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7.- El fin de la existencia de la persona natural.

La personalidad de los individuos termina con la muerte de los mismos,

que debe de ser comprobada en la forma y de la manera establecida en la ley.

Pero existen casos en que no es posible comprobar la verdadera muerte,

debido a que no se puede encontrar el cadáver, entonces la ley establece una presunción
legal de fallecimiento, que se declara judicialmente y que facilita u otorga a los
interesados un medio para probar la muerte de la persona.

7.1.- La muerte real.

Es la cesación de los fenómenos de la vida, y como tal extingue, desde

luego, la personalidad jurídica del individuo humano.

Al extinguirse la personalidad, los derechos y obligaciones del difunto

quedan privados de titular hasta la aceptación de la herencia por los herederos. Para
evitar los inconvenientes prácticos que se derivarían de esta situación temporal en que
los derechos y las obligaciones carecen de sujeto, el Derecho Romano prolongaba
ficticiamente la personalidad del difunto, esto es, personificaba a la herencia misma.

En el Derecho moderno, también por una ficción de la ley, se considera

que el heredero es sucesor del difunto, no desde que aceptó la herencia, sino desde el
fallecimiento del causante, resultado a que se llega dando efecto retroactivo a la
aceptación (Artículo 1239 del Código Civil).

Según el artículo 11 de la Ley 19.451, ya tratada en estos apuntes “...la

muerte se acreditará mediante una certificación unánime e inequívoca, otorgada por
un equipo de médicos, uno de cuyos integrantes al menos, deberá desempeñarse en el
campo de la neurología o neurocirugía”.

La certificación se otorgará cuando se haya comprobado la abolición

total e irreversible de todas las funciones encefálicas, lo que se acreditará con la certeza
diagnóstica de la causa del mal, según parámetros clínicos corroborados por las pruebas
o exámenes calificados.

El reglamento considera, que la persona cuya muerte encefálica se

declara, debe presentar las siguientes condiciones:

- Ningún movimiento voluntario observado durante una hora.

- Apnea luego de tres minutos de desconexión del ventilador.

- Ausencia de reflejos tronco encefálicos.

Al certificado de defunción expedido por un médico, se agregará un

documento en que se dejará constancia de los antecedentes que permitieron la muerte.
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En relación con esto, según el artículo 22 del Reglamento de la ley sobre

donación de órganos, durante el proceso de evaluación, la persona deberá presentar las
siguientes condiciones:

1º Estar en coma y sin ventilación espontánea.

2º No presentar reflejos de decorticación, ni descerebración ni

convulsiones.

3º No presentar reflejos fotomotores, corneales, oculovestibulares,

faríngeos ni traqueales.

4º No presentar movimientos respiratorios espontáneos durante la

realización del test de apnea efectuado conforme a la metódica que determina el
Ministerio de Salud.

7.2.- Prueba de la muerte real.

El hecho de la muerte debe ser probado por quien lo invoca.

La muerte se prueba, generalmente, con la partida de defunción

correspondiente. En ausencia de ella, por la presencia del cadáver.

La partida de defunción se obtiene previa presentación de un certificado

expedido por el médico encargado de comprobar las defunciones o el que haya asistido
al difunto en su última enfermedad (Artículo 45 inciso 1º de la Ley sobre el Registro
Civil).

7.3.- La muerte presunta

Esta presunción de fallecimiento se basa en la ausencia de un individuo

del lugar de su domicilio, concepto que lleva implícito una falta de noticias de aquél y
supone, asimismo, la ruptura de ese individuo con el medio social al cual pertenece o
perteneció, de suerte que no se puede asegurar si vive o si ha fallecido.

Es presupuesto y condición necesaria de toda declaración de muerte

presunta la incertidumbre acerca de si realmente vive o si ha muerto la persona del
desaparecido, incertidumbre que deriva de la falta de noticias de aquél, siempre que,
según las circunstancias, las noticias fueran de esperarse transcurrido un tiempo
razonable. Si, por el contrario, las noticias no fueren de esperarse, por cualquier motivo,
no sería procedente la declaración de muerte presunta.

Origen histórico de esta institución.

En el caso del Derecho Romano no se conoció la institución de la

ausencia, ni tampoco se consagró ninguna presunción de fallecimiento.

En el caso de los prisioneros de guerra, todos sus derechos y obligaciones

cesaban ipso jure, pero si regresaban recobraban su estado anterior.
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La antigua legislación española, tampoco conocía a cabalidad esta

institución. Sólo establecía que los parientes podrían heredar los bienes del desaparecido
una vez transcurridos 10 años y probando que era fama pública que había fallecido. Era
en sí una forma de facilitar la prueba más que una institución.

Tal como se ha expuesto por diversos autores, el origen de la presunción

de muerte por desaparecimiento sólo se puede encontrar en el Derecho Germánico, cuya
antigua legislación ante la incertidumbre creada por la prolongada ausencia de una
persona, sobre si estaba viva o muerta, resolvía el asunto mediante una declaración
emitida por un tribunal de justicia a petición de parte y después de una ausencia que
variaba según los casos y países entre los cinco y veinte años.

- Concepto de muerte presunta.

Es la declarada por el juez, respecto de una persona que ha desaparecido,

ignorándose si vive o no y cumpliendo los requisitos legales, tal como lo dispone el
artículo 80 del Código Civil.

Tal como podemos vislumbrar, se trata de una presunción, en la que el

juez infiere el hecho ignorado -la muerte- partiendo de dos hechos conocidos, que
constituyen la base de la presunción, tales hechos son:

a) El desaparecimiento o ausencia, y

b) La falta de noticias del desaparecido.

Esta presunción se destruye probando la existencia del desaparecido o la

fecha exacta de la muerte real.

- Requisitos para que opere la muerte presunta.

1.- Se requiere declaración de la muerte presunta por sentencia judicial,

previo el procedimiento que indican los artículos 81 y siguientes del Código Civil.

2.- Que la persona esté ausente, entendiéndose para este efecto como
ausente el que ha desaparecido ignorándose si vive.

3.- Que no se tengan noticias de la existencia del desaparecido durante el

plazo legal.

Periodos de desaparecimiento.

A) DE LA MERA AUSENCIA.

En este período predomina la posibilidad de que la persona exista y, por

ello prevalece el resguardo de su interés, por sobre el interés de los herederos.

El artículo 83 se refiere a este periodo.

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Este periodo termina con:

a.- El decreto de posesión provisoria.

b.- El decreto de posesión definitiva, cuando el anterior no tiene lugar.

c.- El reaparecimiento del ausente.

d.- El conocimiento de la fecha exacta de la muerte real del desaparecido.

B) PERIODO DE LA POSESIÓN PROVISORIA DE LOS BIENES DEL

DESAPARECIDO.

Existen iguales posibilidades de la existencia y de la muerte del

desaparecido, por lo que se resguardan por la ley, tanto sus intereses como el de sus
presentes y futuros herederos.

El desaparecido, en este periodo, pierde el dominio de sus bienes, pero

los poseedores provisorios están sujetos a la condición resolutoria en caso de que el
desaparecido reaparezca o se conozca la fecha exacta de su muerte real.

Los principales efectos de este periodo son:

- Se abre la sucesión del desaparecido.

- Se disuelve la sociedad conyugal.

- Se emancipan legalmente los hijos que estaban bajo la patria potestad

del desaparecido, salvo que dicha patria potestad corresponda ejecutarla a otro.

- Los herederos presuntivos representan judicialmente a la sucesión.

Este periodo termina con:

a.- Decreto de posesión definitiva.

b.- Reaparición del ausente.

c.- Por saberse la fecha exacta de la muerte real del desaparecido.

C) PERIODO DE LA POSESIÓN DEFINITIVA.

En este periodo predomina la posibilidad de la muerte del desaparecido

y, por consecuencia, prevalece el interés de sus herederos por sobre el suyo propio.
Luego, los herederos o legatarios adquieren el derecho de herencia y el
derecho de dominio absoluto, sin condición de ninguna especie, de los bienes que
componen la sucesión del desaparecido (Artículo 91 del Código Civil).

Los que pueden solicitar la posesión definitiva son todos aquellos que
tienen un derecho sujeto al evento de la muerte del desaparecido. Ejemplo:
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Fideicomisario, nudo propietario (recordar figura del usufructo, donde el nudo

propietario sólo conserva la facultad de disposición y recupera las de uso y goce una
vez que muere el usufructuario), herederos presuntivos.

