TEORIA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

&1. CONCEPTO
Nuestro Código no define la obligación no obstante que es muy dado a definir.
“ES UN VINCULO JURÍDICO ENTRE 2 SUJETOS DETERMINADOS EN CUYA
VIRTUD UNO DE ELLOS DEBE DAR, HACER O NO HACER ALGUNA COSA A FAVOR
DEL OTRO Y QUIEN ESTÁ FACULTADO PARA EXIGIR EL CUMPLIMIENTO DE LA
PRESTACIÓN”.

&2. ETIMOLOGIA

OB O A CAUSA DE.

LIGATIO LIGAR, ATAR, AMARRAR.

&3. ELEMENTOS DE LA OBLIGACION

1. ELEMENTO SUBJETIVO

Está constituido por los SUJETOS DE LA OBLIGACIÓN. Encontramos:

A. Sujeto activo Acreedor Es el titular del crédito (tiene el poder o la facultad para
obtener el pago de su crédito).

Ingresa al activo de su patrimonio.

b. Sujeto pasivo Deudor Aquel que está obligado a dar, hacer o no hacer algo a
favor del acreedor (tiene el deber, está en la necesidad
de satisfacer la deuda).

Es una carga que ingresa al pasivo de su patrimonio.

2. ELEMENTO OBJETIVO

A. Lo constituye la PRESTACIÓN, que es el comportamiento que el vínculo jurídico impone

al deudor.

B. La prestación es el OBJETO DE LA OBLIGACIÓN. Los autores distinguen entre:

1
i. Objeto inmediato de la obligación Prestación se encuentra constituida por
la necesidad en que se
encuentra el sujeto pasivo de
cumplir con determinada
conducta.
ii. Objeto mediato de la obligación Responde a la pregunta: Cosa
¿Sobre qué recae la Hecho
Prestación? Abstención

3. ELEMENTO TÉCNICO
Está constituido por el VÍNCULO JURÍDICO, que es la relación que existe entre acreedor y
deudor, la cual se encuentra protegida y amparada por el derecho.
Observaciones:

 El ordenamiento jurídico reacciona ante la transgresión frente al incumplimiento de la

obligación y para ello otorga ciertos medios al acreedor para que obtenga el
cumplimiento de la obligación ya sea en naturaleza o por equivalencia.
 Este tercer elemento es sustancial ya que da consistencia a los otros dos elementos, con el
objeto de asegurar los efectos de la obligación.

&4. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

1. CONCEPTO

Son los hechos jurídicos o actos que dan nacimiento o generan obligaciones.

2. CLASIFICACIÓN

1) Contrato: “Es la convención generadora de obligaciones”.

2) Cuasicontrato: “Es el hecho voluntario no convencional que genera obligaciones”.

3) Delito civil: “Es el hecho voluntario ilícito que causa daño y cometido con dolo o sea con la
intención de causar daño”.

4) Cuasidelito: “Es el hecho voluntario ilícito que causa daño y cometido con culpa o sea por
negligencia”.

5) Ley: Que sería fuente directa de obligaciones en aquellos casos concretos y específicos que
ella regula por ejemplo la obligación alimenticia.

2
Criticas

a) Se ha dicho que provendría de una errónea interpretación de los textos romanos ya que
estos habrían distinguido: Contrato, delito y otras figuras de creación pretoriana.
b) El cuasicontrato seria figura híbrida por que el amparo de esta se encuentra una serie de
figuras que no encuentran otra ubicación además se habla de cuasicontrato como si fuera
una figura muy parecida a contrato en circunstancias en que contrato y cuasicontrato hay
diferencias sustanciales
c) No tendría sentido distinguir en delito y cuasidelito civil y ambas figuras debieran
comprenderse dentro de la denominación de hechos ilícitos por cuanto tanto el delito
como cuasidelito generan las mismas obligaciones cual es la de indemnizar los perjuicios
causados, y para determinar el monto no hay que estar al aspecto subjetivo o disposición
anímica del autor de hecho ilícito sino a la extensión del daño causado.
d) Esta clasificación estaría dejando afuera algunas fuentes del derecho comparado como
son la declaración unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa

3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN PARTICULAR

A. CONTRATO

1) Concepto

Según el 1438 contrato o convención, es un acto por el cual una parte se obliga para con otra
a dar, hacer o no hacer alguita cosa

2) Criticas

a) Hace sinónimas las expresiones contrato y convención en circunstancias que la

convención es el género y sinónimo de acto jurídico bilateral, el contrato es una
especie de convención ya que es la convención la que genera obligación. Frente a esta
critica algunos señalan, que la intención del legislador fue hacer sinónimas las
expresiones del contrato y convención así aparecen también en el Art.1437
b) Esta disposición confunde lo que es el objeto del contrato, con lo que es el objeto de la
obligación, ya que el objeto del contrato son los derechos y obligaciones que nacen en
virtud del contrato, pero esa obligación tiene su propio objeto que es la prestación y que
puede consistir en dar hacer o no hacer.

B. CUASICONTRATO

1) Concepto

El código no lo define pero el 1437- 2284 se ha dicho que es un hecho voluntario lícito y no
convencional que generan obligaciones.

