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Sentencia del TC sobre despido arbitrario

Casación 00842-2016-AA
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Temas abordados

  • Despido arbitrario,
  • Vulneración de derechos,
  • Corte Superior de Justicia,
  • Normativa del empleo público,
  • Derechos de los trabajadores,
  • Voto singular,
  • Responsabilidad administrativa,
  • Contratación sin concurso,
  • Seguridad jurídica,
  • Relación civil
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Sentencia del TC sobre despido arbitrario

Casación 00842-2016-AA
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  • Derechos de los trabajadores,
  • Voto singular,
  • Responsabilidad administrativa,
  • Contratación sin concurso,
  • Seguridad jurídica,
  • Relación civil

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1
9? 11

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

IIIII11 111
EXP N ° 00842-2016-PA/TC
HUAURA
JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 31 días del mes de agosto de 2017, el Pleno del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez,
Blume Fortini, Sardón de Taboada y Espinosa-Saldaña Barrera pronuncia la siguiente
, sin la intervención del magistrado Urviola Hani y el abocamiento del
rado Ramos Núñez, que se han aprobado en la sesión del Pleno del día 22 de
sto de 2017. Asimismo, se agregan el fundamento de voto del magistrado Sardón de
Taboada y los votos singulares de los magistrados Blume Fortini y Ramos Núñez.

ASUNTO

El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Juan José Francia Fung
contra la resolución de fojas 170, de fecha 1 de octubre de 2015, expedida por la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, que declaró improcedente la demanda
de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 27 de enero de 2015, el recurrente interpone demanda de amparo


contra el Gobierno Regional de Lima a fin de que se deje sin efecto el despido
incausado del cual ha sido objeto y, en consecuencia, se disponga su reposición laboral
en el cargo que venía desempeñando como asistente administrativo de la Dirección
Regionál de Vivienda, Construcción y Saneamiento del Gobierno Regional de Lima, o
k uno de igual jerarquía. Manifiesta haber realizado labores desde el mes de mayo de
2012 hasta el 6 de enero de 2014, sin suscribir contrato alguno, con la apariencia de una
relación civil de locación de servicios, pero que en realidad existió una relación laboral
con la presencia de los elementos esenciales del contrato de trabajo de duración
indeterminada: subordinación, prestación personal y remuneración; por lo que solo
podía ser despedido por causa justa. Alega la vulneración de sus derechos
constitucionales al trabajo y a la protección adecuada contra el despido arbitrario.

El procurador público ad hoc del Gobierno Regional de Lima contesta la


demanda señalando que la demandante ha prestado servicios no personales según el
artículo 1764 del Código Civil vigente, pues no se ha demostrado que sean de tipo
continuado. Agrega que el cargo de asistente administrativo de la Dirección Regional de
Vivienda, Construcción y Saneamiento de su representada no existe ni puede ser
presupuestado, ya que dichos servicios son eventuales u ocasionales; es decir, no son
permanentes.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

I1IIIII
II
EXP N ° 00842-2016-PA/TC
HUAURA
JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

El Primer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 18 de junio de 2015, declaró


improcedente la demanda por considerar que el Tribunal Constitucional, en el
recedente recaído en el Expediente 05057-2013-PA/TC, había establecido como
tos para la procedencia la reposición, que la parte demandante haya ingresado
curso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de duración
erminada, y en el presente caso, la pretensión del demandante no cumplía con los
presupuestos exigidos en dicho precedente para proceder a la reposición respectiva;
además, el proceso debe reconducirse a la vía ordinaria laboral a fin de que el
demandante solicite la indemnización correspondiente.

La Sala superior revisora confirmó la apelada por estimar que el actor no


acredita ninguno de los requisitos exigidos en la sentencia emitida en el Expediente
05057-2013-PA/TC, por lo que la demanda debe ser reconducida al proceso ordinario
laboral, dado que el presente caso se subsume a los presupuestos del mencionado
precedente.

FUNDAMENTOS

Delimitación del petitorio

1. En el presente caso, el accionante solicita su reposición laboral en el cargo que venía


desempeñando como asistente administrativo de la de la Dirección Regional de
Vivienda, Construcción y Saneamiento del Gobierno Regional de Lima. Alega la
vulneración de sus derechos constitucionales al trabajo y a la adecuada protección
contra el despido arbitrario.

eglas establecidas en el precedente del Expediente 05057-2013-PA/TC

2. En la sentencia recaída en el Expediente 05057-2013-PA/TC, publicada en el diario


oficial El Peruano el 5 de junio de 2015, este Tribunal estableció en los fundamentos
18, 20, 21, 22 y 23, con carácter de precedente, que, en los casos en que se verifique
la desnaturalización del contrato temporal o civil, no podrá ordenarse la reposición a
plazo indeterminado cuando se evidencie que la parte demandante no ingresó en la
Administración Pública mediante un concurso público de méritos para una plaza
presupuestada y vacante de duración indeterminada. En esa línea de pensamiento, los
procesos de amparo en trámite en el Poder Judicial y en el Tribunal Constitucional
deberán ser declarados improcedentes, pues no procede la reposición en el trabajo en
estos supuestos. En tal caso, el juez reconducirá el proceso a la vía ordinaria laboral
para que el demandante solicite la indemnización que corresponda.
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EXP N ° 00842-2016-PA/TC
HUAURA
JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

lo uelto en el caso recogido en el Expediente 05057-2013-PA-TC también se


recisó e las demandas presentadas a partir del día siguiente a la publicación de la
cit entencia en el diario oficial El Peruano, cuyas pretensiones no cumplan el
riterio de procedibilidad de acreditar el ingreso en la Administración Pública
mediante concurso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de
duración indeterminada, deberán ser declaradas improcedentes sin que opere alguna
reconducción.

4. Finalmente, y también con carácter de precedente, se estableció la obligación de las


entidades estatales de aplicar las correspondientes sanciones a los funcionarios o
servidores que incumplieron las formalidades en la contratación de la parte
demandante (cfr. fundamento 20 de la Sentencia 05057-2013-PA/TC).

Análisis del caso concreto

Argumentos de la parte demandante

5. El demandante afirma haber realizado labores desde el mes de mayo de 2012 hasta el
6 de enero de 2014 sin suscribir contrato alguno, con la apariencia de una relación
civil de locación de servicios, pero que en realidad existió una relación laboral con
presencia de los elementos esenciales del contrato de trabajo de duración
indeterminada: subordinación, prestación personal y remuneración, por lo que solo
podía ser despedido por causa justa. Alega la vulneración de sus derechos
constitucionales al trabajo y a la protección adecuada contra el despido arbitrario.