El juez, por su parte, dictará el decreto concediendo la posesión

definitiva, previa comprobación de su procedencia, oyendo al defensor de ausentes.

Este decreto debe inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces del

último domicilio del causante, tal como lo dispone el artículo 52 Nº 4 del Reglamento
del Registro del Conservador de Bienes Raíces.

Los principales efectos de este periodo son:

1.- Abierta la sucesión, si lo que se decreta es la posesión definitiva, los

herederos llamados y que asumen la posesión definitiva de los bienes no son dueños
condicionales, no están sujetos a condición resolutoria alguna, sino que son dueños
absolutos.

2.- Se disuelve el matrimonio. Se requerirá que hayan transcurridos 15

años (10 años, según la nueva Ley de Matrimonio Civil) desde la desaparición, si la
persona desaparecida tiene menos de 70 años, 5 años si tiene más de 70 años y 2 años (1
año, según la nueva ley de Matrimonio Civil) desde el día presuntivo de la muerte en el
caso de accidente de nave o aeronave.

3.- Los que tienen derechos sujetos a la muerte del desaparecido pueden
ejercitarlos, una vez decretada la posesión definitiva. Ejemplo. Legatarios,
fideicomisarios y nudos propietarios.

- Procedimiento de declaración de muerte presunta.

La declaración de muerte presunta puede ser solicitada por cualquier

persona que tenga interés o derechos sujetos a la muerte del desaparecido, tal como lo
preceptúa el artículo 81 Nº 3 del Código Civil

Estos son:

- Herederos.
- Legatarios.
- Titulares de derechos sujetos a la muerte del desaparecido (por
ejemplo, el nudo propietario)

El juez competente, en este caso, será el del último domicilio que el

desaparecido haya tenido en Chile.

- Trámites procesales requeridos para que se declare la muerte presunta.

(Artículo 81 del Código Civil)

a.- El solicitante debe justificar que ignora el paradero del desaparecido

y que se han hecho las diligencias necesarias para averiguar su paradero.
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b.- Citación del desaparecido, por medio de avisos publicados en el

Diario Oficial (Tres avisos, corriendo más de dos meses entre cada dos publicaciones).

c.- Para proceder a la declaración de muerte presunta y en todos los

trámites posteriores, debe ser oído el defensor de ausentes.

d.- Todas las sentencias definitivas o interlocutorias se notificarán por el

Diario Oficial.

e.- Transcursos de ciertos plazos, atendida la situación que describa el

1
legislador .

f.- El juez debe de fijar el día presuntivo de la muerte. La regla general

es que tal día sea el último día del primer bienio contado desde la fecha en que se
tuvieron las últimas noticias del desaparecido.

g.- La sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta debe

inscribirse en el libro de Defunciones del Registro Civil de la comuna en que tiene su
asiento el tribunal que hizo la declaración. Este requisito se exige para que la sentencia
sea oponible.

- Rescisión del decreto de posesión definitiva.

El Código Civil se equivoca al emplear el término rescisión, debido a

que no estamos frente a vicios que pudiesen permitir la declaración de la nulidad
relativa (sinónimo de rescición). Nos encontramos más bien frente a hechos que
permiten hacer cesar los efectos de la posesión definitiva en favor de ciertas personas,
ya sea porque el desaparecido a reaparecido, o porque se ha sabido la fecha exacta de su
muerte real.

Los casos en que tiene lugar esta rescisión son:

- Si se tuvieran noticias exactas de la existencia del desaparecido, o sea,

si reaparece,

- Si se tuvieren noticias exactas de su muerte real.

Si acaso llegase a reaparecer el desaparecido se le restituirán los bienes

no enajenados y quedará sin efecto la reapertura de la sucesión. Si se sabe la fecha
exacta de su muerte real se abrirá la sucesión con respecto de esa fecha y no a la que se
había fijado como día presuntivo de la muerte.

Las personas que pueden pedir la rescisión son:

- El desaparecido, si reaparece.

- El cónyuge, por matrimonio contraído durante el desaparecimiento.

1
Tales plazos serán vistos con la extensión y profundidad requerida, en el curso de Derecho Civil I.
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- Sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento.

El plazo que tendrán para solicitar tal rescisión dependerá de quien lo

solicite.

Si lo solicita el desaparecido, no tiene plazo alguno. En cambio si lo solicita el

cónyuge o los legitimarios, el plazo será de 5 o 10 años contados desde la muerte real,
dependiendo dicho plazo si los herederos presuntivos que tienen la posesión definitiva,
la tienen de manera regular, lo cual les permite adquirir el derecho de herencia por
prescripción adquisitiva ordinaria ( 5 años).

- Efectos de la rescisión del decreto de posesión definitiva. (Artículo 94).

1.- Se restituyen los bienes por los poseedores definitivos al

desaparecido, su cónyuge o legitimarios, en el estado en que se encuentren. No hay
acción contra terceros poseedores.

2.- Los poseedores definitivos son considerados de buena fe, por ende,
no responden de culpa y no están obligados a restituir los frutos.

3.- En todo caso, se presume de derecho la mala fe de los poseedores

definitivos si supieron y ocultaron la verdadera muerte o la existencia del desaparecido.

La sentencia ejecutoriada que declara la rescisión del decreto de posesión

definitiva debe subinscribirse al margen de la inscripción de defunción practicada luego
de la dictación de la sentencia que declaraba la muerte presunta (Artículo 204 del
Reglamento Orgánico del Registro Civil).

8.- Los atributos de la personalidad.

Siendo la personalidad la aptitud para tener la calidad de titular de

derechos, involucra la posibilidad de tener relaciones jurídicas en las que interviene la
persona, a objeto de que en estas relaciones jurídicas la individualidad de la persona se
encuentre perfecta y categóricamente caracterizada, el derecho le atribuye a la
personalidad ciertos atributos y condiciones, las que han sido establecida con esa
finalidad.

Por tal motivo se ha definido a los atributos de la personalidad como el

conjunto de ventajas, prerrogativas y potestades que se derivan para aquellos que
ostentan tal beneficio de la personalidad.

Tales atributos son:

- Nacionalidad
- Nombre
- Estado civil
- Domicilio
- Patrimonio
- Capacidad jurídica o de goce (ya estudiada).
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8.1.- Nacionalidad2.

Nuestro Código Civil no reglamenta con mayor detalle la nacionalidad,

sino que simplemente señala ciertas normas al respecto, la cuales se encuentran en los
artículos 55, 56 y 57 del Código Civil.

Artículo 55: “Son personas todos los individuos de la especie humana,

cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídanse en chilenos y
extranjeros.”

Artículo 56: “Son chilenos los que la Constitución del Estado declara
tales. Los demás son extranjeros.”

Artículo 57: “La ley no reconoce diferencia entre el chileno y el

extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este
Código”.

En todo caso, tal igualdad sólo se extiende a los derechos civiles, por
cuanto en los derechos políticos existen variadas diferencias (por ejemplo, el derecho a
sufragio).

Sin embargo, la regla del artículo 57 sufre variadas excepciones, incluso

dentro del propio Código Civil, aunque no dicen relación con la nacionalidad, en
estricto rigor, sino con ésta sumada a la falta de domicilio en Chile, lo que imposibilita
el poder ubicar a un extranjero para que dé fe de sus dichos. Ejemplos de dichas
excepciones son:

a.- El artículo 1012 Nº 10 establece que no pueden ser testigos en un testamento

solemne otorgado en Chile los extranjeros no domiciliados en el país.

b.- Los extranjeros no domiciliados en Chile no pueden ser testigos en los matrimonios,
artículo 14º Nº 6 de la Ley de Matrimonio Civil.

8.2.- Nombre.

El nombre es un medio de individualización consistente en el empleo de

una palabra (o una serie de palabras) para designar a una persona.

El nombre es en esencia el signo que la ley impone a las personas para

distinguirlas entre sí. Su misión fundamental es individualizar a la persona tal como
recientemente se mencionó.

En un sentido amplio, el nombre se compone de varios elementos los

cuales son:

a) El apellido, nombre de familia o patronímico.

b) El nombre propio o de pila.

2
Las personas que gozan de nacionalidad chilena, se encuentran establecidas en el artículo 10 de la
Constitución Política de la República
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El apellido es la palabra con la que designa a todos los miembros de una

misma familia. En su ausencia sería muy difícil distinguir a las personas, ya que la lista
de individuaciones personales es limitada.