3
2) Criticas

a) Esta definición ha sido criticada por cuanto es meramente excluyente y no dice que es un
cuasicontrato así:

 Es un hecho voluntario lo que significa que no se trata de obligaciones legales

 Es licito lo que significa que no es un delito ni un cuasidelito
 No convencional lo que significa que no es un contrato.

b) Además se habla de cuasicontrato como si fuere una figura muy parecida al contrato,
cuando en realidad ambas figuras las diferencias son substanciales. En efecto, en el
contrato las obligaciones surgen de un acuerdo de voluntad de las partes, en cambio en el
cuasicontrato no existe acuerdo alguno que genere las obligaciones, tampoco está
presente la voluntad de la persona que se obliga y en definitiva es la ley la que distribuye
los efectos al hecho voluntario del deudor.

c) Nuestro código recogió la figura del cuasicontrato, siguiendo al código civil francés y de
ahí se extendió a numerosos códigos civiles, pero en la actualidad se dice que es una
noción históricamente falsa, irracional e inútil, de ahí que los códigos de este siglo no lo
contemplan.

d) Si bien es cierto interviene el hecho voluntario del deudor, la voluntad en sí no tiene

ninguna importancia, a tal punto que pueden surgir obligaciones contra la voluntad del
deudor, como ocurre por ejemplo en la agencia oficiosa en el Art. 2291.

3) Los Cuasicontratos en el CC Chileno

a)Reglamentación

Art 2284 CC y siguientes

b) Enumeración

Según el 2285 CC hay 3 cuasicontratos principales que son:

1) Agencia oficiosa: Está regulada en el Art. 2286 CC. “Es un cuasicontrato por el cual el
que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con esta, y la
obliga en ciertos casos”.
2) Pago de lo no debido: Está regulado en el Art. 2295 CC :“Si el que por Error ha hecho
un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho para repetir lo pagado. Sin embargo,
cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no
tendrá derecho de repetición contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o
cancelado un titulo necesario para el cobro de su crédito, pero podrá intentar contra el
deudor las acciones del acreedor”.

4
 3) Comunidad: Se regula en el Art. 2304 CC.: “ La comunidad de una cosa universal o
singular, entre dos o más personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o
celebrado otra convención relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato”

C. LOS DELITOS Y CUASIDELITOS

En el derecho moderno ambas figuras se comprenden bajo el nombre de hechos ilícitos, porque
ambos generan una misma obligación cual es la indemnizar perjuicios, para establecer el monto
de la indemnización no se atiende a la intencionalidad del autor del hecho ilícito, sino que se
atiende a la extensión de los daños causados y resulta que la única diferencia entre delitos y
cuasidelitos es el elemento subjetivo o intencional, ya que en el delito estamos frente a un hecho
intencional ilícito y no convencional que causa daño.

D. LA LEY

1) Generalidades

En un sentido amplio toda obligación encuentra su fuente en la ley ya que es el ordenamiento

jurídico el que reconoce y ampara las demás fuentes de las obligaciones de ahí que algunos
autores señalan que la ley es la única fuente de las obligaciones, sin embargo esto no es así, ya
que se reserva la expresión obligaciones legales para aquella que nace de la sola disposición de la
ley, sin que exista un hecho voluntario del deudor, en cambio en todas las demás fuentes de las
obligaciones se advierte la existencia de un hecho voluntario del deudor, de ahí que el Art.
2284CC señala que las obligaciones que nacen de la ley se expresen en ella.

2) Concepto de obligaciones legales

“Son aquellas en que la ley es fuente directa e inmediata de a obligación, sin que exista un
hecho voluntario de la persona que se obliga”.

3) Características de las obligaciones legales

a) Requiere de un texto legal expreso que las contemple.

b) Estas obligaciones no son frecuentes en el derecho civil patrimonial, pero si en el derecho
de familia como ocurre con las obligaciones alimenticias.
c) En estas obligaciones la capacidad de las partes resulta irrelevante, por cuanto no
interviene la voluntad sino que la obligación surge impuesta por la ley, así ocurre por
ejemplo con el pago del impuesto territorial que debe ser satisfecho por cualquier persona
propietaria de in bien raíz independientemente de si es capaz o no.

d) Por regla general estas obligaciones son irrenunciables, puesto que está comprendido el
orden público y el interés general.

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E. DECLARACION UNILATERAL DE VOLUNTAD

1) ¿Puede la declaración unilateral generar obligaciones?

El punto de centro es determinar si una persona unilateralmente puede ser deudora de otra cuya
voluntad no ha intervenido en la creación de la obligación ya que si hubiere concurrido el
nacimiento de la obligación estaríamos frente a un contrato y acá es distinta la figura.

La voluntad del acreedor deberá intervenir a posteriori porque nadie puede adquirir derechos
contra su voluntad, pero la voluntad del acreedor no interviene en la génesis de la obligación sino
que en un momento posterior y es por ello que el deudor que ha manifestado su voluntad en
orden a crear su obligación no puede dejarlo sin efecto unilateralmente por su sola voluntad.

2) Situación en Chile.

Nuestro CC inspirado en el CC Francés no reconoce la declaración unilateral de voluntad como

fuente.
En aquellos casos en que aparece una persona obligándose por su propia voluntad serán casos de
obligaciones legales y solo para explicar porque el declarante queda obligado, se puede recurrir a
la doctrina de la declaración unilateral de voluntad. ¿Cuáles son estos casos?:

a) Oferta de recompensa de ocupación de especies al parecer perdidas

Aquí el dueño ofrece una recompensa para quien encuentre la especie, para algunos autores este
es un ejemplo en que la declaración unilateral de voluntad genera obligaciones, puesto que el
dueño de la cosa que hizo la oferta después no puede retractarse dejando en efecto la oferta en
cambio para los autores que rechazan esta teoría estamos en presencia de un contrato que nace a
partir de la unión de la oferta de recompensa y la aceptación tacita de quien se dedica a buscar la
especie.

b) Oferta sujeta a Plazo

Esta figura aparece a propósito de la conformación del consentimiento ya que por regla general
el oferente puede retractarse dejando sin efecto la oferta a menos que haya fijado un plazo o se
haya obligado a esperar contestación o se haya obligado a no disponer del objeto del contrato
sino una vez desechada la oferta o transcurrido un determinado lapso ya que en estos casos el
oferente no puede retractarse de su oferta.