Argumentos de la demandada

6. La emplazada alega que el recurrente prestó servicios no personales según el artículo


1764 del Código Civil vigente, pues no se ha demostrado que sean de tipo
continuado. Agrega que el cargo que desempeñó en su representada no existe ni
puede ser presupuestado, toda vez que dichos servicios son eventuales u ocasionales;
es decir, no son permanentes.

onsideraciones del Tribunal Constitucional

7. El artículo 22 de la Constitución Política del Perú establece lo siguiente: "El trabajo


es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y medio de realización de la
persona", mientras su artículo 27 señala: "La ley otorga al trabajador adecuada
protección contra el despido arbitrario".
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artículo 4 del Decreto Supremo 003-97-TR: "En toda prestación personal de


s remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
ajo a plazo indeterminado. El contrato individual de trabajo puede celebrarse
libremente por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podrá
celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos
que la presente Ley establece".

9. Debe determinarse si, en aplicación del principio de la primacía de la realidad, la


prestación de servicios en virtud de contratos civiles puede ser considerada como un
contrato de trabajo de duración indeterminada, porque, de ser así, el demandante solo
podía ser despedido por una causa justa prevista en la ley. Es por ello que, a fin de
determinar la naturaleza de los servicios que prestó el demandante, es preciso aplicar
el principio de primacía de la realidad, el cual, como ha reiterado este Tribunal, es un
elemento implícito en nuestro ordenamiento jurídico impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, acotando, en la sentencia del Expediente
1944-2002-AA/TC, que mediante este principio "(...) en caso de discordancia entre
lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia
a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos" (fundamento 3).

10. De acuerdo con el artículo 5 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, el
acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, sobre la
base de los méritos y capacidades de las personas, de modo que no puede ser
•reincorporado mediante un contrato a plazo indeterminado quien no ingresa por
concurso público.

11. El actor señala en su escrito de demanda que ha prestado servicios para la entidad
emplazada desde mayo de 2012 hasta el 6 de enero de 2014 mediante un contrato
verbal, por lo que su relación laboral era a plazo indeterminado. Por otro lado, la
entidad demandada sostiene que la accionante prestó servicios mediante contratos
civiles (no personales) y que las labores que realizó como asistente administrativo no
tienen naturaleza permanente.

2. De lo actuado se aprecian los siguientes medios probatorios: a) recibos por


honorarios (folios 3 al 12); b) informes del demandante respecto a sus labores (folios
13 al 36); c) Memorándum 002-2014-GRL/GRDS/DRVCS, con el que se indica al
demandante el correcto vestir dentro de las dependencia del Gobierno Regional de
Lima (folio 37); d) Memorándum 010-2014-GRL/GRDS/DRVCS, con el se requiere
al demandante que presente información de carácter sectorial para la sustentación del
Presupuesto del Año Fiscal 2015 (folio 38); e) Memorándum 011-2014-
GRL/GRDS/DRVCS, con el que se ordena al demandante foliar la documentación
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JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

eneral del acervo documentario de la dependencia regional (folio 39); 1) hojas de


asistencia de personal en las que aparece el demandante (folios 40 al 44);
nes de servicio (folios 45 y 46); h) constancias de prestación de servicios (fs.
al 51); i) actas de conformidad de servicios (folios 52 al 55); y, j) actas de
conformidad de inspección ocular (folios 56 y 57).

13. Al respecto, este Tribunal estima que la relación civil que mantuvo el accionante con
el Gobierno Regional de Lima se ha desnaturalizado, toda vez que, de los
instrumentales mencionados, se ha acreditado que el demandante estaba sujeta a
subordinación, puesto que recibía órdenes de su superior, estaba sujeto a un horario
de trabajo, se le otorgaba conformidad de servicios, etc. En otras palabras, se
evidencia que la supuesta relación civil que existió entre ambas partes en realidad
encubrió una relación laboral a plazo indeterminado. Por consiguiente, este Tribunal
estima que las mencionadas instrumentales sí tienen mérito probatorio para acreditar
la relación laboral que mantuvo la recurrente.

. En consecuencia, en aplicación del principio de la primacía de la realidad, el


Tribunal Constitucional debe concluir que el demandante acreditó haber laborado
para el Gobierno Regional Lima prestando sus servicios de manera personal, bajo
subordinación y con el pago de la remuneración respectiva, por lo que tenía un
contrato de trabajo a plazo indeterminado. No obstante, debe tenerse en cuenta lo
siguiente: i) el aludido precedente del Expediente 05057-2013-PA/TC (que se
sustenta en el artículo 5 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público), que exige
verificar, antes de ordenar la reposición laboral, si el demandante ingresó o no
mediante concurso público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de
uración indeterminada; y, ii) en el caso de autos, conforme se desprende de la
demanda y sus recaudos, el demandante no ingresó mediante dicho tipo de concurso
público.

15 Por ello, el Tribunal Constitucional estima que la pretensión de la parte demandante


debe ser declarada improcedente en esta sede constitucional. De otro lado, y
atendiendo a que la demanda de autos fue interpuesta con anterioridad a la
publicación de la sentencia recaída en el Expediente 05057-2013-PAJTC en el diario
oficial El Peruano, corresponde remitir el expediente al juzgado de origen para que
proceda a reconducir el proceso a la vía ordinaria laboral, conforme se dispone en el
fundamento 22 de la precitada sentencia; y ordenar que se verifique lo pertinente con
relación a la identificación de las responsabilidades funcionales mencionada en el
fundamento 20 del precedente establecido en el Expediente 05057-2013-PA/TC.
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JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la


Constitución Política del Perú,

HA RESUELTO

1. Declarar IMPROCEDENTE la demanda.

2. Ordenar la remisión del expediente al juzgado de origen a fin de que proceda


conforme se dispone en los fundamentos 20 y 22 del precedente establecido en el
Expediente 05057-2013-PA/TC.

Publíquese y notifíquese.

SS.

MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BA

Lo que certifico:

Fl vio Reátegui Apaza


Secretario Relator
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1 CA DEz

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
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EXP N.° 00842-2016-PA/TC
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JUAN JOSÉ FRANCIA FUNG

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO SARDÓN DE TABOADA

Si bien estoy de acuerdo con el fallo de la sentencia expedida en autos, discrepo de su


fundamentación.

La demanda de autos es improcedente, pero no en mérito del precedente contenido en la


sentencia emitida en el Expediente 05057-2013-PA/TC, sino porque —como he
señalado repetidamente en mis votos emitidos como magistrado de este Tribunal
Constitucional— nuestra Constitución no establece un régimen de estabilidad laboral
absoluta.

El artículo 27 de la Constitución dice:

La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario.

El Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y


Competitividad Laboral, establece que corresponde indemnizar —no reponer— al
trabajador despedido arbitrariamente. No hay nada inconstitucional en ello, ya que el
legislador está facultado por la Constitución para definir tal adecuada protección.

