LECCIÓN 1.
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO Y SISTEMA DE FUENTES
1.- EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO COMO ORDENAMIENTO DE LA SOCIEDAD
INTERNACIONAL.
Derecho como instrumento social. Necesario reflejo de características del grupo a
cuya regulación se dirige (ubi societas ibi ius).
CARACTERÍSTICAS de la SOCIEDAD INTERNACIONAL:
a) UNIVERSAL: Comprende a todos los Estados y sociedades del planeta. Surge en el
siglo XV y XVI en Europa y posteriormente va aumentando, expandiéndose y
colonizando otros territorios, creando nuevos Estados, como el continente americano,
asiático y africano. Esta termina englobando a todos los territorios de planeta
conformando una sociedad internacional. Va a durar hasta 1945.
b) HETEROGÉNEA: Diversidad de factores y desigualdad entre ellos. Los autores del
derecho internacional son los Estados y las organizaciones. A parte de los Estados,
también se va a dirigir a las organizaciones internacionales, que tienen autonomía
propia (reuniones de estados que consensuan sus decisiones en determinados temas,
pero que van a tener una opinión autónoma de todos los Estados que la conforman).
Además, también hay otros autores como las mafias, los individuos, las
multinacionales, la HUMANIDAD (todos los seres humanos que habitan en el pasado,
presente y futuro del planeta).
c) INTERESTATAL: El centro de las normas internaciones va a ser el Estado, surge de las
relaciones entre Estados. Soberanía como principio fundamental, que rige la sociedad
internacional. La prohibición en las decisiones internas de otros Estados.
d) INTERDEPENDIENTE: Todos los Estados son interdependientes, pero van a tener en
cuenta los factores del exterior. Unos Estados, dependen de otros. Ninguno es
puramente libre para tomar sus decisiones propias, deben tener en cuenta lo que
demandan sus aliados y también sus enemigos. Además, hay que tener en cuenta que
también van a surgir problemas comunes a todos los Estados, que haga que unos
Estados dependan de otros. Por ejemplo, la protección del medio ambiente, los
derechos humanos... (intereses y problemas compartidos entre todos los Estados.)
e) DESCENTRALIZADA: La creación y aplicación de las normas y otros factores no se
toman de manera centralizada, no hay un legislativo, ejecutivo y poder judicial común
(no hay un centro de poder) Hay 3 poderes del estado perfectamente separados, va a
ser la propia sociedad por muchas vías diferentes quien va a imponer esas normas. En
la sociedad internacional no se produce esta división tan clara. Los propios Estados
crean normas mediante la repetición de unas practicas (COSTUMBRE) o mediante
acuerdos. Las decisiones las toman los Estados de manera individual, porque no hay un
centro de poder, pero hay una cierta institucionalización, que implica que algunas
decisiones si que estén centralizadas, como el consejo de seguridad
(institucionalización relativa).
RASGOS que caracterizan al DERECHO INTERNACIONAL (muy asociados a la sociedad
internacional):
a) DESCENTRALIZADO: No hay un único proceso de creación y aplicación de normas,
puede darse por distintas vías, sin un legislador único. Inexistencia de un proceso
centralizado de creación y aplicación de normas. La COSTUMBRE se realiza conforme al
derecho.
b) HORIZONTAL: En general los Estados parten de una relación, que crean las normas y
se dirigen a los ciudadanos que tienen que cumplirlas; ellos mismos también las
aplican y por ello sufren el incumplimiento de estas, por lo que hay una jerarquía entre
sus miembros. Los Estados crean derecho mediante acuerdos o tratados o bien
mediante la repetición de actos que se va a aplicar a esos Estados. Coincidencia en la
persona del creador y el destinatario de las normas.
c) PLURAL: Hay distintos sujetos que crean y aplican las normas, que tienen unos
rasgos y naturaleza diferente. Diversos sujetos con personalidad internacional distinta.
Aparición ligada al Estado S. XV y diversificación en el S. XX. A partir de 1945 nace el
Derecho internacional contemporáneo, como ordenamiento más social, democrático e
institucionalizado.
La cuestión de la fundamentación del Derecho internacional: A veces se culpa al
derecho internacional de no ser un derecho efectivo. Hay conflictos armados, las
normas medioambientales, muchos Estados no las aplican, hay hambre, hay paro…Por
lo que en el derecho internacional también puede darse el incumplimiento de las
normas jurídicas. No tiene fuerza coercitiva para sancionar el incumpliendo del
ordenamiento jurídico. Los estados son todos soberanos y son iguales en este aspecto.
2.- FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL.
El consenso va a ser el principio fundamental por la que se van a crear las normas,
porque los creadores de estos van a ser también receptores.
Sentidos del término fuente:
o Material: fundamento del contenido de la norma.
o Formal: proceso de creación de la norma. Vendrá dada por la actividad del los
Estados.
Consecuencias de la distinción entre ambos sentidos del término fuente:
o Una misma regla de Derecho puede expresarse a través de diversas fuentes.
o Una misma fuente puede contener diversas reglas de Derecho.
Modos de expresión del consentimiento: el art. 38 del Estatuto del TIJ (Tribunal
Internacional de Justicia)
Artículo 38 del Estatuto del TIJ:
1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias
que le sean sometidas, deberá aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente
aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia
de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las
reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 59.