 Para algunos autores este es un caso en que la declaración unilateral de voluntad opera
como fuente de las obligaciones.
 Para quienes rechazan esta teoría aquí nos encontramos a un precontrato formado por la
oferta y por la aceptación tacita de quien recibe la oferta y utiliza el plazo para
reflexionar.

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F. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

1) Terminología

Se le conoce como enriquecimiento injusto, indebido, infundado, sin causa a expensas de otro.

2) Generalidades

En la vida comercial y jurídica hay un constante enriquecimiento de los patrimonios a costa de

otros ya que en cada negocio, lo que busca cada parte es precisamente una ganancia pero no por
ello el legislador está obligado a intervenir cada vez que no se obtenga una equivalencia exacta,
hay casos en que el ordenamiento jurídico frente a una situación de enriquecimiento concede una
acción específica a fin de que se restituya lo recibido.
Por ejemplo:
 El ladrón que se apodera de lo ajeno se enriquece
 El vendedor que recibe el precio y no entrega la cosa se enriquece
 El comprador que recibe y no paga se enriquece
 El asegurador que no paga la indemnización no obstante haberse verificado el siniestro se
enriquece.

Estos 4 casos presentan rasgos comunes:

 Casos previstos en la ley.

 Casos de enriquecimiento sin causa.
 Casos en que la ley concede una acción específica para reclamar ya sea en sede civil o en
sede penal
 Conductas contrarias a la ley.

El enriquecimiento sin causa no es al que nos hemos precedido sino es un enriquecimiento

atípico que no viola norma legal alguna, que no está amparado por acción específica pero,
provoca rechazo o repugnancia de un punto de vista ético o legal.
Fernando Fueyo señala diversas hipótesis y una de ellas es el caso del reivindicante que desea
recuperar la posesión de una especie mueble suya. Si el tercero poseedor adquirió esa especie
mueble en una feria, almacén u otro lugar cualquiera, abierto al público donde se vendan al
mismo género no procede acción reivindicatoria mientras el reivindicante no pague al poseedor
lo que este pago por la especie para que el dueño pueda recuperar lo suyo tiene que pagar al
poseedor, pareciera ser que aquí hay enriquecimiento sin causa.

7
3) Concepto.

Es el desplazamiento de valor que provoca un enriquecimiento patrimonial en determinados

sujetos a costa del patrimonio de otro producido aparentemente de una manera conforme a
derecho, pero en el fondo sin causa, justificación y que atribuye al perjudicado una acción de
restitución.

4) Requisitos.

a) Enriquecimiento a costa de otro. Ese enriquecimiento puede deberse a diversas causas

ya sea por la adquisición de un derecho, aumento de valor de un bien, liberación de
alguna carga, obligación etc.
Lo habitual es que el enriquecimiento se provoque sea pero para algunos es posible
hablar de un enriquecimiento moral.
Debe estar determinado en su cuantía.

b) Que ese enriquecimiento se provoque sin una causa justificada que no haya un contrato
que fundamente ese incremento patrimonial.

c) Que haya empobrecimiento de quien sostiene la pretensión, quien intente la acción debe
sufrir un empobrecimiento.

5) Fundamento

La doctrina ha dado las siguientes ideas:

a) Hechos ilícitos.
b) Seguridad de los patrimonios.
c) Equivalencia de las prestaciones.
d) Teoría de la causa.
e) Obligación moral de indemnizar a quien se ha empobrecido.

6) Actio in rem verso.

a) Concepto

Es una acción de repetición que corresponde a quien se ha empobrecido injustificadamente con

el fin de obtener una indemnización con el fin de obtener de quien se ha enriquecido sin causa y
a su costa.

b) Características

1- Es una acción personal.

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 2- Es patrimonial.
3- Transferible.
4- Transmisible.
5- Prescriptible.
6- Renunciable.
7- Subsidiaria.

Comentarios

 El plazo de prescripción es de 5 años lo que constituye la regla general ya que no hay

norma especial que establezca plazo diverso.
 Es una acción subsidiaria, ya que solo es posible recurrir cuando no existe otra acción
destinada a obtener la reparación de ahí que la jurisprudencia ha señalado que prescrita la
acción específica destinada a obtener la reparación no cabe la acción in rem verso.
 Lo habitual es que se ejerza como acción pero nada impide que se quiera valer como
excepción si durante un juicio el demandante pretende hacer valer un enriquecimiento
injustificado.

7) Casos de enriquecimiento sin causa en nuestra legislación.

Nuestro código debido a la época de dictación no lo reglamento. No hay una disposición como el
artículo 62 de Código Civil Suizo que expresamente señala que aquel sin causa legítima se
enriquezca a expensas de otro está obligado a la restitución.
Hay situaciones y soluciones legislativas que están inspiradas en este principio, pero el problema
se presenta para saber que ocurre con los casos que no estén expresamente legislados.
Entre los casos que aparecen en el Código Civil tenemos:

1) Prestaciones mutuas del articulo 908cc y siguientes del código, estas tienen por
finalidad evitar el enriquecimiento sin causa de ahí que por ejemplo deben
abonarse las mejoras necesarias incluso el poseedor de mala fe por que el
verdadero dueño habría tenido que incurrir en tales mejoras si la especie hubiese
estado en su poder, de maneras que si no las abona se estaría enriqueciendo
injustificada mente.
2) Materia de accesión: accesión de muebles a inmuebles ya que se plante con
semillas ajenas en suelo propio o se edifica en suelo propio el dueño del suelo se
hace dueño de la construcción o sementera pero debe pagar el valor de los
materiales o semillas al que era propietario de estos, se estaría enriqueciendo
injustificadamente.
3) Materia de responsabilidad civil por el hecho ajeno: por regla general una
persona no solo es responsable de sus propios actos sino que también del hecho de