Por demás, el artículo 7 del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre


Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
—Protocolo de San Salvador—, suscrito por el Perú, establece que cada legislación
nacional puede determinar qué hacer frente al despido injustificado.

Así, la reposición no tiene base en la Constitución ni en las obligaciones internacionales


del Perú. Deriva solo de un error —de alguna manera tenemos que llamarlo— de este
Tribunal, cometido al resolver el caso Sindicato Telefónica el año 2002 y reiterado
lamentablemente desde entonces. La persistencia en el error no lo convierte en acierto.

Por tanto, considero que la demanda debe declararse IMPROCEDENTE, en aplicación


del artículo 5, inciso 1, del Código Procesal Constitucional.

S.

SARDÓN DE TABOADA

Lo que certifico:

///4
1/
vio Reátegui Apaza
Secretario Relator
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP. N.° 00842-2016-PA/TC


HUAURA
JUAN JOSÉ FRANCIAS FUNG

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI


OPINANDO PORQUE SE DECLARE FUNDADA LA DEMANDA POR HABERSE
ACREDITADO EN AUTOS LA DESNATURALIZACIÓN DEL CONTRATO DE
TRABAJO Y, EN CONSECUENCIA, SE ORDENE LA REPOSICIÓN DEL
DEMANDANTE

Con el debido respeto a mis ilustres colegas magistrados, discrepo de la resolución de


mayoría, que declara improcedente la demanda y ordena la remisión del expediente al
juzgado de origen para que proceda conforme se dispone en los fundamentos 20 y 22 del
precedente establecido en la Sentencia 05057-2013-PA/TC, conocido como Precedente
Huatuco.

A mi juicio, debe declararse fundada la demanda al haberse acreditado la desnaturalización


del contrato de trabajo y, en consecuencia, debe ordenarse la inmediata reposición del actor
y no reconducirse el expediente a la vía ordinaria laboral, en aplicación de las reglas
contenidas en el Precedente Huatuco, que indebidamente ha eliminado la reposición laboral
para los trabajadores del Estado que ingresaron sin concurso público.

Las razones de mi discrepancia en cuanto a la pertinencia, sentido, contenido, alcances y


aplicación del citado precedente aparecen extensamente expuestas en el voto singular que
emití en el Expediente 05057-2013-PA/TC, a cuyo texto me remito y el cual reproduzco en
parte en los términos siguientes:

1. Resumen de las reglas del Precedente Huatuco.


2. Principales razones de mi discrepancia.
3. Concepto de precedente constitucional vinculante.
4. Premisas para el dictado de un precedente vinculante.
5. Línea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional.
6. Falta de presupuestos y premisas para el dictado del Precedente Huatuco.
7. La obligación del Tribunal Constitucional de respetar su propia jurisprudencia: la
predictibilidad y la seguridad jurídica.
8. Alcances de la protección adecuada al trabajador y el derecho a la reposición.
9. Aplicación y efectos en el tiempo del Precedente Huatuco.
10. Análisis del caso.
11. El sentido de mi voto.

A continuación desarrollo dicho esquema, siguiendo la misma numeración temática:


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1. Resumen de las reglas establecidas en el Precedente Huatuco

De una lectura detallada de las reglas establecidas en los Fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23
del Precedente Huatuco, se aprecia que, en resumen, dicho precedente ha establecido que:

1.1 En el sector público no podrá ordenarse la incorporación o reposición a tiempo


indeterminado de los trabajadores despedidos en los casos que se acredite la
desnaturalización del contrato temporal o del contrato civil, por cuanto la
incorporación o reposición a la Administración Pública solo procede cuando el
ingreso del trabajador se haya realizado mediante concurso público y abierto para una
plaza presupuestada, vacante de duración indeterminada. Esta regla es de aplicación
inmediata y no alcanza al sector privado.

1.2 Las entidades estatales deben imponer las sanciones que correspondan a aquellos
funcionarios y/o servidores que tuvieron responsabilidad en la elaboración del
contrato temporal que fue declarado desnaturalizado en un proceso judicial.

1.3 A fin de determinar la responsabilidad de tales funcionarios y/o servidores, las


entidades estatales recurrirán a sus propios documentos internos y de gestión,
proporcionando posteriormente dicha información a la Oficina de Control Interno, a
fin de que se efectúen las investigaciones del caso, se lleve a cabo el procedimiento
administrativo disciplinario respectivo y se establezcan las sanciones pertinentes.

1.4 Los servidores y funcionarios públicos incurren en responsabilidad administrativa


funcional cuando contravienen el ordenamiento jurídico administrativo y las normas
internas de la entidad a la que pertenecen o cuando en el ejercicio de sus funciones
hayan realizado una gestión deficiente. A su vez, incurren en responsabilidad civil
cuando, por su acción u omisión, hayan ocasionado un daño económico al Estado,
siendo necesario que este sea ocasionado por incumplir sus funciones, por dolo o
culpa, sea esta inexcusable o leve.

1.5 En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser


reincorporado por no haber ingresado por concurso público de méritos para una plaza
presupuestada, vacante, de duración indeterminada, el juez reconducirá el proceso a
la vía ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la indemnización que
corresponda. Se otorgará al demandante un plazo razonable a efectos de que adecúe
su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso

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laboral. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva


adecuación, procederá el archivo del proceso.

1.6 Sus reglas son de aplicación inmediata a partir del día siguiente de su publicación en
el diario oficial "El Peruano", incluso a los procesos de amparo que se encuentren en
trámite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.

1.7 Las demandas presentadas luego de su publicación y que no acrediten el presupuesto


de haber ingresado por concurso público de méritos a la Administración Pública para
una plaza presupuestada y vacante a plazo indeterminado, deberán ser declaradas
improcedentes, sin que opere la reconducción del proceso.

2. Principales razones de mi discrepancia

Discrepo en cuanto a la pertinencia, sentido, contenido, alcances y aplicación del


precedente Huatuco, por cuanto:

2.1 Contrariando la línea jurisprudencial uniforme desarrollada por el Tribunal


Constitucional desde que inició sus funciones (hace cerca de veinte años), elimina el
derecho a la reposición o reincorporación de los trabajadores del sector público que
ingresaron sin las formalidades de un concurso público, sin importar el tiempo
durante el cual hayan venido prestando sus servicios para el Estado y a pesar de que
por aplicación del principio de la primacía de la realidad se haya acreditado que
realizan una labor permanente, afectando el contenido constitucionalmente protegido
del derecho al trabajo y del derecho a la protección adecuada contra el despido
arbitrario, consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, de la Constitución
Política del Perú.