Por su parte el nombre propio o de pila, es indispensable para

individualizar a una persona, ya que todos los miembros de la familia llevan el mismo
apellido. Este nombre tiene carácter individual.

El artículo 126 del Reglamento Orgánico del Registro Civil dispone que
se pondrá como nombre de pila el que indique la persona que requiera la inscripción.

Rectificación del nombre: Por ser esta una materia que deberá
estudiarse en la cátedra de Derecho de Familia, nos limitaremos a indicar que el nombre
y apellido no pueden alterarse sino por sentencia judicial o por vía administrativa. En
este segundo caso por medio de una solicitud al Registro Civil fundada en omisiones o
errores manifiestos de la inscripción de nacimiento, artículos 16 y 18 de la Ley 4.808.-

Respecto al nombre de la mujer casada, se debe de aclarar que en la

mayoría de los países europeos y en Estados Unidos de Norteamérica, por disposición
de la ley o por costumbre, pierde al casarse su apellido y toma el de su marido. En
Francia esta práctica ha llegado al extremo de que la mujer toma el nombre íntegro del
marido.

Esta costumbre debe de considerarse como una continuación del

concepto de los romanos de que la mujer era considerada como hija, y que en calidad de
tal quedaba sometida a los derechos y autoridad de marido.

En los países hispánicos, incluso Chile, la mujer conservaba su apellido

de soltera completándolo con el apellido de su marido, precedido de la disposición “de”.

En Chile no existe disposición legal al respecto que imponga tal práctica,

sino que es una simple costumbre.

El Derecho al nombre.

Es un derecho de la personalidad que intenta proteger el interés de la

persona individual, y que es una característica que hace posible distinguirla en sus
relaciones sociales de los demás.

Confiere a su titular la facultad de usar el nombre que le corresponde y

de vedar a los demás del uso indebido. Este derecho se desprende del artículo 1 de la
Lay Nº 17.344, que manifiesta: “Toda persona tiene derecho a usar los nombres y
apellidos con que haya sido individualizada en su respectiva inscripción de
nacimiento”.

Existen tres posiciones que pretenden explicar la naturaleza jurídica del derecho al
nombre.
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1.- La primera posición lo entiende como un verdadero derecho

subjetivo. Para unos constituye un derecho de propiedad, mientras que para otros es un
derecho de la personalidad;

2.- La segunda posición niega que el nombre pueda ser objeto de

cualquier derecho subjetivo privado, pues es una institución de policía civil, la forma
obligatoria de la designación de las personas; una obligación y no un derecho para las
personas.

3.- La tercera posición estima que el nombre es, al mismo tiempo, una
institución de policía civil y un derecho.

La posición que tiene más acogida es justamente la tercera, pues

una cosa es el nombre como institución de policía civil, que tiene por objeto
individualizar a las personas y así mantener el control adecuado sobre ellas, y otra muy
distinta es que el ordenamiento jurídico intente proteger el interés de la persona de
mantener intacto el uso de una característica que hace posible distinguir sus propias
relaciones sociales y comerciales de las de los demás3.

3.- El estado civil.

Es la calidad permanente que una persona ocupa en la sociedad y que

depende de sus relaciones de familia, atribuyéndole derechos e imponiéndoles
obligaciones.

- Efectos.

a.- Da origen a derechos y obligaciones.

b.- Da origen al parentesco.

- Fuentes del estado civil

1.- La imposición de la ley, como en el caso del nacimiento. Ejemplo: los

hijos de filiación matrimonial.

2.- Hechos ajenos a la voluntad humana, como la muerte. Por ejemplo la

muerte de uno de los cónyuges da al otro el estado civil de viudo.

3.- La voluntad humana. Ejemplo el matrimonio.

El estado civil es propio, únicamente, de las personas naturales, no así de

las personas jurídicas las que no tienen relaciones de familia.

Con el objeto de asegurar la prueba del estado civil se ha creado el

Registro Civil Nacional, que es una organización administrativa donde se hacen constar
los hechos que modifican o constituyen el estado civil.

3
Según el profesor Alberto Lyon Puelma, en su obra "Teoría de la Personalidad" .
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Los libros o registros que lleva el Registro Civil nacional, son los medios
en los cuales se estampan los actos relativos al estado civil son:

1.- De nacimientos.
2.- De matrimonios.
3.- De defunciones.

En cada uno de ellos se deja constancia mediante inscripciones de los

hechos fundamentales que son fuentes del estado civil (Nacimiento, matrimonio y
muerte).

4.- Domicilio.

Este atributo de la personalidad presenta una gran diferencia respecto del

resto que se han estudiado recientemente, ello se debe a que los primeros tienen por
objeto individualizar a la persona en sus relaciones con la sociedad, en tanto que el
domicilio pretende individualizarla en sus relaciones desde el punto de vista del
territorio.

- Concepto.

Es el lugar donde la ley sitúa a una persona para la generalidad de sus

relaciones de derecho, también se ha dicho del el que representa la sede legal de una
persona o el asiento jurídico de la misma.

- La función.

La función del domicilio es la de permitir ubicar a la persona, de una

manera regular, cierta y permanente, para todos los efectos jurídicos, en un lugar
determinado del territorio.

Para el lego, el domicilio es la morada de una persona, su habitación. En

cambio para la terminología jurídica, el domicilio es un concepto diferente.

El artículo 58 clasifica a las personas en domiciliadas y transeúntes,

mientras el artículo 59 define al domicilio como la residencia, acompañada real o
presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.

Para tener una noción clara acerca del término domicilio es indispensable
precisar cuatro conceptos que generalmente se confunden y se usan en forma
imperfecta, ellos son los de:

a.- Habitación.
b.- Residencia.
c.- Domicilio.
d.- Morada.

a.- Habitación: Es el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una

persona, ejemplo la ciudad que se visita en un viaje.
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b.- Residencia: Es el lugar en que se está de asiento con cierta

permanencia., esta es una situación de hecho. Ejemplo de esto sería el vivir y trabajar en
Santiago, pero ser trasladado por tres meses por razones de trabajo a Temuco. El
domicilio de dicha persona sería Santiago, pero su lugar de residencia sería Temuco.

c.- Domicilio: Tal cual ya se expresó es la residencia unida a un elemento

subjetivo, la intención o ánimo de permanecer en ella. Por este motivo se dice que el
domicilio da lugar a una situación de hecho, la residencia, y a una situación jurídica, el
ánimo de permanecer en ella.

d.- Morada: Es la casa que se habita para tener en ella el hogar o el

asiento de un negocio. Su conceptualización es diversa a la de residencia o domicilio
debido a que se refiere a la casa que se habita o en que se está, mientras que residencia y
domicilio son relativos a una sección territorial. La morada está definida en el artículo
144 del Código Penal.

- Divisiones del domicilio.

El domicilio se divide en político y civil.

i.- Domicilio Político. Es el relativo al territorio del Estado en general,

artículo 60. La palabra político se usa en esta definición en el sentido de nacional.

Podría definirse como el territorio sujeto a la soberanía de la nación en

que se entiende avecindada la persona.

ii.- Domicilio Civil: Es el relativo a una parte determinada del territorio

del Estado.

Dos son los elementos constitutivos del domicilio civil, a saber:

1.- Residencia. Es el lugar donde se tiene el asiento con cierta
permanencia, sea porque se vive en él o porque se ejerce profesión u oficio.

2.- Ánimo de permanecer: Esto es la intención de conservar esa

residencia, aunque temporalmente se tenga otra. Este ánimo de permanecer es de
carácter subjetivo, es decir no se puede probar como la residencia en forma directa, sino
que desprendiéndolo de actos de la persona que lo manifieste.

Tal ánimo puede ser real o presuntivo.

- Real: Es el que tiene una existencia cierta y efectiva.

- Presuntivo: Es el que se deduce de ciertos hechos y circunstancias. Por

ejemplo, si una persona cambia de residencia y, al hacerlo, se determinan en el nuevo
lugar donde se radica nuevas circunstancias que evidencian un cambio de domicilio
(artículo 64), se configura el ánimo presunto positivo. Mientras, si una persona cambia
su residencia y en el nuevo lugar no se manifiestan circunstancias que evidencian ánimo
de permanecer en él (artículo 63 y 65), se está en presencia del ánimo presuntivo
negativo. En este último caso se presume el ánimo de conservar el primitivo domicilio.
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- Importancia del domicilio.