9
 las personas que se encuentren a su cuidado, esta es la figura del tercer civilmente
responsable que no es el autor directo de un delito o cuasidelito pero que va
responder por el hecho de haber estado a cargo del autor directo del ilícito civil. Si
el autor directo es capaz de un ilícito civil, si el tercero es civilmente responsable
debe indemnizar a la victima de tiene acción de reembolso en contra del autor
directo siempre que se haya perpetrado el daño sin obedecer una orden del tercero
civilmente responsable de no existir esa acción estaríamos frente a un
enriquecimiento injusto porque por que el autor habría causado un daño y no se
encontraría en la necesidad de indemnizarlo.
4) Caso del que contrata con un incapaz: por regla general cuando se declara la
nulidad de un acto celebrado por un incapaz el que contrato con el no tiene
derecho a ser indemnizado lo que constituye una excepción al efecto restitutorio
de la nulidad y el fundamento radica en una sanción que la ley impone al que
contrato con el incapaz como omisión a las formalidades habilitantes puesto que
el legislador presume que el que contrato con el incapaz ha querido aprovecharse
de él, sin embargo el que contrata con el incapaz tiene derecho a ser restituido si
prueba que la persona del incapaz se ha hecho más rica entendiéndose que se ha
hecho más rica cuando las cosas recibidas en virtud del contrato nulo le han sido
necesarias al incapaz o bien sin serles necesarias tales cosas subsistan y quiera el
incapaz retenerlas.

Comentario: En estos casos procede la restitución por cuanto ha desaparecido el temor del
legislador del aprovechamiento del incapaz ya que si las cosas han sido necesarias o bien sin ser
necesarias y quiera retenerlas resulta evidente que no ha habido aprovechamiento alguno de parte
del que contrato con el incapaz, luego de mantenerse el efecto restitutorio se estaría dando un
enriquecimiento injusto al incapaz y es por eso la contra excepción y se vuelve a la regla general
cual es el efecto restitutorio.

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&5. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

I. SEGÚN SU EFICACIA: OBLIGACIONES CIVILES Y

NATURALES

1. OBLIGACIONES CIVILES
“SON AQUELLAS QUE DAN DERECHO PARA EXIGIR SU CUMPLIMIENTO”. SON LA
REGLA GENERAL.

2. OBLIGACIONES NATURALES

A. CONCEPTO

“SON AQUELLAS QUE NO CONFIEREN DERECHO PARA EXIGIR SU

CUMPLIMIENTO PERO QUE CUMPLIDAS AUTORIZAN PARA RETENER LO QUE SE
HA DADO O PAGADO EN RAZÓN DE ELLAS” (ART 1470).

B. CARACTERÍSTICAS
1) No dan acción para exigir el pago, pero si excepción para retener lo que se ha dado o pagado
en razón de ésta obligación.
2) Las obligaciones naturales son excepcionales porque el hecho que el acreedor no tenga
acción es algo excepcional en esta materia. Al ser excepcionales tenemos:
a) Las obligaciones naturales no se presumen de modo que habrá que probar que se está
frente a un vínculo imperfecto que no le confiere al sujeto activo acción para requerir el
pago.

b) No hay obligación natural si no hay texto legal que así lo establezca por que la regla
general viene dada por las obligaciones civiles.

c) El texto legal que establece la obligación debe ser interpretado restrictivamente de modo
que no cabe la aplicación analógica.

C. CLASES DE OBLIGACIONES NATURALES (ARTÍCULO 1470 CC1)

Dentro del Art. 1470 es posible distinguir dos grandes grupos de obligaciones naturales:
1) Obligaciones nulas o rescindibles (art. 1470 nº 1 y 3)
2) Obligaciones degeneradas o desvirtuadas (art. 1470 nº 2 y 4).

1
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado
o pagado en razón de ellas.
Tales son:
1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las
leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar
un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tenía la libre administración de sus bienes.

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1) OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES

a) Concepto
Las obligaciones nulas o rescindibles son aquellas obligaciones otorgadas con omisión de
ciertos requisitos propios de los actos jurídicos.

b) Tipos de obligaciones nulas o rescindibles

El Art. 1470 en sus numerales 1 y 3 distingue dos tipos de obligaciones nulas o rescindibles, a
saber:
i. Obligaciones contraídas por ciertos incapaces.
ii. Obligaciones en las que no se han cumplido con las solemnidades legales.

i. Obligaciones contraídas por ciertos incapaces.

1º Regla

El Art. 1470 nº1 se refiere a este tipo de obligación nula o rescindible y prescribe que son
obligaciones naturales: Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento son sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes como los menores adu

2º Requisitos

 Que la obligación la haya contraído una persona que tiene suficiente juicio y
discernimiento
 Que esa persona sea capaz de obligarse según las leyes.

3º¿A qué incapaces resulta aplicable el Art. 1470 nº1?

 En base a ésta norma tenemos que descartar a los absolutamente incapaces porque estos
carecen de suficiente juicio y discernimiento de ahí que el art 1447 CC cuando se refiere
a los absolutamente incapaces se encarga de señalar que los actos de estas personas ni
siquiera producen obligaciones naturales y no admiten caución.

 ¿Qué pasa con los relativamente incapaces?

o El número 1 del 1470 señala al menor adulto.

o ¿Qué ocurre con el disipador que se haya en interdicción de administrar lo suyo?
Preguntamos esto porque el 1470 solo menciona a los menores adultos

Opiniones

 Alessandri, dice que las obligaciones contraídas por un disipador

interdicto no son naturales porque si bien es un incapaz a este disipador le
falta el suficiente juicio y discernimiento, y porque justamente le falta el
suficiente juicio y discernimiento ha sido declarado en interdicción.