2.2 Convalida un eventual accionar abusivo, lesivo e irresponsable del Estado en la


contratación pública laboral, perjudicando injustamente al trabajador y desconociendo
las garantías mínimas previstas en el artículo 8 de la Convención Americana de
Derechos Humanos, sin tener en cuenta las graves consecuencias socioeconómicas
para las personas despedidas y sus familiares y dependientes, tales como la pérdida de
ingresos y la disminución del patrón de vida, contrariando la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos sentada en el Caso Baena Ricardo y
otros vs. Panamá sobre los despidos efectuados sin respetar las garantías mínimas, a
pesar de que tal jurisprudencia ha sido invocada, recogida y asumida por el propio
Tribunal Constitucional en numerosas sentencias, como es el caso de la STC 00606-
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2010-PA/TC, ejecutoria en la que el Tribunal Constitucional señaló que el despido


será legítimo solo cuando la decisión del empleador se fundamente en la existencia de
una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada en el
procedimiento de despido, en el cual se deben respetar las garantías mínimas que
brinda el derecho fundamental al debido proceso, pues el resultado de una sanción en
el procedimiento de despido no solo debe ser consecuencia de que se respeten las
garantías formales propias de un procedimiento disciplinario, sino, además, de que
sea acorde con los principios de razonabilidad y proporcionalidad que deben aplicarse
teniendo presentes la gravedad de la falta cometida, la categoría, la antigüedad y los
antecedentes disciplinarios del trabajador, entre otros aspectos.

2.3 Tiene un sentido reglamentista, punitivo y draconiano que hace énfasis en la sanción
y penalización de los funcionarios y trabajadores encargados de la contratación
pública, desconociendo que la contratación pública nacional presenta, desde hace
varias décadas, la característica que de los más de 1'400,000.00 trabajadores' que
laboran en el sector público, el mayor número de ellos ha sido contratado sin
concurso, obviando que las renovaciones constantes de sus contratos traducen
también una evaluación en los hechos, confirmada por su permanencia en el trabajo y
por la primacía de la realidad; confundiendo, además, el ejercicio de la magistratura
constitucional con el ejercicio de la labor legislativa y el ejercicio del control de la
gestión gubernamental, que son propias del Poder Legislativo y de los entes
facultados para emitir normas de derecho positivo, así como de la Contraloría General
de la República, como si el Tribunal Constitucional fuera un órgano legislativo y
parte dependiente del sistema nacional de control.

2.4 Irradia inconstitucionales efectos retroactivos sobre situaciones anteriores a su


aprobación, frustrando las expectativas y violando el derecho de los trabajadores del
sector público que hayan celebrado contratos temporales o civiles del sector público,
que hayan obtenido sentencia que ordene su reposición, que se encuentran tramitando
su reposición judicial o que se encuentren por iniciar un proceso con tal fin.

2.5 Desnaturaliza el sentido de la figura del precedente constitucional vinculante, no


responde mínimamente al concepto de lo que debe entenderse por precedente
constitucional vinculante ni respeta las premisas básicas que se exigen para su
aprobación.

Dato contenido en el Informe de Implementación de la Reforma del Servicio Civil. Avances y logros
durante el año 2014. Consultado en ([Link]

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Precisadas las principales razones de mi discrepancia con la pertinencia, sentido, contenido,


alcances y aplicación del Precedente Huatuco, me referiré a continuación al concepto de
precedente constitucional vinculante y a las premisas que exige su aprobación, que desde
mi punto de vista han sido dejadas totalmente de lado.

3. Concepto de precedente constitucional vinculante

El precedente constitucional vinculante, creado por el artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional (sin perjuicio de su tímido antecedente que recogía la
derogada Ley de Hábeas Corpus y Amparo de 1982), es una regla expresamente establecida
como tal por el Tribunal Constitucional, con efectos vinculantes, obligatorios y generales,
en una sentencia que haya adquirido la calidad de cosa juzgada, dictada al resolver un
proceso constitucional en el que ha emitido pronunciamiento sobre el fondo del asunto;
regla que es consecuencia de una larga secuencia de sentencias en las que el Tribunal
Constitucional ha ido perfilando determinado criterio que estima necesario consagrar como
obligatorio y vinculante porque contribuye a una mejor y mayor cautela de los derechos
constitucionales y fortalece su rol de máximo garante de la vigencia efectiva de los
derechos fundamentales, guardián de la supremacía constitucional y supremo intérprete de
la Constitución.

Al respecto, resulta ilustrativo citar los comentarios del maestro Domingo García Belaunde,
principal gestor y autor del Código Procesal Constitucional, quien al comentar sobre la
figura del precedente constitucional vinculante afirma:

"El precedente en el Perú tiene relativamente corta vida. Para efectos concretos
la primera vez que esto se introduce entre nosotros a nivel legislativo, si bien
tímidamente, es en 1982, en la Ley de Hábeas Corpus y Amparo de ese año, fruto
de una comisión ad hoc nombrada por el entonces Ministro de Justicia, Enrique
Elías Laroza y presidida por mí. Tal propuesta la planteé desde un inicio y tuvo
acogida entre mis colegas miembros de la Comisión. Y como tal fue sancionada
por el Pleno del Congreso de la República y entró en vigencia en diciembre de
ese año.

Ahora bien, lo que tenía o teníamos en mente, era sobre todo la idea de ir
construyendo una jurisprudencia orientadora que, por un lado, contribuyese a
asentar la naciente experiencia de jurisdicción constitucional que entonces
recién empezaba, (de acuerdo al modelo adoptado en la Constitución de 1979 y
hasta que ahora se mantiene). Y por otro lado, crear firmeza en los
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HUAURA
JUAN JOSÉ FRANCIAS FUNG

pronunciamientos que contribuyesen a afianzar nuestro Estado de Derecho.


Pero como sucede siempre en estas ocasiones, el enunciado normativo sirvió de
muy poco. Fue más bien en el Código Procesal Constitucional de 2004 donde se
le precisó en el artículo VII del Título Preliminar. Fue pensado para que fuera
usado con calma y prudencia y solo en casos especiales. Para tal efecto, pensaba
yo en la evolución de los precedentes en el sistema jurídico norteamericano, que
dentro de sus limitaciones, ha contribuido enormemente a afianzar su sistema
jurídico. Lamentablemente, ayuno nuestro país de tradiciones constitucionales
firmes, desconocedor de doctrina y jurisprudencia extranjera y sin literatura
especializada que la orientase, empezó a usar tal concepto en forma bastante
alegre y despreocupada, llegándose al caso de sentar precedentes en situaciones
muy inciertas y muy abiertas al debate y peor aún: cambiados con frecuencia.
Así, mientras en los Estados Unidos el precedente se fija y se vuelve obligatorio
luego de una larga hilera de casos que van desbrozando el camino, aquí sucedió
al revés. Primero se sentaba el precedente, y luego se veía qué pasaba y que
problemas nuevos asomaban. Esto condujo a resultados poco serios y
encontrados." (Presentación liminar consignada en: BARKER, Robert S. "El
precedente vinculante y su significado en el Derecho Constitucional de los
Estados Unidos". Serie Cuadernos Constitucionales. Editora Jurídica Grijley.
Lima. 2014, pp. 13 y 14).