El domicilio tiene gran importancia para los actos de la vida jurídica,

principalmente en los siguientes aspectos:

a.- Para determinar la competencia del tribunal que debe conocer de una
demanda o gestión no contenciosa, ya que la regla general es definir como competente
al juez del domicilio del demandado o interesado, artículo 134 del Código Orgánico de
Tribunales.

b.- El último domicilio es determinante para la apertura de la sucesión

del causante (artículo 955 Código Civil), para declarar la muerte presunta (artículo 81 nº
1) y para fijar la competencia del juez que deba conocer de las gestiones sucesorias o de
partición (artículo 148 del Código Orgánico de Tribunales).

c.- El matrimonio debe celebrarse ante el oficial del Registro Civil de la

circunscripción en que cualquiera de los contrayentes tiene su domicilio o ha vivido los
últimos tres meses anteriores al matrimonio (artículo 35 de la ley 4.808).

- Características del domicilio.

1.- Fijeza, por cuanto el domicilio no se modifica por el simple hecho de

que una persona se traslade a vivir en otro lugar, si subsiste el ánimo de permanecer en
la residencia anterior. (Artículo, 65 inciso 1º del Código Civil).
2.- Obligatoriedad, debido a que no se puede carecer de domicilio, ya que
la residencia hace las veces de domicilio para quienes no lo tienen, artículo 68 del
mismo cuerpo legal.

3.- Es de orden público, tiene su fundamento constitucional y este es la

libertad personal o de locomoción. Es por esa razón que puede cambiarse.

- Domicilio legal y domicilio especial.

El domicilio civil puede ser legal o especial.

El domicilio legal es el que la ley impone a ciertas personas, en razón del

estado de dependencia en que se encuentran en consideración a otros, atendido el cargo
que desempeñan. El domicilio legal es un verdadero imperativo de la ley. De ahí que
siempre tenga carácter forzoso y que en algunos casos concretos sea ficticio.

Sólo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la

ley, no pueden extenderse por analogía o, por otro principio de hermenéutica legal. Su
interpretación deberá ser restrictiva.

A diferencia de lo que ocurre respecto del domicilio real o de hecho, el

domicilio legal es una cuestión de derecho.

Ejemplo de lo anterior es lo preceptuado en el artículo 72 el cual dispone:

“El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, según el caso,
y el que se halla bajo tutela o curaduría, el de su tutor o curador”.
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En relación con lo mismo el artículo 73 expresa de manera textual: “El

domicilio de una persona será también el de sus criados y dependientes que residan
en la misma casa que ella, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos precedentes”.

- Domicilio especiales:

Domicilios especiales son los que establece la ley o fijan las partes para
el ejercicio de ciertos derechos y el cumplimiento de ciertas obligaciones.

Del concepto dado se desprende que el domicilio especial puede ser legal
o convencional.

- Domicilio especial legal.

Son casos de este tipo de domicilio, el domicilio parroquial y el

comunal.

Domicilio parroquial o de la parroquia: está determinado por el territorio

que cae bajo la jurisdicción espiritual del cura de almas. Su reglamentación pertenece al
derecho Canónico. Antes revestía mucha mayor importancia pues determinaba el lugar
en que debía de celebrase el matrimonio.

Domicilio comunal o municipal: Comprende la comuna respectiva y nada

tiene ver con el cumplimiento de las obligaciones civiles. Sólo dice relación con la
administración de los intereses comunales, especialmente con el pago de las
contribuciones locales.

- Domicilio especial convencional.

Es el que las partes de común acuerdo estipulan en un contrato para los

actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato. (Artículo 69 del
Código Civil).

El domicilio convencional resulta de un acuerdo entre las partes y no de

una declaración unilateral de voluntad.

Su designación debe ser precisa y no vaga, para que no se preste para

confusiones.

El domicilio convencional puede coincidir o no con el domicilio civil o

residencia de las partes. Es prácticamente una cláusula de estilo en todo contrato,
especialmente cuando las partes tienen domicilios diferentes.

El efecto propio del domicilio especial convencional es que todos los

derechos y obligaciones provenientes del contrato tienen que ejecutarse en el domicilio
convencional, porque teniendo un origen contractual obliga a los contratantes, y por
consiguiente a los herederos y cesionarios de las partes.
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El artículo 1587 del Código Civil manifiesta como primera regla del
lugar donde debe hacerse el pago de la obligación, el domicilio especial convencional.

El artículo 181 del Código Orgánico de Tribunales admite la prórroga de

la competencia del tribunal y el caso de domicilio especial convencional es un caso de
prórroga convencional de la competencia.

- Pluralidad de domicilios.

La regla general es la unidad de domicilios, pero el artículo 67 dispone:

“Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entenderá que en todas
ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relación especial a una de dichas
secciones exclusivamente, ella sola será para tales casos el domicilio del individuo.”

Este artículo tiene importancia porque quien alegue la pluralidad de

domicilios tiene el peso de la prueba, puesto que las excepciones no se presumen.

Sin embargo es necesario destacar que el artículo 67 contempla una

limitación y ella es la siguiente: Si existe pluralidad de domicilios y un derecho se
ejerce o una obligación debe cumplirse en relación con alguno de dichos lugares, ese
lugar se considera domicilio de esa persona exclusivamente para el efecto de dicho
derecho u obligación. Esta norma tiene especial importancia para determinar la
competencia del tribunal que debe conocer de los juicios.

8.5.- El Patrimonio.

- Teorías en torno a la naturaleza del patrimonio.

a.- Teoría clásica.

La noción clásica del patrimonio fue desarrollada por los juristas galos
Aubry y Rau, en el siglo XIX, inspirados en otro connotado autor, Zachariae.

Estos autores estiman que el patrimonio no es más que una consecuencia

de la personalidad. El patrimonio sería el conjunto de los bienes de una persona,
considerado una universalidad de derecho. La idea del patrimonio se deduce
directamente de la personalidad.

Es la personalidad misma del hombre considerada en sus relaciones con

los objetos exteriores sobre los cuales puede o podrá tener derechos para ejercitar.
Cualquiera que sea la variedad de los objetos sobre los cuales puede ejercitar esos
derechos, cualquiera sea la diversidad de su naturaleza constitutiva, tales objetos están
sometidos al libre arbitrio de una misma voluntad, a la acción de un poder jurídico
único; Constituyen por eso mismo un todo jurídico.

En su destacada obra “Cours de Droit Civil Francais” expresan que el

patrimonio puede definirse como:
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“La universalidad jurídica de los derechos de una persona, derechos personales y

reales, en cuanto se miran los objetos sobre los cuales ellos recaen bajo el aspecto de
su valor pecuniario, es decir, como bienes.”

- Características del patrimonio en esta teoría.

i.- El patrimonio es una universalidad jurídica. Lo esencial de una

universalidad jurídica es el vínculo que une los diversos elementos que la componen.
Estos elementos se fusionan en la universalidad, en otras palabras pasan a constituir un
bloque al estar unidos.

La universalidad jurídica es un conjunto cualquiera de bienes diversos

que están sometidos jurídicamente a una misma suerte. Esto ocurre pues están
sometidos al dominio de una sola voluntad, a la acción de un mismo y único poder
jurídico. Puede variar el contenido en calidad y cantidad pero el patrimonio no cambia
jamás.

Del carácter de universalidad de derecho se derivan dos importantes

consecuencias:

a.- Existe un vínculo entre el activo y el pasivo. El activo de un

patrimonio, por ejemplo los derechos de propiedad, están unidos a los elementos
pasivos, es decir las deudas, es por ello que el activo responde del pasivo. En
consecuencia los acreedores pueden hacerse pagar sobre el activo.

b.- La subrogación real. Se llama subrogación el reemplazo de una

persona o derecho por otra persona o derecho, que por tal razón pasa a ocupar el mismo
lugar jurídico.

Cuando una persona reemplaza a otra en una relación de derecho,

hablamos de subrogación personal.

Cuando un derecho reemplaza a otro, existe subrogación real.

Debido a que los bienes que componen el patrimonio son fungibles, por
el hecho de estar considerados siempre en su aspecto pecuniario, pueden ser
reemplazados por otros bienes.

ii.- El patrimonio está unido a la persona. Es una emanación de la

personalidad.