 Luis Claro Solar dice que las obligaciones de éste son naturales. Razones:

- Si bien ésta persona no tiene un criterio perfecto para invertir sus

bienes, no cabe duda que tiene voluntad e inteligencia, por tanto
goza de suficiente juicio y discernimiento.

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 - Además señala el precepto legal se refiere al menor adulto de
modo ejemplar, sin ser una norma taxativa. Se ha refutado esta
argumentación señalando que antes el precepto era enunciativo,
porque existían otros relativamente incapaces, como las personas
jurídicas, entidades religiosas y la mujer casada en sociedad
conyugal. Sin embargo, reformas legales posteriores eliminaron la
incapacidad de estas personas, quedando el precepto como
taxativo.

Comentarios

 Es importante tener presente que para que la obligación en este caso sea
natural es necesario que el incapaz haya actuado sin cumplir con la
formalidad habilitante, ya que ésta debe ser la causa de la nulidad de la
obligación porque si la nulidad relativa tiene por causa una situación
distinta a la incapacidad como por ejemplo error, fuerza, etc; no estamos
en el n°1 del 1470.

 La doctrina mayoritaria está por excluir al pródigo que ha sido

declarado en interdicción de administrar lo suyo del Art. 1470 nº 1, de
modo tal que este artículo sólo sería aplicable al menor adulto.
4º¿Es necesario que se haya declarado judicialmente la nulidad relativa para que haya
obligación natural o ésta obligación existe desde que se contrajo la obligación?
Opiniones

 Arturo Alessandri Rodríguez, dice que la nulidad debe haberse declarado judicialmente y
para esto se basa en los arts. 1687 y 1689 C.C, por lo tanto, se concluye que:

- Si el deudor paga antes que se dicte la sentencia de nulidad estaría pagando una
obligación civil
- Declarada la nulidad paga una obligación natural.

 Somarriva, Claro Solar y otros, dicen que no necesita la declaración judicial de nulidad
para que la obligación sea natural porque ésta tendría este carácter desde que se contrajo.
El texto del n°1 del 1470 se refiere a las “contraídas”, es decir, es obligación natural
desde que se contrajo.

Argumentos

- El art 1471 CC dice que la sentencia judicial que rechaza la acción intentada
contra el naturalmente obligado no extingue la obligación natural, esto estaría
demostrando que la sentencia judicial es irrelevante porque la obligación natural
ha existido desde antes.

- El art 2375 n°1 CC señala que cuando un fiador paga al acreedor por el deudor,
nace para el fiador el derecho de repetir (recuperar) en contra del deudor, esto es
así porque se produce la subrogación legal del fiador en la posición del acreedor,
el n°1 del 2375 se refiere a que esa acción de reembolso que tiene el fiador no
procede cuando la obligación del deudor principal era una obligación puramente
natural y no se ha validado por la ratificación o por el lapso del tiempo, con esto
se da a entender que la obligación natural puede validarse por cualquiera de estos
dos medios y resulta que la validación de un acto nulo solo puede tener lugar
antes de que se haya declarado la nulidad por sentencia judicial. Si se exigiese la
sentencia judicial para estar frente a una obligación natural sería imposible

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 convalidar o ratificar, puesto que la ratificación solo puede tener lugar antes de la
sentencia de modo que la obligación natural existe como tal desde que se contrajo.
ii. Obligaciones en que se han omitido las solemnidades legales

1º Regla

El Art. 1470 nº 3 señala que son obligaciones naturales: Las que proceden de actos a que faltan
las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles como las de pagar un
legado impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida.

2º Tipo de nulidad a que se refiere el Art. 1470 nº 3.

- El tipo de nulidad a que se refiere el Art. 1470 nº 3 es nulidad absoluta ya que se han
omitido las solemnidades que la ley exige para el valor del acto o contrato, y, de
conformidad al Art. 1682 del C.C. ésta es una causal de nulidad absoluta.
- Si la nulidad absoluta tiene su origen en otra causa (objeto ilícito, causa ilícita, actos de
los absolutamente incapaces, o falta de objeto, falta de causa o falta de solemnidades para
quienes postulan que la nulidad absoluta es la máxima sanción de ineficacia en nuestro
derecho) no sólo no existe obligación natural, sino que no existe obligación.

3º Sentido de la expresión “acto” del articulo 1470 nº3

Opiniones
Alessandri, dice que el C.C se está refiriendo exclusivamente a los actos jurídicos unilaterales y
que quedan fuera las obligaciones que se generan de un acto jurídico bilateral. Razones:

 En el C.C el vocablo “acto” se utiliza en oposición a los contratos, así por ejemplo el art.
1701 que señala que la falta de instrumento público no puede suplirse en los actos y
contratos…; el art. 1709 que dice deberá constar por escrito los actos y contratos…. ; el
art. 1003 señala que el testamento es un acto de una sola persona, además que este es el
acto jurídico unilateral por excelencia.
 El ejemplo que da el n°3 del 1470, esto es, el pago de un legado impuesto por un
testamento, es un ejemplo clásico de acto jurídico unilateral.
 Pensemos en el siguiente caso, compraventa de un bien raíz otorgada por escritura
privada, ¿qué ocurre con esa compraventa?: esta será nula ya que se ha omitido una
solemnidad cual es, la escritura pública, la obligación del vendedor es hacer entrega o
tradición de la cosa vendida. Como se ha omitido una solemnidad la obligación sería
natural, sin embargo, este vendedor no puede cumplir voluntariamente con hacer la
tradición porque el conservador de bienes raíces solo inscribe escrituras públicas luego
para este caso solo caben dos posibilidades:
- El vendedor no puede cumplir con su obligación natural.
- El vendedor para corregir el problema gestionará con su comprador el otorgamiento
de escritura pública, y si es así la obligación no será natural sino que civil.