Dicho esto, resulta desconcertante la asunción del Precedente Huatuco por el Tribunal
Constitucional, pues ha nacido contrariando su propia y uniforme jurisprudencia, sin que se
haya perfilado una regla a través de una hilera de sentencias y afectando el contenido
constitucionalmente protegido del derecho al trabajo y del derecho a la protección contra el
despido arbitrario, consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, de la
Constitución Política del Perú, al eliminar el derecho a la reposición o reincorporación de
los trabajadores del sector público que ingresaron sin las formalidades de un concurso
público; sin importar, repito, el tiempo durante el cual hayan venido prestando sus servicios
para el Estado y a pesar de que por aplicación del principio de la primacía de la realidad se
haya acreditado que realizan una labor de naturaleza permanente.

4. Premisas para el dictado de un precedente vinculante

Son dos las principales premisas para el dictado de un precedente constitucional vinculante
por parte del Tribunal Constitucional y que corresponden al rol que le compete como
supremo intérprete de la Constitución, garante de la vigencia efectiva de los derechos
fundamentales y garante de la supremacía normativa de la Norma Suprema de la República,
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en armonía con los artículos 200, 201 y demás pertinentes de la Constitución, y los
artículos II, III, IV, V y VI del Título Preliminar, y demás pertinentes del Código Procesal
Constitucional, y los artículos 1, 2 y demás pertinentes de la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional.
Rol que es armónico con los fines esenciales de los procesos constitucionales, que establece
el artículo II del Título Preliminar del citado Código Procesal Constitucional, el cual a la
letra preceptúa:

"Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primacía de la


Constitución y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales."

Las premisas para el dictado de un precedente constitucional vinculante se desprenden del


concepto de dicho instituto procesal y de los fines de los procesos constitucionales.
Específicamente, si el precedente se refiere al ejercicio, alcances o cobertura de un derecho
fundamental, el precedente debe imperativamente ser armónico con el fin de garantizar su
vigencia efectiva.

Dicho esto, las premisas en mención son las siguientes:

a) Que el precedente sea la consecuencia de una praxis jurisdiccional continuada. De un


camino ya recorrido por el Tribunal Constitucional a través de sus fallos, en el que
haya ido perfilando una regla que considere necesario establecer como de obligatorio
y general cumplimiento en casos similares.

Vale decir, el precedente vinculante nace a raíz de un camino recorrido por el


Tribunal Constitucional en el ejercicio de la magistratura constitucional. No es
producto de un acto ajeno a la praxis jurisprudencial, que nazca sin tal condición,
como si se tratara de una labor meramente legislativa, propia del Poder Legislativo,
salvo que su objetivo sea fortalecer el marco de protección de los derechos
fundamentales.

b) Que el precedente vinculante tenga invívita una finalidad, acorde con la naturaleza
tuitiva, finalista y garantista de los procesos constitucionales: ampliar y mejorar la
cobertura de los derechos fundamentales y de su pleno y cabal ejercicio.

Por ello, la inspiración del precedente debe responder al rol tuitivo y reivindicativo
del Tribunal Constitucional, tendiente a mejorar los mecanismos de protección y de
garantía de la vigencia efectiva de los derechos humanos.

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Por tanto, el motor o la inspiración del precedente no puede ni debe ser otro que
brindar mayor y mejor protección al justiciable que alega afectación de sus derechos
esenciales, sea por amenaza o por violación.

El Precedente Huatuco, que se está aplicando al presente caso, ha nacido contrariando la


línea jurisprudencial del Tribunal Constitucional, abandonando por completo el rol tuitivo
que le corresponde a favor de los derechos e inspirado, por el contrario, en la búsqueda de
una fórmula que proteja los intereses económicos del Estado, asumiendo un rol
sancionatorio y punitivo contra los funcionarios y las autoridades públicas que contrataron
sin concurso. Es decir, ayuno totalmente de las premisas que cimientan y sustentan su razón
de ser.

5. Línea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional

La línea jurisprudencial que ha venido construyendo el Tribunal Constitucional en materia


de amparos laborales del régimen público, a contramano de las reglas establecidas en el
Precedente Huatuco, ha sido tuitiva, finalista y garantista, aplicando el principio de la
primacía de la realidad y ordenando la reposición de aquellos trabajadores del Sector
Público despedidos, que ingresaron por contratos temporales o civiles, que demostraron
haber realizado una labor de naturaleza permanente, sujeta a subordinación y dependencia.

Esa línea se ve reflejada en numerosas sentencias dictadas por los sucesivos colegiados que
han integrado el Tribunal Constitucional, de las cuales solo en forma ilustrativa, he referido
algunas en el voto singular que emití en el Precedente Huatuco; sentencias en las que,
recalco, se ordenó la reposición del trabajador en casos de servidores que no habían
ingresado a la Administración Pública por concurso, pero que habían continuado laborando
a través de sucesivas renovaciones o prórrogas, desempeñando labores de naturaleza
permanente, bajo condiciones de horario, dependencia y subordinación; casos en los cuales
uniformemente se aplicó el principio de la primacía de la realidad.

Tales sentencias son, entre otras, las siguientes: STC 01562-2002-PA/TC STC 2541-2003-
PA/TC STC 2545-2003-PA/TC STC 01162-2005-PA/TC, STC 01846-2005-PA/TC STC
4877-2005-PA/TC, STC 4194-2006-PA/TC, STC 01210-2006-PA/TC STC 09248-2006-
PA/TC, STC 10315-2006-PA/TC, STC 04840-2007-PA/TC, STC 441-2011-PA/TC, STC
3923-2011-PA/TC, STC 3146-2012-PA/TC, STC 3537-2012-PA/TC, STC 1587-2013-
PA/TC, STC 968-2013-PA/TC, STC 3014-2013-PA/TC, STC 91-2013-PA/TC y STC
3371-2013-PA/TC.