De lo anterior se desprenden las siguientes consecuencias:

a.- Sólo las personas tienen patrimonio.

b.- Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, debido a que es un

atributo de la personalidad.

c.- Las personas no tiene más que un solo patrimonio. La excepción sería
el beneficio de inventario (Artículo 1247) y el beneficio de separación (Artículo 1378).
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d.- El patrimonio es inalienable. Ello debido a que se identifica con la

personalidad, la enajenación del patrimonio importa la enajenación de una parte de la
personalidad, lo que no puede aceptarse.

iii.- El patrimonio no encierra más que derechos pecuniarios.

Quedan por ende, fuera los derechos que no tienen carácter pecuniario, como los
derechos de familia, derechos de la personalidad, o sea los llamados derechos
extrapatrimoniales.

Sin embargo la violación de los derechos extrapatrimoniales puede dar

lugar a una acción civil de reparación contra el causante del perjuicio, acción que
teniendo por objeto la indemnización de daños y perjuicios, presenta carácter pecuniario
y entra, por lo tanto, en el patrimonio.

b.- Teoría del patrimonio fin o patrimonio de afectación.

Para esta teoría el patrimonio es un conjunto de bienes que presentan un

valor económico y están afectados a una común destinación. De manera que siempre
que haya un conjunto de bienes, derechos y obligaciones afectados a la realización de
un fin determinado, de naturaleza jurídica o económica, habrá un patrimonio por cuanto
se constituye una masa autónoma de bienes y obligaciones, organizados jurídicamente
en forma especial.

En suma el gran mérito de esta teoría es el haber acentuado la idea o

noción de fin. Ésta pasa a ser el punto central al que viene a constituirse un patrimonio
destinado a un servicio.

- Características del patrimonio según esta teoría.

a) Un patrimonio puede existir desde que los bienes que lo componen

estén afectados a un fin lícito, sin que sea necesario que una persona exista como titular.

b) La personalidad debe distinguirse del patrimonio, pues aquella es la

aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, mientras que el patrimonio es un
conjunto de bienes y obligaciones (Un recién nacido carecería de patrimonio).

c) Una persona puede tener varios patrimonios, tanto como sean los fines
distintos que haya.

c.- Teoría de los patrimonios fraccionados.

Una gran parte de la doctrina considera como patrimonios fraccionados

aquellos que tienen como destino un fin especial, en contraposición al patrimonio
general del hombre, que se encuentra al servicio de los fines más genéricos de su titular.
De esta forma existen fines primarios y secundarios. El patrimonio original del hombre,
patrimonio originario, es el medio que asegura y realiza la plenitud de su personalidad.
El patrimonio fraccionado permite la obtención de ciertos fines preestablecidos, pero no
monopoliza en sí mismo la plena realización de la persona en cuyo interés ha sido
establecido. Así el patrimonio reservado de la mujer casada y el peculio profesional del
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menor adulto, han sido creados para servir ciertos fines secundarios, pues no aseguran
por sí solos la realización plena de la personalidad de la mujer o el menor.

Se puede sostener que lo que caracteriza esencialmente a los patrimonios

fraccionados es la existencia de una masa de bienes singulares, con activos y pasivos
propios, sin dejar de pertenecer a un mismo sujeto, y cuya existencia es independiente
de otro similar, con lo cual, la gestión administrativa que se realice en cada una de estas
fracciones, no compromete los bienes de la otra, a menos que como resultado o efecto
de dicha gestión, se haya beneficiado alguna de las demás partes o bienes del restante
patrimonio, en cuyo caso la parte o fracción beneficiada se obligará sólo hasta
concurrencia del provecho (Artículos 254 y 1.750 inciso 2 del Código Civil).

9.- Los Derechos de la Personalidad.

Antecedentes generales.

La persona no es exclusivamente, para el Derecho Civil, el titular de

derechos y obligaciones o el sujeto de relaciones jurídicas. Si esta rama se dedica a la
persona considerada en sí misma, debe ocuparse de ella, de sus atributos físicos y
morales, de su libre desarrollo y desenvolvimiento.

Antiguamente se pensaba que éste ámbito de protección a la persona era

campo preferente del Derecho Público, lo cual no es actualmente así, por cuanto no
solamente se considera la relación individuo-estado, sino que también la relación entre
individuos.

No basta con reconocer un determinado derecho, se debe ser capaz de

fundamentar y determinar su contenido, de lo contrario se puede caer en una
inseguridad jurídica.

Lamentablemente en nuestro país, no existe legislación en el Derecho

Civil que se preocupe de los derechos de la personalidad, debido a que la preocupación
original del Derecho Civil fue la libre circulación de los bienes, es una herencia
romanista que fue acogida por la codificación decimonónica.

Sin embrago, durante el siglo pasado se produce una creciente

preocupación respecto a la protección de la persona humana, lo cual se traduce en una
serie de documentos internacionales, tales como: la Declaración Universal de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas (10 de diciembre de 1948), la
Convención de Roma para la protección del Hombre y sus libertades
fundamentales (4 de noviembre de 1950), la Convención Americana de Derechos
Humanos de 1969, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de Nueva
York (5 de diciembre de 1966).

A ellos se deben de añadir los textos constitucionales más recientes que

dedican numerosas normas a consagrar ciertos derechos y garantías personales.

Si analizamos la doctrina comparada, encontramos de que existe

discusión entre que si en el último siglo, o desde siempre, el Derecho se ha preocupado
por los derechos de la personalidad; según Messineo, los derechos de la personalidad
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constituyen un grupo distinto y desconocido de los ordenamientos jurídicos antiguos, y

son una conquista jurídica del siglo pasado; según de Castro la afirmación de Messineo
es exacta en cuanto se refiere a que los derechos de la personalidad son una particular
especie de derechos subjetivos y por lo tanto ejercidos, pero no se puede aceptar que
antes no se conociere el valor jurídico de la persona.

Concepto de Derechos de la Personalidad

Son el conjunto de derechos que garantizan al sujeto el señorío de una

parte esencial de su personalidad, de su persona: la actuación de sus propias fuerzas
físicas y espirituales.

Según Ferrara; son los derechos supremos del hombre que garantizan en
él el goce de sus bienes personales frente a los derechos sobre bienes exteriores, los
derechos de la persona garantizan el goce en nosotros mismos.

Según Dabin; los derechos de la persona son los que tienen por objeto los
elementos constitutivos de la persona del sujeto privado en sus múltiples aspectos:
físico, moral, individual y social.

- Naturaleza jurídica.

Los derechos de la personalidad van siendo tipificados por el

ordenamiento jurídico, en lugar de proclamar y proteger un único y general derecho de
la personalidad.

Cuando no aparezcan recogidos expresamente en ellos, se fundamentará

en su protección en los Principios Generales del Derecho, entre los que figuran los
constitucionales.

Se discute acerca de si estos derechos constituyen o no derechos

subjetivos.

a.- La gran minoría considera que los derechos de la personalidad no son

verdaderos derechos subjetivos pues la personalidad no puede ser objeto de derechos,
porque ella al contrario, es sujeto de todo derecho, esto no varía al diferenciar en la
personalidad sus diversos elementos (vida, integridad, honor etc.), pues se trata siempre,
en definitiva, de la protección de la personalidad misma, única e indivisible.

b.- La gran mayoría considera que sí son verdaderos derechos subjetivos,

aunque discrepen sobre el objeto de ellos. Niegan que la personalidad en sus diversos
aspectos, esto es, intelectualmente dividida, no pueda ser considerada, en cada uno de
sus aspectos, objeto de derechos. Finalmente sostienen que, frente a la prerrogativa de la
persona humana sobre su vida, integridad física, honor, libertad, etc., existe un deber
jurídico general de respeto, que es lo que caracteriza a todo derecho subjetivo.

- Caracteres.

La generalidad de la doctrina atribuye a los derechos de la personalidad

los siguientes caracteres:
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1.- Son derechos innatos, en el sentido de que, a diferencia de otros

derechos, su atribución por el ordenamiento jurídico tiene como único presupuesto la
personalidad, que como sabemos se adquiere por el sólo hecho de existir.

2.- Se trata de derechos subjetivos privados, en cuanto garantizan a su

titular el disfrute y protección, frente a injerencias ajenas.

3.- Son derechos absolutos, por cuanto son oponibles a todos, tanto
como si se trata de los demás particulares como del Estado. Lo cual no significa que se
trate de derechos ilimitados, pues están sujetos como los demás derechos, a sus propios
límites intrínsecos y extrínsecos derivados de la existencia y protección de los derechos
y libertades de los demás.