Claro Solar, dice que la palabra acto utilizada en el n° 3 del 1470 es comprensiva tanto de los
actos jurídicos unilaterales como de los bilaterales. Razones:
 No es efectivo que el Código haya establecido como criterio que el vocablo acto se
maneje siempre en oposición a contrato o acto jurídico bilateral, a veces ocurre así, pero
otras veces no, por ejemplo el art 1445 para que una persona se obligue a otra por un acto
o declaración de voluntad….etc, aquí se está refiriendo tanto a los actos jurídicos
unilaterales como bilaterales.
 El ejemplo del n°3 del 1470 es solo un ejemplo nada más.
 El problema de la compraventa de un bien raíz por escritura privada es un caso muy
rebuscado y podría perfectamente pensarse en un contrato de promesa sin cumplir con las

14
 solemnidades del 1554 CC, y si el deudor cumple puede pensarse perfectamente que es
una obligación natural.

2) OBLIGACIONES CIVILES DESVIRTUADAS O DEGENERADAS.

a) Concepto
“Son aquellas que nacieron a la vida del derecho como obligaciones civiles perfectas, pero que
por circunstancias posteriores a su formación perdieron su eficacia, y se han desvirtuado o
han degenerado en una obligación natural”.
b) Tipos
Existen dos tipos de obligaciones degeneradas o desvirtuadas:
i. Las obligaciones prescritas (Art. 1470 nº 2)
ii. Las obligaciones que no han podido acreditarse por falta de prueba (Art. 1470 nº 4).

i. Obligaciones prescritas (Art. 1470 nº2)

1º Regla
Estas obligaciones están contempladas en el Art. 1470 nº 2 en los siguientes términos: “Las
obligaciones civiles extinguidas por prescripción”.
2º Observaciones
La redacción de este artículo ha dado lugar a dos observaciones:
a- El C.C. en esta materia incurre en una impropiedad de lenguaje dado que no son las
obligaciones las que prescriben, sino las acciones para exigir su cumplimiento, lo que ocurre
es que la obligación subsiste como natural. Así se deduce del párrafo tercero del Título XLII del
Libro IV que se refiere a la Prescripción como medio para extinguir las acciones judiciales.
b- ¿Para que la obligación sea natural se requiere que se haya dictado sentencia que declare
la prescripción?

Opiniones

Alessandri sostiene que es necesaria la sentencia.

 El articulo 2493 CC señala que la prescripción debe ser alegada y esta alegación debe
traducirse en un juicio y habiendo juicio este culmina con una sentencia, de manera que
sin sentencia no hay prescripción.
 El articulo 2494 CC contempla la posibilidad de que el deudor renuncie a la prescripción.
Si la prescripción operare ipso iure sin necesidad de una sentencia sería absurdo
reconocer esta facultad del deudor de poder renunciar a la prescripción.

Claro Solar y Somarriva señalan que no es necesaria la sentencia, fundando su argumento el

articulo 2514 CC2 que señala que la prescripción extintiva solo requiere del transcurso del
tiempo en el cual no se haya ejercido la acción luego la prescripción opera por el solo
transcurso del tiempo ya que vencido el plazo de prescripción se extingue la acción y la
obligación se convierte en natural, además esta disposición no extingue la sentencia y
tampoco lo hace el articulo 1470 nº2 CC.

Para esta última opinión pueden darse los siguientes casos:

2
La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo durante el cual no se hayan
ejercido ciertas acciones.

15
  Si el deudor paga antes que transcurra el plazo de prescripción, está pagando una
obligación civil.
 Si el deudor paga después de transcurrido el plazo de prescripción, pero antes que se dicte
sentencia que la declare, está pagando una obligación natural.
 Si el deudor paga después de dictada la sentencia que declara la prescripción, estaríamos
frente al pago de lo no debido

ii. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (Art. 1470
nº4 CC)

Es una obligación civil perfecta puesto que el acreedor tiene acción para exigir su cumplimiento,
pero la carga de la prueba le corresponde al acreedor ya que según el 1698CC incumbe probar la
existencia de la obligación a quien la alega, y en este caso el acreedor no ha podido acreditar en
juicio la existencia de la obligación, pero no obstante ello si el deudor cumple estará pagando una
obligación natural.

Al respecto cabe formular las siguientes observaciones:

1. No se trata de una verdadera obligación desvirtuada sino de una obligación “ineficaz”,

porque existe, pero no puede acreditarse su existencia.
2. Para que se configure este tipo de obligación se requiere:
a- Que exista un juicio entre el acreedor y el deudor.
b- El deudor sea absuelto por sentencia judicial que así lo declare.
c- La absolución del deudor debe estar motivada por falta de prueba del acreedor
(es a él a quien le incumbe probar la existencia de la obligación de
conformidad al Art. 1698 inc. 1 del C.C.), dado que no ha podido acreditar
suficientemente la existencia de la obligación. Si la absolución es
consecuencia de una excepción de fondo deducida por el deudor, no hay
obligación natural.

El caso típico es el de aquella persona que presta dinero a otra por una cantidad superior de 2
UTM (que constituye la mayoría de los casos) y que no escritura este contrato de mutuo. Dado
que resultan aplicables los artículos 1708 y 1709 del C.C. que hacen inadmisible la prueba de
testigos y, a falta de instrumentos públicos o privados, esta obligación no podrá acreditarse por
falta de prueba. En consecuencia la obligación será natural, esto es, no da acción para exigir su
cumplimiento, por tanto, quien recibió el dinero puede retener lo pagado.