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6. Ausencia de presupuestos y premisas para el dictado del Precedente Huatuco

Como se aprecia de lo explicitado e invocado hasta aquí, no existen los presupuestos y las
premisas básicas que dan mérito a un precedente constitucional vinculante como el
denominado Precedente Huatuco, por cuanto:

a) No es consecuencia de una praxis jurisdiccional continuada ni de un camino ya


recorrido por el Tribunal Constitucional a través de sus fallos, en el que haya ido
perfilando una regla que considere necesario establecer como de obligatorio y general
cumplimiento en casos similares.

b) Por el contrario, es producto de un acto ajeno a la praxis jurisprudencial del Tribunal


Constitucional. Nace sin cumplir tal condición. Como un acto meramente legislativo,
que es propio del Poder Legislativo.

c) No se condice con el rol tuitivo, reivindicativo y garante de la vigencia efectiva de los


derechos humanos que tiene el Tribunal Constitucional.

d) No mejora los mecanismos de protección y de garantía de la vigencia efectiva de los


derechos humanos ni amplía su cobertura ni vela por su cabal ejercicio y respeto.

e) Desprotege a los trabajadores del Sector Público que no ingresaron por concurso para
plaza vacante y presupuestada, despojándolos de sus derechos constitucionales al
trabajo, a la reposición y a la protección contra el despido arbitrario, desconociendo y
contradiciendo la línea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional
desde su creación.

f) Desconoce el principio de la primacía de la realidad.

g) Otorga un trato desigual y discriminatorio a los trabajadores del Sector Público frente
a los trabajadores del Sector Privado respecto a sus derechos al trabajo y a la
protección contra el despido arbitrario.

h) En suma, el Precedente Huatuco que se aplica en el auto de mayoría desnaturaliza


totalmente el sentido y los alcances de lo que es un precedente constitucional
vinculante, variando el eje de preocupación y de atención del Tribunal Constitucional
en materia de derechos fundamentales, que no es otro que procurar su máxima

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protección, hacia un eje que le es ajeno: la protección de los intereses del Estado en la
contratación de personal.

i) Finalmente, como se puede colegir, el Precedente Huatuco encierra un propósito


adicional: la idea de la simple descarga procesal. Al respecto, como ya lo he
manifestado en numerosos votos singulares, cualquier intento de descarga procesal no
debe ser ajeno a la siguiente lógica: descargar sin desamparar, descargar sin
desguarnecer y descargar sin abdicar.
7. La obligación del Tribunal Constitucional de respetar su propia jurisprudencia:
la predictibilidad y la seguridad jurídica

El Tribunal Constitucional ha señalado en anterior jurisprudencia que: "La interpretación


constitucional debe encontrarse orientada a relevar y respetar la naturaleza de la
Constitución como norma jurídica, vinculante in toto y no sólo parcialmente. Esta
vinculación alcanza a todo poder público (incluyendo, desde luego, a este Tribunal) y a la
sociedad en su conjunto2 ". En ese sentido, el Tribunal Constitucional no puede
desvincularse tan fácilmente de lo interpretado y resuelto por el mismo, porque sus propias
decisiones lo vinculan. En efecto, el artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, determina que doctrina jurisprudencia) exige que: "Los Jueces interpretan y
aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional".

Podemos decir que: "El Tribunal Constitucional, como máximo intérprete de la


Constitución y órgano supremo de control de la constitucionalidad, es titular de una
autonomía procesal para desarrollar y complementar la regulación procesal constitucional
a través de la jurisprudencia, en el marco de los principios generales del Derecho
Constitucional material y de los fines de los procesos constitucionales3 ", puesto que: "(...)
las sentencias del Tribunal Constitucional, dado que constituyen la interpretación de la
Constitución del máximo tribunal jurisdiccional del país, se estatuyen como fuente de
derecho y vinculan a todos los poderes del Estado4 ".

2 STC N° 5854-2005-PA/TC, Fundamento 12.


3
STC N° 0020-2005-PI/TC, Fundamento 2.
4
STC N° 1333-2006-PA/TC, Fundamento 11.

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Asimismo, el Tribunal Constitucional ha declarado que: "La Constitución es la norma


jurídica suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivo-estructural (artículo
51°), como desde el subjetivo-institucional (artículos 38° y 45°). Consecuentemente, es
interpretable, pero no de cualquier modo, sino asegurando su proyección y concretización,
de manera tal que los derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas
manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (artículo 1° de la
Constitución)5". Por tal motivo, el Tribunal Constitucional no puede modificar una línea
jurisprudencial contínua y coherente porque estaríamos afectando la concretización de los
contenidos de la Constitución, porque no se mantendría una interpretación perenne.

La legitimidad de un Tribunal Constitucional se obtiene a través de sus decisiones


jurisdiccionales, las mismas que deben ser coherentes y generar predictibilidad para los
justiciables, y sobre todo mantener la seguridad jurídica, principio que este mismo
Colegiado ha declarado que: "(...) forma parte consubstancial del Estado Constitucional de
Derecho. La predictibilidad de las conductas (en especial, las de los poderes públicos)
frente a los supuestos previamente determinados por el Derecho, es la garantía que
informa a todo el ordenamiento jurídico y que consolida la interdicción de la
arbitrariedad"6.

Por otro lado, no se puede emplear la figura del precedente vinculante para modificar una
línea jurisprudencial, pues el precedente está pensado para unificar y ratificar líneas
jurisprudenciales establecidas por el mismo Colegiado, ya que siguiendo lo expresado por
Domingo García Belaunde, respecto a la figura del presente en el ordenamiento jurídico
peruano señala que: "(....) éste no puede ser mecánico sino prudente, viendo la realidad a
la cual se aplica, y sin desnaturalizar la institución, más aun cuando proviene de otro
sistema jurídico'".

8. Alcances de la protección adecuada al trabajador y el derecho a la reposición

Ha sido el Tribunal Constitucional, en su calidad de intérprete supremo de la Constitución


y, más propiamente, de los contenidos normativos de las disposiciones constitucionales, el
que ha efectuado toda una construcción jurisprudencial del amparo laboral, a partir de la

5 STC N° 0030-2005-A1/TC, Fundamento 40.


6
STC. N° 0016-2002-AI/TC, Fundamento 3.
7
GARCÍA BELALTNDE, Domingo. "El precedente vinculante y su revocatoria por parte del Tribunal
Constitucional (a propósito del caso Provías Nacional)." Disponible en:
[Link]

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consideración de que el derecho al trabajo y el derecho a la protección contra el despido


arbitrario, consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, son derechos
fundamentales protegidos por el proceso de amparo, por lo que frente a su afectación
procede que la Justicia Constitucional retrotraiga las cosas al estado anterior a la agresión y
restituya su pleno ejercicio, lo cual significa la reposición del trabajador perjudicado si este
opta por reclamar dicha opción y la situación responde a las causales correspondientes.

Tal construcción jurisprudencial tiene su origen por el año 1997 (hace casi 20 años) al poco
tiempo que el Tribunal Constitucional iniciara sus funciones, como puede verificarse
revisando, entre otras, la STC 111-1996-AA/TC (Caso Hugo Putman Rojas), del 13 de
junio de 1997, y la STC 1112-1998-AA/TC (Caso César Antonio Cossío y otros), del 21 de
enero de 1999, y se consolida en la STC 976-AA-2001-AA/TC, en la que establece
claramente la posibilidad de recurrir vía amparo en los casos de despido incausado, despido
nulo y despido fraudulento, cuando resulte evidente la violación del derecho constitucional
y no sea igualmente satisfactoria la vía paralela, por no constituir un remedio idóneo.