4.- Son derechos inherentes a la persona y, como consecuencia de ello,

se trata de derechos extrapatrimoniales, calificación a la que no es obstáculo el hecho de
que la vulneración de un derecho de la personalidad imponga al infractor el deber de
pagar la correspondiente indemnización, con la finalidad de compensar el perjuicio
irrogado. De este carácter se derivan las consecuencias de que sean considerados como:
irrenunciables, intransmisibles e imprescriptibles y de ejercicio personalísimo.

5.- Además son derechos:

- Intransmisibles a la muerte del causante, porque son la persona misma,

- Son intransferibles, no se puede disponer de ellos en vida.

- Irrenunciables, no están dentro del artículo 12 del Código Civil.

- Imprescriptibles.

- Inembargables; no sirven para pagar una deuda.

- Inexpropiables, no pueden ser expropiados por un acto de autoridad.

- No son susceptibles de subrogación, esto ocurre cuando el titular de un derecho es

reemplazado por otro que queda en su misma situación, esto es la subrogación, pero
en este caso la subrogación no cabe.

Es necesario destacar que no deben confundirse con los derechos

humanos, los que no coinciden, necesariamente, con los derechos de las personas:

- Porque ciertos derechos de la persona pueden no estar contenidos en la declaración

de derechos humanos.

- Porque respecto de los derechos humanos no hay problemas para que digan relación
exclusivamente con derechos de carácter económico.

- La tutela de los Derechos de la Personalidad.

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La infracción de los derechos de la personalidad puede dar lugar a su

corrección por vía penal, con la consiguiente responsabilidad civil que de todo delito o
falta surge, o a una responsabilidad civil, si la acción u omisión no está tipificada
penalmente y encaja con los artículos 2314 y siguientes del Código Civil.

Para el resarcimiento de los daños se otorga al sujeto el derecho de

obtener su reparación.

Tal como lo han señalado Luis Diez- Picaso y Antonio Guillón en su obra
"Instituciones del Derecho Civil", el daño puede ser tanto material como moral. Es de
este último tipo cuando la lesión recae sobre un bien de orden personalísimo, según
estos autores, (la vida, por ejemplo); o afectivo, espiritual o sentimental, esto es, sobre
bienes inmateriales, categoría dentro de los cuales encajan los derechos de la
personalidad.

Una misma lesión puede dar lugar a ambas clases de daños.

- Clasificación de los derechos de la personalidad.

1.- Los Derechos de la Personalidad en la esfera física.

a.-El Derecho a la vida

La vida, entendiéndose como el derecho a la preservación de la propia

existencia, es indudablemente el bien básico de la persona, fundamento y esencia de
todos los demás.

El daño al supremo bien denominado vida, ha de ser reparado por

quienes lo lesionan dolosa o culposamente o en virtud del riesgo que han creado.

El derecho a la vida puede justificar aquellos actos dirigidos o preservarla

o a salvarla, que pueden constituir, por ejemplo, la legítima defensa o el estado de
necesidad. Ello opera, no sólo cuando es el propio titular del derecho el que lleva a cabo
tales actos, sino también cuando los realiza un tercero.

En otras ocasiones puede llegar a ser más discutible que la causa de

justificación se aplique a los actos de las autoridades públicas respecto de la
preservación de la vida de personas plenamente capaces (Ejemplo: la alimentación
forzosa de presos en huelga de hambre).

El artículo 19 Nº 1 de la Constitución, proclama el derecho a la vida de

"todos" y ello ha suscitado la cuestión relativa a si en la expresión referida se puede
comprender los ya concebidos no nacidos.

El fallo4 que acogió el recurso de protección en contra de la denominada

píldora del día después, resalta el hecho que la vida en formación es un bien
constitucionalmente protegido, lo que conlleva la obligación del Estado de abstenerse de

4
Sentencia recaída en autos sobre Recurso de Protección, Rol 2186-2001 de fecha 30 de agosto de 2001.
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obstaculizar el proceso natural de gestación, a la vez que la de establecer un sistema

legal para la defensa de la vida en gestación5.

Respecto del tema de la reproducción de la vida, es necesario resaltar que

un sistema en que se reconozca plenamente la dignidad de la persona y los derechos de
la personalidad, la reproducción de la vida es un hecho privado que se produce por
medio del desarrollo de la libertad sexual. En este punto la ley contiene en general,
únicamente las normas adecuadas, fundamentalmente de carácter penal, para la
preservación de dicha libertad.

Sin perjuicio de estos problemas, de importancia actual, se han planteado

otros nuevos, derivados de las técnicas de reproducción asistida, que son
fundamentalmente la inseminación artificial y la fecundación in vitro.

La aplicación de las técnicas de reproducción asistida debe verificarse

por equipos médicos y con el empleo adecuado y legal del material reproductor de que
tal equipo médico disponga.

b.- El Derecho a la integridad física.

Este Derecho también viene reconocido en el artículo 19 Nº 1 inciso 1 de

la Constitución. El fundamento de su protección se encuentra no tanto en el poder
absoluto de la persona sobre su propio cuerpo, o en el deber de respeto o no ingerencia
por parte de los demás, sino en la dignidad de la persona y en la condición humana, en
los derechos inviolables que le son inherentes y el del libre desarrollo de la
personalidad.

En nuestra legislación civil no hay tipificación muy basta de este

derecho, cosa que si sucede en el Derecho Francés, en el que la Ley 94-653, de 29 de
julio de 1994, relativa al respeto del cuerpo humano, ha introducido en el Código Civil
(Artículos 16 y 16.1 a 16.9) una completa regulación de la integridad del cuerpo
humano y de los principios en que ha de basarse la disposición del mismo y de sus
elementos y productos que, en ningún caso, pueden constituir el objeto del derecho
patrimonial.

En ausencia de una reglamentación que aborde de manera unitaria el

derecho a la integridad, éste, en el orden civil, encuentra protección a través de la
reparación de los daños y perjuicios (materiales y morales), prevista en los artículos
2314 y siguientes del Código Civil. Si la conducta lesiva de la integridad es constitutiva
de delito o falta, la indemnización de los daños y perjuicios se impondrá en la sentencia
penal de la condena, salvo cuando el perjudicado opte por exigir la responsabilidad civil
ante la jurisdicción Civil.

Por otra parte, tal como se estudió en el análisis de la Ley sobre

Donación y Trasplantes de órganos, el derecho a la integridad no impide ciertos actos de
disposición, siempre gratuitos, sobre partes separadas, órganos y sustancias del propio
cuerpo que, en nuestro ordenamiento, están contemplados por las instituciones
específicas.

5
En el mismo sentido, ver fallo del 20° Juzgado de Letras en lo Civil de Santiago, de fecha 30 de junio de
2004.
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c.- El Derecho a la libertad personal.

El artículo 19 Nº 7 de la Constitución ampara tal derecho. Es difícil en

grado sumo todo intento de definición con carácter general y absoluto de este derecho
de la personalidad, pues tendrían que incidir en tal definición las numerosas
perspectivas desde las que puede contemplarse (moral, política, religiosa, etc.).

Dentro de la esfera corporal, la libertad faculta a la persona para el

despliegue de toda su actividad física, pero en un sentido más amplio debe entenderse
como el derecho de la persona a no encontrar obstáculos ni impedimentos a su
realización como tal. La situación que el artículo 19 Nº 7 de la Constitución define, es
también una situación personal libre de todo peligro y de riesgos, que implica una
determinada protección que al efecto deben dispensar las autoridades públicas.

La libertad personal tiene ante todo una proyección en la esfera jurídico-

pública, y significa el reconocimiento de espacios inmunes a la intromisión de las
autoridades estatales o administrativas. En este sentido la Constitución garantiza una
serie de libertades, llamadas libertades públicas o civiles que sólo pueden verse
afectadas cuando se declaren los estados de excepción constitucional.

La gran defensa de este derecho es el denominado Habeas Corpus

(Artículo 21 de la Carta Fundamental), mediante el cual se puede obtener la puesta a
disposición de la autoridad judicial competente, de cualquier persona ilegalmente
detenida o cuya detención se extienda más allá del límite legal.