C. TAXATIVIDAD DEL ARTÍCULO 1470

Se trata de saber si el art. 1470 representa o no una norma taxativa, ya que es de interés
determinar si los casos diseminados en el CC que comprenden situaciones en que el acreedor no
tiene acción para pedir el cumplimiento pero está autorizado para retener lo que se le pagare
espontáneamente constituyen obligaciones naturales.

Casos:
1) El pago de multa en los esponsales o desposorio
Según el art. 98 CC3 este contrato se trata de una promesa de un hecho privado que las leyes
someten enteramente al honor y conciencia del individuo y que no produce obligación alguna
ante la ley civil. El art. 99 CC4 prescribe que si los esposos hubieren pactado el pago de una

3
Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes
someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios.
4
Art. 99. Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso
de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podrá pedirse su devolución.

16
multa para el caso de no cumplirse lo pactado tampoco habrá acción para exigir el pago de esta
pero si hubiere pagado la multa no habrá derecho a pedir su devolución.
¿Hay aquí obligación natural?
Hay 2 opiniones:
a) Hay algunos que dicen que sí, porque están los elementos que son definitorios de una
obligación natural:

 Falta de acción.
 Excepción de poder retener lo pagado.
b) Otros dicen que no, y para esto se basan en la parte final del inciso primero del artículo 98 que
señala que esta promesa de matrimonio no produce obligación alguna (ni obligación natural ni
civil). Lo único que habría acá es una sanción al incumplimiento de un deber moral de ahí que el
legislador permite que no se devuelva el pago de esa multa.
2) Juegos Lícitos con predominio del esfuerzo intelectual
Los juegos se clasifican en:
a) Ilícitos
b) Lícitos, y estos se sub clasifican en:

 Aquellos que predomina el esfuerzo corporal.

 Aquellos que predomina el esfuerzo intelectual, por ejemplo el ajedrez.
El legislador señala que estos no generan acción para exigir el pago pero si el que pierde paga, el
que recibe ese pago está facultado para retener lo pagado.
¿Hay aquí obligación natural?
a) Unos dicen que si porque están los elementos que son definitorios de una obligación
natural.
b) Otros dicen que no, porque cuando el legislador autoriza para retener lo pagado por el
que perdió, no obstante que el que gano no puede exigir el pago lo que está haciendo es
desalentar el interés a los juegos y a la apuesta.
3) Pago hecho en virtud de un objeto y causa ilícita a sabiendas
Cuando esto ocurre el acto jurídico es nulo absolutamente. Si alguien paga a sabiendas de que
hay objeto y causa ilícita no puede pedir el reembolso de lo pagado (1468).
¿Hay aquí obligación natural?
a) Unos dicen que si porque están los elementos que son definitorios de una obligación
natural.
b) Otros dicen que no porque al negar el legislador el derecho a pedir la restitución en esa
devolución esta sancionando a aquel que pago a sabiendas de que había objeto ilícito o
causa ilícita.
4) Pago con beneficio de competencia más allá de lo que buenamente puede el deudor
El beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a
pagar más de lo que buenamente puedan dejándoseles lo indispensable para una modesta
subsistencia, según su clase y circunstancia y con cargo de devolución cuando mejore su fortuna.
El CC señala en el art. 1625 las personas que gozan de este beneficio, se trata de personas ligadas
por vínculos especiales como el padre y el hijo. El hijo por ejemplo goza de este beneficio de
modo que el padre no podía exigirle al hijo todo el pago, pero si el hijo no obstante gozar de este
beneficio paga más allá de lo que buenamente puede no podría exigir la devolución de lo pagado.

17
¿Hay aquí obligación natural?
a) Unos dicen que si porque están los elementos que son definitorios de una obligación
natural.
b) Otros dicen que no porque estamos frente a un deudor que renuncia a un derecho que la
ley estableció en su favor.
5) Pago con beneficio de inventario.
Consiste en no hacer a los herederos que aceptan la herencia responsables de las deudas
hereditarias y testamentarias sino hasta el monto de lo que hayan heredado como bienes.
¿Hay aquí obligación natural?
a) Unos dicen que si porque están los elementos que son definitorios de una obligación
natural.
b) Otros dicen que no porque ese heredero que pago más allá de lo que le corresponde
habría renunciado a un derecho que la ley estableció en su favor.
6) Fallido que paga más de lo que le corresponde de acuerdo con el convenio de pago
celebrado con sus acreedores.

Si una persona es declarada en quiebra puede llegar a un acuerdo con sus acreedores por el cual
por ejemplo el fallido se obliga a pagar el 60 % de lo que adeuda a cada acreedor, si a la larga el
fallido paga más allá del 60 % no puede pedir la restitución de lo pagado y aquí vemos que los
acreedores que consumieron ese convenio no pueden demandar la totalidad de lo adeudado.
En cuanto si hay o no obligación natural, se produce la misma discusión anterior.

¿Es Taxativo el Artículo 1470? Opiniones:

1) Es Taxativo
a) En el sistema del CC hay obligaciones naturales donde hubo o pudo haber existido obligación
civil.

 Hubo obligación civil(n° 2 y 4).

 Pudo haber existido obligación civil(n°1 y 3).
b) La historia del artículo 1470 demuestra que el legislador tuvo el afán de reunir en un solo
artículo todos los casos de obligación natural. Bello incluso amplio la norma primitiva y la
comisión revisora le agrego otro caso porque originalmente no estaban contemplados todos los
casos que si figuran ahora.
c) El artículo 1470 después de definir obligación natural señala tales son y esta expresión denota
el carácter taxativo porque de lo contrario habría dicho tales son por ejemplo.

d) El inc final del artículo 1470 dice para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas
cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el
que tenía la libre administración de sus bienes.

e) El artículo 2296 señala No se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligación
puramente natural de las enumeradas en el artículo 1470.