Al respecto, resulta ilustrativa la afirmación del maestro argentino Néstor Pedro Sagües es,
quien sostiene:

"No basta, pues, que haya una vía procedimental (de cualquier índole), para
desestimar un pedido de amparo: hay que considerar, inexcusablemente, si tal
trámite es auténticamente operativo para enfrentar el acto lesivo. Resultaría harto
fácil (y a la vez farisaico), rechazar una demanda de amparo por la simple razón de
existir acciones judiciales y administrativas que contemplaran el problema litigioso,
ya que con tal criterio, todo amparo resultaría prácticamente desechable. Lo que
debe determinarse, es si tales caminos son efectivamente útiles para 'lograr la
protección del derecho o garantía constitucional de que se trate', ..." (SAGÜÉS,
Néstor Pedro, "El Derecho Procesal Constitucional — Recurso Extraordinario".
Editorial Astrea. Buenos Aires. 1889, p. 169).

Durante el largo recorrido efectuado por el Tribunal Constitucional desde aquellos años
hasta la fecha, como se comprueba de las sentencias referidas al mencionar su línea
jurisprudencial, se ha consolidado el amparo laboral frente a casos de reclamos por
despidos incausados, nulos o fraudulentos de trabajadores del Sector Público que no
ingresaron por concurso y demostraron haber efectuado labores de naturaleza permanente,
bajo condiciones de subordinación y dependencia, por aplicación del principio de la
primacía de la realidad.

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9. Aplicación y efectos en el tiempo del Precedente Huatuco

El Precedente Huatuco elimina y proscribe la reposición o reincorporación de los servidores


públicos despedidos que ingresaron al servicio del Estado sin concurso público y con plaza
presupuestada vacante, irradiando efectos inmediatos en el tiempo, a partir del día siguiente
de su publicación en el diario oficial "El Peruano" a todos los procesos de amparo que se
encuentren en trámite, cualquiera que sea la etapa en que se hallen, y manda declarar
improcedentes las nuevas demandas que se presenten.

Discrepo rotundamente de la aplicación y efectos en el tiempo que dispone el Precedente


Huatuco, pues la generación de precedentes constitucionales vinculantes con incidencias
retroactivas, aun cuando está permitida, no habilita de ninguna manera un uso
indeterminado o arbitrario de dicha facultad, ya que en cualquier circunstancia ha de estarse
al respeto de la propia Constitución y de su catálogo de derechos y principios
constitucionales.

En efecto, si a los justiciables que iniciaron sus reclamos en una época en la que el amparo
les permitía reclamar reposición, como en el presente caso, se les aplica un precedente en el
que se les dice que ya no hay reposición, sino solo indemnización y que esta solo se obtiene
únicamente a través del proceso ordinario, dicha alternativa contraviene expresamente el
derecho fundamental al procedimiento preestablecido por la ley reconocido expresamente
en el. artículo 139, inciso 3), de nuestra Norma Fundamental. Contraviene incluso nuestra
propia jurisprudencia que en forma constante, reiterada y uniforme, ha enfatizado que "el
derecho al procedimiento preestablecido por la ley[...] garantiza[...] que las normas con las
que se inició un determinado procedimiento, no sean alteradas o modificadas con
posterioridad por otra. De esta manera, iniciado un procedimiento determinado, cualquier
modificación realizada a la norma que lo regulaba no debe ser la inmediatamente aplicable
al caso[...]" (Cfr. Exps. 2928-2002-HC/TC, 1593-2003-HC/TC, 5307-2008-PA/TC, entre
otros).

Conviene recordar, por lo demás, que si nuestro propio legislador ordinario se encuentra
expresamente prohibido de emitir normas con fuerza o efecto retroactivo, salvo que las
mismas favorezcan (artículo 103 de la Constitución Política del Perú), no encuentro
sustento alguno para que el Tribunal Constitucional haga exactamente lo contrario, tanto
más cuanto que el precedente en mención, lejos de favorecer, termina perjudicando o

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restringiendo derechos para el amparista que antes podía lograr una reposición, que la
nueva regla, inusitadamente y de forma inmediata, elimina y proscribe.

10. Análisis del caso

De los medios de prueba existentes en autos, se aprecia que el demandante realizó labores
como asistente administrativo para el Gobierno Regional de Lima, desde mayo de 2012
hasta el 6 de enero de 2014, sin haber suscrito contrato alguno; además, a fojas 40 y 44
figuran los controles de asistencia de personal en donde figura el nombre del demandante.
Estos hechos evidencian el uso fraudulento de la citada contratación y la desnaturalización
de dicha relación laboral conforme a lo establecido por el artículo 77, inciso d) del Decreto
Supremo 003-97-TR. En tal sentido, en aplicación del principio de primacía de la realidad,
corresponde tutelar el derecho invocado.

El sentido de mi voto

Por las razones expuestas, mi voto es porque se declare fundada la demanda y, en


consecuencia, se ordene la inmediata reposición del demandante al haberse comprobado la
desnaturalización del contrato de trabajo y la vulneración de su derecho fundamental al
trabajo.

S.

BLUME FORTINI

Lo que certifico:

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Secretario Relator
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VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO RAMOS NÚÑEZ

El Tribunal ha resuelto, por mayoría, declarar improcedente la demanda y, en aplicación


del precedente que contiene el fundamento 22 de la STC 05057-2013-PA/TC, ha
dispuesto que se reconduzca los actuados a la jurisdicción ordinaria. Me encuentro en
desacuerdo con la decisión y estas son las razones que lo fundamentan.

En la STC 05057-2013-PA/TC, el Tribunal Constitucional estableció diversas reglas en


calidad de precedentes. La principal es la que contiene el fundamento 18, según la cual,
en los casos en los que se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del
contrato civil, no podrá ordenarse la reposición si el trabajador no ingresó mediante
concurso público respecto de una plaza, presupuestada y vacante, de duración
indeterminada.

Mediante la primera condición —haber ingresado mediante concurso público— el


Tribunal decidió poner coto a una práctica inveterada, consistente en utilizar el empleo
público como un medio para obtener el servicio o la lealtad del trabajador y, en su lugar,
exigir que la permanencia en un cargo público obedezca a las calificaciones y
competencias con que este cuenta y, por cierto, demuestra en un concurso de
oposiciones.

