oferta de restitución del precio.
t) Las personas que ejerzan actividades de depósito, custodia o transporte profesional de
fondos o medios de pago.
u) Las personas responsables de la gestión, explotación y comercialización de loterías u
otros juegos de azar presenciales o por medios electrónicos, informáticos, telemáticos e
interactivos. En el caso de loterías, apuestas mutuas deportivo-benéficas, concursos,
bingos y máquinas recreativas tipo “B” únicamente respecto de las operaciones de pago
de premios.
v) Las personas físicas que realicen movimientos de medios de pago, en los términos
establecidos en el artículo 34.

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w) Las personas que comercien profesionalmente con bienes, en los términos
establecidos en el artículo 38.
x) Las fundaciones y asociaciones, en los términos establecidos en el artículo 39.
y) Los gestores de sistemas de pago y de compensación y liquidación de valores y
productos financieros derivados, así como los gestores de tarjetas de crédito o debito
emitidas por otras entidades, en los términos establecidos en el artículo 40.

Se entenderán sujetas a la presente Ley las personas o entidades no residentes que, a

través de sucursales o agentes o mediante prestación de servicios sin establecimiento
permanente, desarrollen en España actividades de igual naturaleza a las de las personas
o entidades citadas en los párrafos anteriores”.

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