La libertad personal no impide la libre asunción por la persona de

obligaciones. Lejos de ello, la autonomía privada, de las que las obligaciones sociales
dimanan, es una forma de traducción jurídica de la libertad y de la dignidad personal. La
asunción de las obligaciones contractuales y negociales no queda impedida aunque con
ella exista una cierta dosis de autoenajenación de la libertad personal. Por esto en esta
materia, como en algunas otras, la cuestión estriba en decidir la línea por donde corren
los límites de la autonomía privada y, especialmente en el orden público general.
El individuo puede obligarse contractualmente y, en este sentido, empeñar o
comprometer su propia actividad, pero no podrá hacerlo si las restricciones que el
contrato suponen resultan desproporcionadas.

"Verdadero universo espiritual, cada hombre está dotado del libre

arbitrio, es por tanto un todo independiente frente al mundo. Ni los demás seres, ni el
estado pueden hacer mella en él, sin su permiso; y Dios mismo que está dentro de él, y
opera con él, lo hace en una forma tan exquisita, que muestra el caso que de él hace.
Dios respeta su libertad; jamás la fuerza; la solicita"

"El hombre tiene dentro de sí su luz y su fuerza. No es el eco de un

libro, el doble de otro, el esclavo de un grupo. Juzga las cosas por sí mismas; quiere
espontáneamente, no por fuerza, se somete sin esfuerzo a lo real, al objeto y nadie
más libre que él" (Palabras del Padre Hurtado S.J., extraídos del libro
"Pensamientos del Padre Hurtado")

2.- Los derechos de la personalidad en el ámbito o esfera moral.

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a.- El Derecho al Honor.

Nuestra Constitución consagra como derecho fundamental en el numero

4 del artículo 19 "el respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra de la
persona y de su familia".

El Código Penal en sus artículos 412 y 416 contempla los delitos de

calumnia e injuria. El primero consiste en la imputación de un delito determinado pero
falso y que pueda perseguirse de oficio. El segundo, es toda expresión proferida o
acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona.

La correspondencia que existe siempre entre la sanción penal y la

indemnización civil del hecho se destruye aquí por una disposición tildada de
anacrónica de nuestro Código Civil. En efecto, el artículo 2331 dispone que "Las
imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una persona no dan derecho a
demandar una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño emergente o
lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero".

Tal norma debe ser coordinada con le ley que regula los "Abusos de la
Publicidad" y con la más reciente ley qye regula el ejercicio del periodismo.

Por otra parte, existe una gran dificultad a la hora de dar una definición
estricta del bien jurídico que es el honor. La doctrina suele coincidir en que la palabra
honor viene del término "ainos" que en griego quiere decir alabanza, y es uno de los
medios que tiene el hombre de manifestarse públicamente y socialmente.

Sin embargo, en el lenguaje corriente se suelen usar confundidas como

sinónimas las palabras honestidad, honra y honor, aunque son diferentes.

Honestidad: este vocablo se reserva para definir los actos que afectan a
la vida erótica y sexual ordenada, siendo deshonestos los actos contrarios.

Honra: Es aquel juicio que la opinión pública se forma de nuestra

conducta; hombre honrado es aquel que cumple sus deberes morales, cívicos y
profesionales impecablemente.

Honor: Es la buena fama o reputación que la persona merece a los demás

y que tiene de sí misma.

Como se puede apreciar la honestidad, honra y honor tienen significados

muy distintos, aunque se utilizan como términos equivalentes, llegándose a equiparar la
honra y el honor de tal forma, que hombre de honor y hombre honrado significaban lo
mismo, aunque la primera determinación se aplicara a personas de clase social elevada y
la segunda al hombre modesto.

Hoy en día, la honra es algo fundamentalmente subjetivo que se refiere a

las virtudes que el hombre posee y le hacen honrado, mientras que el honor es la buena
fama o reputación que la persona merece a los demás.
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-Concepciones objetivas, subjetivas y normativas del derecho al

honor.

En un primer momento, a principios del siglo XX, el honor consistía en

la reputación o valoración social que, de las diversas cualidades morales, se atribuyen a
una persona.

Esta es una concepción objetiva del honor que supone la representación

que del valor o de los méritos de una persona tiene la comunidad.

Derivado de este concepto objetivo del derecho al honor, surge el honor

subjetivo o valoración que de esas cualidades efectúa el individuo sobre sí mismo.
Como concepción subjetiva del honor se hace equivalente "honor" y "autoestima" o
sentimiento de la propia valía.

Con el fin de fundamentar sólidamente el derecho al honor, el profesor

Novoa Monreal dice que "Todo ser humano tiene derecho a ser tratado de manera
compatible con su dignidad, la cual tiene una manifestación directa y clara en la
estimación que él siente por sí mismo (honor subjetivo) y que espera de los demás
(honor objetivo)."

Los que se inclinan exclusivamente por la concepción objetiva del honor

tienen que negar la protección jurídica al mismo cuando el sujeto carece de reputación
social, por no haber estimación pública de los valores del individuo o, habiéndola,
cuando el ataque al honor se hace en privado.

Pero dicha posición puede ser tildada de extrema, pues desprotege

justamente aquello que busca proteger, la dignidad humana.

Por estos motivos el concepto objetivo y subjetivo del honor,

predominante en una primera etapa, ha dado paso a un concepto normativo que ha
seguido en la segunda mitad de este siglo y que vincula el bien jurídico honor, con la
"dignidad de la persona". En este sentido se dice que el honor es "la pretensión de
respeto como persona que emana de la dignidad personal".

El honor no es algo que se tiene (concepto objetivo) o que se siente

(concepto subjetivo) sino que forma parte de la dignidad humana.

Pero en cuanto el honor es uno de los derechos inherentes en la dignidad

humana, no puede confundirse con ella, no puede limitarse a una protección de la
dignidad de la persona como tal. De este modo, se observan dos niveles de honor: el
primero es el propio de la naturaleza humana, el segundo es la proyección de la virtud o,
como define el diccionario de la Real Academia de la Lengua Española "gloria y buena
reputación" que sigue a la virtud, al mérito de las acciones heroicas, que trasciende a la
familia y a las personas y acciones mismas del que las granjea.

Mientras que la dignidad del hombre constituye una categoría personal

pero despersonalizada, absoluta y no relativa a cada sujeto, el derecho al honor protege
una dignidad personalizada y relativa a un hombre en concreto. Por tanto, se debe
considerar al honor como aspecto de la dignidad del hombre, en el sentido que se le
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reconoce a "todo hombre por el hecho de serlo"; y, además como un valor social cuya
protección hace posible la vida en relación.

Como conclusión, se puede decir que el término honor es una noción

difícilmente aprehensible, que ha dado muchos problemas a la doctrina a la hora de dar
un concepto del mismo debido a su amplitud.

La idea de honor ha sido y es un tema sobre el que se ha escrito mucho

pero sin haber logrado entender su mejor significado, por eso, dice Beccaria en su obra
"De los delitos y las penas" que: "La palabra honor es una de aquellas que ha
servido de base a dilatados y brillantes razonamientos sin fijarle alguna significación
estable y permanente".

b.- El Derecho a la propia imagen.

Coincide la doctrina y la jurisprudencia al señalar que el derecho a la

propia imagen tiene un doble contenido. En su aspecto negativo consiste en la
posibilidad de prohibir a terceros la obtención, reproducción y divulgación, por
cualquier medio, de la imagen de una persona sin su consentimiento. Y, en su aspecto
positivo, otorga la facultad exclusiva de difundir o publicar la propia imagen y
comerciar con ella.

La cuestión más debatida con respecto al derecho a la imagen es la si se

trata de un derecho autónomo o de un contenido característico del derecho a la
intimidad. Si bien el tratamiento legal del derecho a la propia imagen abona los
argumentos esgrimidos por la doctrina para considerarlo un derecho autónomo, la
jurisprudencia tiende a vincularlo con el derecho a la intimidad.

El extraordinario desarrollo de la publicidad y de los medios con que

cuenta para obtener su objetivo ha puesto en primer plano la posibilidad jurídica de
reproducir o difundir la imagen de una persona, sin su consentimiento y aún contra su
propia voluntad.

Por todo lo anterior, se señala que, en la doctrina moderna se distinguen

claramente dos posiciones antagónicas:

i.- La primera de ellas postula que "toda persona tiene un derecho

exclusivo y absoluto sobre su propia imagen, el cual comporta para los demás,
necesariamente, la prohibición incondicional de difundirla sin el consentimiento del
interesado". La conclusión fundamental de esta posición es que el derecho a la propia
imagen es personal y absoluto; su violación importa siempre un acto ilícito que debe ser
sancionado sin perjuicio de la reparación el daño sufrido.

ii.- La segunda posición, que es la más seguida por la doctrina y la

jurisprudencia extranjera, niega la existencia de un verdadero derecho de la propia
imagen, la cual queda protegida, en la medida que importe un perjuicio para el honor de
las personas o se lesione de alguna otra forma otros derechos de la personalidad.

c.- El Derecho a la intimidad.