2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono, si las partes así lo convinieren.
¿Por qué el artículo 38 del Estatuto del TIJ? Está abierto a todos los Estados, su
espíritu fue recoger las fuentes normativas de la sociedad internacional y la reforma
respecto del TPJI reconocía tal hecho.
¿Qué sucede en este articulo? Ausencia de jerarquía entre las fuentes. Criterios
generales de primacía (dice que una fuente, norma particular prima sobre la general) y
derogación (la norma posterior deroga a la norma anterior de contenido contrario)
entre fuentes.
Fuentes autónomas: tratado y costumbre. Atención al relativismo del Derecho
internacional.
Ø PRINCIPIOS GENERALES: Papel destacado de la jurisprudencia internacional en
cuanto a la identificación y concreción de los Principios.
Principios comúnmente admitidos en los ordenamientos
nacionales
Principios que provienen del Derecho internacional. Por
ejemplo, la prohibición de uso de la fuerza.
Ø JURISPRUDENCIA: Criterio de interpretación y como medio de prueba. Medio
auxiliar para la determinación de la regla de Derecho (art. 38.1 ETIJ), no es
fuente autónoma. Coexistencia del carácter vinculante inter partes y auxiliar
para terceros.
Ø DOCTRINA. Medio auxiliar con valor residual en la actualidad (art. 38.1 ETIJ).
Expresada de forma individual o colectiva (instituciones científicas como el IDI).
Ø EQUIDAD. Resolución en el caso concreto sobre lo que es equitativo o justo.
Posibilidad de autorización por las partes al TIJ para decidir ex æquo et bono
(art. 38.2 ETIJ).
Equidad secundum legem. Equidad que dice lo que dice la ley. Concordancia
entre lo que dice la norma formal y lo que dicen los jueces. Instrumento de
interpretación del Derecho positivo a disposición del juez, no sometido a la
previa autorización de las partes.
Equidad præter legem. Medio para colmar las lagunas del Derecho. Tampoco
se aparta de las reglas de Derecho positivo y no necesita previa autorización de
las partes.
Equidad contra legem. El juez decide lo contrario a lo que decidiría si siguiese el
Tratado existente. Si el Derecho positivo conduce a resultado manifiestamente
injusto. Exigencia de previa autorización del art. 38.2 ETIJ.
3.- CODIFICACIÓN Y DESARROLLO PROGRESIVO EN DERECHO INTERNACIONAL.
CODIFICACIÓN: recoger las normas internacionales escritas que ya existían.
(art. 15 Estatuto CDI): “… la más precisa formulación y sistematización de normas de
Derecho internacional en materias en las que ya exista práctica de los Estados, así
como precedentes y doctrinas”.
Ø Codificación oficial y codificación privada.
DESARROLLO PROGRESIVO: con la codificación se recogen normas que se estaban
cumpliendo ya, pero el desarrollo progresivo lo que recoge por escrito son temas
innovadores.
(art. 15 CDI): “…elaboración de proyectos de convenciones sobre temas que no han
sido regulados todavía por el Derecho internacional o respecto a los cuales los Estados
no hayan aplicado, en la práctica, normas suficientemente desarrolladas”.
Ø Es también codificación en sentido amplio. En la práctica toda convención
internacional tiene algo de codificación y algo de desarrollo progresivo.
Ø ¿Cómo se codifica? En primer lugar, se propone un tema nuevo, en segundo
lugar se inicia la preparación del proyecto de artículos y nombramiento de
ponente, en tercer lugar se consulta a los Gobiernos, Asamblea General (VI
Comisión), en cuarto lugar se prepara una convocatoria de conferencia
diplomática y finalmente se produce la adopción del texto.
Esta codificación y desarrollo progresivo valora como un cambio pacifico en la
condcuta de los estadosValoración: implica un cambio pacífico en las normas de
conducta y lo que se codifica queda escrito, mayor certidumbre y facilidad de prueba
pero lo codificado es más inmutable, si pasa mucho tiempo hasta su entrada en vigor
puede que lo que la sociedad pida sea distinto (puede caer en desuetudo).
Ø Proceso de creación de la CDI.
- Hasta la I Guerra Mundial la labor codificadora se produce a impulsos de Estados
- la Sociedad de Naciones crea Comité de Expertos: Conferencia de codificación de La
Haya de 1930
- Naciones Unidas encarga a la Asamblea General impulsar el desarrollo progresivo y la
codificación del Derecho internacional: resolución AGNU 174 (II) aprueba el Estatuto
de la Comisión de Derecho Internacional.
Ø Labor realizada:
- En 1949 la CDI examinó 25 temas preparando finalmente una lista provisional de 14
temas (sucesión de Estados y Gobiernos, régimen de la alta mar, derecho de asilo,
responsabilidad de los Estados…)
- Ha estudiado otros temas asignados por la AGNU o por iniciativa propia (formulación
de los principios de Nuremberg, reservas a las convenciones multilaterales, definición
de la agresión…)
- Ha adoptado importantes instrumentos jurídicos: Convenciones sobre Derecho de los
tratados, Convención sobre relaciones diplomáticas, sobre relaciones consulares, sobre
Derecho del mar…