Este telos meritocrático que está en la base del precedente aplica exclusivamente a los
trabajadores en el empleo público. Y plantea que en los casos en los que se produzca la
desnaturalización de la contratación temporal o civil, la protección adecuada contra el
despido arbitrario —garantizada por el artículo 27 de la Constitución—, debe hacerse
efectiva mediante el sistema de compensación; es decir, con el pago de una
indemnización, que es una de las modalidades como el legislador pudo desarrollar este
derecho constitucional de configuración legal, según indica el ordinal "d" del artículo 7°
del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos eh
materia de derechos económicos, sociales y culturales.
**

La STC 05057-2014-PA/TC también aspiraba a establecer como vinculante la


aplicación inmediata de la regla anterior. Mi voto a favor de que no deba ordenarse la
reposición de los trabajadores que no ingresaron por concurso público, no comprendió
su aplicación inmediata a los procesos en trámite [fundamento 21], ni la reconducción
de estos a la justicia ordinaria [fundamento 22]. Precisé, en efecto, que "No obstante, en
relación al precedente, manifiesto mi disconformidad con su aplicación inmediata...",
pues "estimo que la variación de un criterio que comportará, a su vez, una reconducción
del proceso a la vía ordinaria (y, con ella, una alteración de la pretensión), debería
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operar solo para aquellos casos que se inicien luego de que esta sentencia sea publicada
en el diario oficial El Peruano".

Fui de la opinión que en la STC 5057-2013-PA/TC correspondía expresar un


"fundamento de voto" pues estuve "...de acuerdo con el modo en el que se ha resuelto el
caso". Este comprendió mi conformidad con la decisión y con los fundamentos en los
que esta se justificó. Allí se declaró infundada la demanda porque la relación laboral de
doña Rosalía Huatuco Huatuco cesó por vencimiento del plazo del contrato de trabajo,
sin que en dicha relación laboral se observara desnaturalización alguna [fundamentos 29
a 33]. Y dado que no se trató de una desnaturalización laboral, las reglas formuladas en
los fundamentos 18, 21, 22 de la STC 5057-2013-PA/TC no fueron allí aplicadas —
pese a que en diversos momentos el Tribunal Constitucional se ha impuesto como una
sana política en la expedición de precedentes, que estos surjan "a partir de un caso
concreto" [cfr. STC 3741-2004-PA/TC, fundamento 43]—.

Ahora se resuelve un caso bajo las diversas reglas del precedente establecido en la STC
05057-2013-PA/TC ¿Son aplicables estas reglas a los casos iniciados con anterioridad a
su expedición, como el que ahora tenemos que resolver? En mi opinión, la respuesta es
negativa. Como expresé en mi fundamento de voto en la STC 5057-2013-PA/TC, así
como en mi voto singular de la respectiva aclaración, la regla de la aplicación inmediata
vulnera la seguridad jurídica y la predictibilidad de las decisiones que emita este
Tribunal.

De modo pues que, al ser aun aplicables a este caso las reglas y la jurisprudencia de este
Tribunal vigentes antes de la aprobación de la STC 5057-2013-PA/TC, y al haberse
acreditado que se desnaturalizó el contrato de trabajo de la demandante [fundamento 14
de la STC 06830-2013-PA/TC], corresponde ordenar su reposición.

S.

RAMOS NUÑEZ

Lo que certifico:

avio Reátegui Apaza


Secretario Relator
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Common questions

Con tecnología de IA

The Precedent 05057-2013-PA/TC denotes that when arbitrary dismissal is alleged in the public sector, the worker cannot be reinstated unless they entered through a public merit-based competition for a budgeted and vacated position. Instead, the protection against arbitrary dismissal in such cases is to be sought through compensation as permitted under the legal framework, making indemnity the primary recourse for workers not meeting the necessary entry condition .

The Precedent 05057-2013-PA/TC sets the criteria that a worker can only be reinstated in their job if they entered through a public merit-based competition for a budgeted and indefinitely vacant position. This is to ensure the worker's entry complies with meritocratic principles rather than arbitrary decisions. In cases where this condition is not met, reinstatement is not ordered, and the worker should instead seek indemnity through the ordinary labor judicial route .

The Precedent 05057-2013-PA/TC is perceived as a deviation because it did not follow an established jurisprudential path where rules emerge from a consistent series of rulings. Instead, it abruptly shifted towards demanding formal entry criteria into public employment, which contrasts with previous rulings characterized by a more protective approach to workers' rights under the principle of reality. This shift seemingly prioritizes administrative requirements over long-standing protections for workers in atypical employment situations .

The Precedent Huatuco potentially contradicts the Tribunal Constitucional's constitutional role because it focuses on procedural adherence (public entry by merit) over substantive rights protection. The Tribunal's role encompasses ensuring the effective exercise and broadening of constitutional rights. By prioritizing procedural entry requirements, it arguably neglects to safeguard the right to labor protection expected from constitutional jurisprudence .

The concept of 'primacy of reality' has been crucial in the Tribunal Constitucional's past rulings regarding labor issues. It prioritizes the actual circumstances of the employment relationship over formal contractual agreements, emphasizing the nature of the work performed, such as whether it is permanent, follows a defined schedule, and involves subordination. This led to rulings that ordered reinstatement of workers despite not having entered through a formal competition, as long as their actual work conditions justified it .

Factors influencing the Tribunal Constitucional's decisions may include established legal precedents like the Huatuco precedent, which prioritize formal entry procedures (public merit competitions) over previous judicial emphases on protection by "primacy of reality." Additionally, economic considerations and the balance between worker rights and state administrative efficiency could significantly affect rulings. The Tribunal's interpretation of its constitutional mandate, balancing rights protection with procedural adherence, also plays a vital role .

Critics argue that the Precedent Huatuco undermines labor rights in the public sector by eliminating reinstatement rights for workers who entered positions without a public merit-based competition, even if they performed permanent roles. This precedent deviates from the traditional jurisprudential line that emphasized the protection of workers' rights via the principle of reality over formality, thus potentially prioritizing state economic interests over employees' labor rights .

The use of precedents by the Tribunal Constitucional, particularly the Huatuco precedent, has restricted the enforceability of the right to job reinstatement and protection against arbitrary dismissal in the public sector, requiring formal entry through a public competition. This application effectively limits judicial discretion to reinstate employees based on the substantive reality of their employment situations, instead urging them towards seeking financial compensation .

Critics argue that the Huatuco precedent disregards the core functions of constitutional jurisprudence, which should focus on protecting fundamental rights and expanding their effective exercise. By centering on procedural legality (entry via competition), the precedent deviates from its protective role towards economic efficiency and state interests, thereby failing to enhance the reach and enforcement of fundamental labor rights .

The principle of meritocratic entry impacts labor rights in public employment by establishing that only those who have entered through a public merit-based competition for a budgeted, indefinite vacancy are eligible for reinstatement. This criterion aims to enforce a meritocratic system, valuing competence and qualifications, but it restricts traditional protections against arbitrary dismissals, steering towards compensation rather than reinstatement when procedural entry conditions aren't met .

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