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Los autores españoles Truyol y Sierra y Villanueva Etcheverría en su

obra "Derecho a la intimidad e informática" vinculan la aparición del derecho a la
intimidad con el cristianismo y afirman que es San Agustín es quien habla por primera
vez de la intimidad en su libro las "Confesiones", donde desarrolla su teoría de la
interioridad.

Por su parte, Santo Tomás de Aquino enuncia que el desarrollo de la

fama tiene directa relación con el derecho a la intimidad. Esta es el núcleo más oculto
de las personas, y sólo cuando esa intimidad es manifestada públicamente puede ser
juzgada, valorada por demás personas, pero si es manifestada en privado o en secreto a
otra persona concreta hay que seguir respetándola. De ahí su famosa frase "Nadie debe
hacer al otro lo que no quiere que se haga a él".

Hacia una definición del derecho a la intimidad.

1.- Respecto a la intimidad personal.

En su aspecto negativo, debe entenderse tal intimidad personal como un

modo de ser de la persona respecto a los demás, que supone un derecho de exclusión
-"ius excluendi", "erga omnes"- del conocimiento ajeno, de todo aquello que hace
referencia a la propia escena personal.

El derecho a la intimidad, desde un aspecto negativo, supone el

reconocimiento en el individuo de una esfera de vida personal exclusiva y excluyente,
de una zona de actividad que le es propia y en la que puede prohibirse el acceso a otros.

El derecho a la intimidad, en cuanto derivación de la dignidad de la

persona, "implica la existencia de un ámbito propio y reservado frente a la acción y el
conocimiento de los demás, necesario, según las pautas de nuestra cultura, para
mantener una calidad mínima de vida humana y referido preferentemente a la esfera
estrictamente personal de la vida privada o de lo íntimo".

Dentro de éste ámbito de la esfera subjetiva de la intimidad personal, ha

de considerarse especialmente la intimidad corporal, de principio inmune a las
relaciones jurídico públicas frente a toda indagación o pesquisa, que sobre el propio
cuerpo quisiera imponerse contra la voluntad de la persona.

De este modo queda protegido el sentimiento del pudor personal, en

cuento responda a estimaciones y criterios arraigados en la cultura de la propia
comunidad.

El fundamento o naturaleza del derecho a la intimidad, en su aspecto

negativo, explica que de este derecho sólo puedan ser titulares las personas físicas y no
las personas jurídicas.

Pero el derecho a la intimidad también tiene un aspecto positivo,

resultado doctrinal y jurisprudencial, ya no sólo en cuanto facultad de exclusión de los
demás, de abstención de inferencias ajenas, sino también de control sobre los datos
relativos a la propia persona (por esto su positividad, por cuanto implica el derecho de
accionar frente a la violación de nuestra intimidad), supone el reconocimiento de una
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esfera privada, cuyo contenido son los datos no necesariamente íntimos pero que el
individuo decide mantener como privados y resuelve sobre el conocimiento que los
demás han de tener de ellos.

2.- Por lo que respecta a la intimidad familiar, se debate en doctrina si

lo que con ello se protege es un derecho a la intimidad de la familia como institución o
grupo, o la de sus miembros considerados individualmente. Esta última posición parece
ser la acogida, por cuanto el derecho a la intimidad personal se extiende, no sólo a
aspectos de la vida propia o personal, sino también a determinados aspectos de la vida
de otras personas, con las que se guarda una especial y estrecha relación como es la
familiar, que, por la relación o vínculo existente entre ellas, inciden en la propia esfera
de personalidad del individuo.

d.- El derecho a la rectificación.

Tal derecho está contemplado en la Ley 19.733, acerca de las libertades

de opinión e información y de ejercicio del periodismo, publicada el 4 de junio de 2001,
en el Diario Oficial.

El artículo 16 del Título IV de dicha ley se refiere a que toda persona

natural o jurídica, que sea ofendida o injustamente aludida por algún medio de
comunicación social, tiene derecho a que su aclaración o rectificación sea distribuida
gratuitamente por el mismo medio de comunicación social en que esa información
hubiese sido difundida.

Por su parte el artículo 17 permite exigir una copia fiel al medio de

radiodifusión sonora o televisiva de libre recepción o un servicio limitado de televisión.
Pero en todo caso se debe de pagar el costo de tal copia o proporcionar el material para
ello.

Este medio tiene 5 días para hacer entrega de la copia.

El artículo 18 reviste trascendental importancia por cuanto es el que

establece la obligación del medio de comunicación social a difundir gratuitamente la
aclaración o rectificación.

Este requerimiento se dirige a su director o a la persona que deba

reemplazarlo, dentro de los 20 días, desde la fecha de edición o de difusión de la
información que perjudica a la persona.

El artículo 20 establece quién puede ejercer tal derecho.

En definitiva el derecho de rectificación, tiene importancia trascendental

cuando la propia imagen es violentada por un medio de comunicación social, pues
mediante su ejercicio se comunicará al resto de la comunidad lo erróneo de la noticia
transmitida y que transgredió el campus de la protección de propia imagen.

e.- El Derecho al nombre6.

6
Ver el capítulo dedicado al Nombre como atributo de la personalidad.
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Además de lo dicho respecto del nombre como atributo de la

personalidad, es importante destacar los siguientes aspectos:

Tal derecho, que debe incluir el derecho al sobrenombre o nombre

extrapersonales, se traduce en la imposibilidad de usar un nombre ajeno para fines
comerciales sin el consentimiento del titular de ese nombre o sobrenombre. De tal
infracción surge el derecho a ejercer la acción de indemnización por el perjudicado.
Cuando el nombre es utilizado en una obra literaria, o cuando ha sido utilizado como
seudónimo de artista, procede, asimismo, la facultad de ejercer acciones en contra de
quien haya hecho ese uso.

Es un derecho cuya naturaleza ha sido discutida, pero que, en todo caso,

es objeto de protección en numerosos países.

f.- El Derecho del autor sobre las obras del espíritu.

Este derecho también ha sido objeto de una vieja discusión acerca de su

naturaleza.

Sin embargo tal discusión se ha ido despejando en la actualidad debido a

la distinción que en su contenido se hace de dos categorías de poderes: Los derechos
materiales, pecuniarios o patrimoniales (que giran, por lo demás, en torno a la
publicación y explotación de la obra, cesión o enajenación, etc), y los derechos morales,
personales o extrapatrimoniales, que salvaguardan la paternidad de la obra y su
integridad.

Las facultades de estos derechos morales se concentran, en el llamado,

derecho moral del autor.

El derecho moral de autor constituye un derecho privado que tiene por

objeto, no la obra del ingenio, que es un bien de naturaleza corporal, sino que el bien
personal de la paternidad intelectual, modo de ser moral de la persona del propio autor.

Este derecho, a diferencia del resto, no es un derecho innato, pues

requiere la creación intelectual, aunque se debe precisar que, si bien requiere tal
creación, todos los hombres son potencialmente creadores y, por lo tanto, este derecho
debe estar reconocido para todas las personas, quienes podrán ejercerlo en la medida en
que realicen obras intelectuales o del ingenio.

Integran el contenido del derecho moral de autor, como facultades

prerrogativas más salientes:

1.- El derecho de publicación, o sea la facultad que tiene el autor de decidir si una obra
suya se ha de publicar o no.

2.- El derecho de paternidad intelectual, que le autoriza para exigir que figure o no su
nombre o seudónimo en la obra producida.
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3.- El derecho de defensa de la integridad de la obra, que en su aspecto positivo le

autoriza para modificarla, y en el negativo, para impedir que sea alterada o deformada
por los demás.

4.- El derecho de arrepentimiento, consistente en la facultad que tiene el autor de retirar

la obra de circulación por motivos personales.
La trascendencia de este derecho ha derivado hoy en día en el estudio,
bastante acucioso, que se está efectuando en una materia colindante entre el Derecho
Civil y el Mercantil, denominado el "Derecho de Propiedad Intelectual". De ahí, que
su naturaleza sea entendida como un derecho de propiedad, que tiene trascendencia
subjetiva, en cuanto protección de la creación intelectual.