2) No es taxativo

a) El inc. 2 del art. 1470 define la obligación natural de modo que cada vez que nos encontremos
ante una situación que reúna los elementos de esta definición habrá allí una obligación natural.

18
b) Basta con aceptar de los diversos casos que vimos diseminados en el CC que uno de ellos no
está contemplado en el art. 1470 para que este articulo pierda su carácter taxativo.
c) La expresión tales son no siempre ha sido utilizada para denotar un carácter taxativo, se da el
ejemplo de lo que ocurre en el art. 570(inmuebles por destinación).
No es un buen argumento porque ese artículo señala tales son por ejemplo.

E. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES

1) DERECHO A RETENER LO QUE SE HUBIERE DADO O PAGADO EN VIRTUD DE

UNA OBLIGACIÓN NATURAL.

Se trata del principal efecto. El principio fundamental en juego es el siguiente: el cumplimiento

de una obligación natural no es un acto de liberalidad, sino un pago. La obligación natural sirve
de causa eficaz al pago, que por lo mismo no puede reputarse indebido: arts. 2296 y 2297.
Requisitos
a) Que el pago se haya hecho voluntariamente
¿Qué se entiende por voluntariamente?

 Unos dicen que pago voluntario existe cuando el deudor pago libre y espontáneamente
sin error, fuerza o dolo.
 Otros son más exigentes y dicen que no basta con lo anterior sino que se necesitaría que
el deudor pague sabiendo que está pagando una obligación natural.
b) Que el pago se haya hecho por quien tiene la libre administración de sus bienes
Por regla general, el pago (en el caso de las obligaciones de dar) importa una enajenación, y por
tanto, quien paga debe tener la facultad de disponer del objeto del pago. Por ello, tratándose de la
obligación contraída por un menor adulto, será necesario que el pago se verifique al alcanzar la
mayoría de edad o en su defecto, que el menor cuente con la debida autorización de su
representante legal.

c) Debe cumplir con los demás requisitos generales del pago: pago íntegro y conforme al tenor
de lo pactado.

2) LAS OBLIGACIONES NATURALES PUEDEN SER NOVADAS.

La novación es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior la cual queda por tanto
extinguida.
Por ejemplo: Debo a Juan 40 mil pesos y por un pacto se acuerda que estos 40 mil los pague a
María. He contraído una nueva obligación, Juan debe dejarme libre y dar por extinguido su
crédito. María pasa ser acreedora. Si Juan dejo pasar el tiempo y no cobro los 40 mil pesos su
acción prescribe y mi obligación de civil paso a ser natural, pero esto que ocurrió no quita que
pueda haber novación, es decir, que por un pacto se acuerde que yo debo pagar a Maria.
De acuerdo al Art.1630, para que sea válida la novación es necesario que la obligación primitiva
como el contrato de novación sean validos naturalmente. Por tanto, sin son validos naturalmente,
yo lo puedo novar.
Comentario
Cuando estamos en presencia de una obligación natural no puede operar la compensación legal
que es un modo de extinguir obligaciones personales y recíprocas existentes entre 2 personas
hasta concurrencia de la de menor valor. La razón de ello radica en que uno de los requisitos de

19
la compensación legal es que ambas obligaciones sean actualmente exigibles ( y obviamente una
obligación natural no es exigible)

3) LAS OBLIGACIONES NATURALES PUEDEN SER CAUCIONADAS

a) Situación
Esto porque encontramos el aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por
tanto si la obligación es natural y no puede exigirse su cumplimiento, la caución constituida por
el deudor de tal obligación tampoco será exigible (1672)
Caución designa generalmente cualquier obligación que se contrae para la seguridad de otra
obligación propia o ajena son ejemplos de caución la hipoteca, la prenda y la fianza.
b) Requisitos para caucionar una obligación natural
1. Que la caución se constituya cuando la obligación ya tenga el carácter de natural.
2. Que la caución sea constituida por un tercero (art 1472).
Tanto la hipoteca como la prenda en general pueden ser constituidas por el deudor, por un
tercero, en cambio, la fianza necesariamente deber ser constituida por un tercero, pero si
se trata de caucionar una obligación natural la obligación de garantía solo puede ser
constituida por un tercero, y esto es lógico porque si el acreedor no tiene acción en contra
del deudor no tendrá ningún sentido que el mismo apareciere caucionando la obligación
natural.
c) Situación de la fianza en las obligaciones naturales
En general, la fianza confiere al fiador dos beneficios que, sin embargo, no se presentan
tratándose de una obligación natural:
1. Beneficio de excusión, que es aquel que tiene el fiador, en virtud del cual podrá exigir al
acreedor que antes de proceder en contra suya persiga el cumplimiento de la obligación
en los bienes del deudor principal. Si se trata de una obligación natural malamente podría
el fiador tener ese derecho por cuanto el acreedor carece de acción en contra del deudor
principal.

2. Beneficio de reembolso, si el fiador paga al acreedor se subroga en los derechos de este,

es decir, pasa a ocupar la misma posición jurídica de él y desde esa posición puede
solicitar al deudor principal el reembolso de lo que pago. Sin embargo, tratándose de una
obligación natural no es posible obtener el reembolso porque si el acreedor carecía de
acción y el fiador ocupa su lugar también carecerá de acción.

F. EFECTO DE LA SENTENCIA QUE RECHAZA LA ACCIÓN EN CONTRA DEL

NATURALMENTE OBLIGADO.

Ésta sentencia no extingue la obligación natural sino que subsiste como tal (art 14715).

5
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la obligación
natural.

20
 II. ATENDIENDO SI EL VINCULO OBLIGACIONAL ESTA
SUJETO O NO A MODALIDADES

1. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES

“SON AQUELLAS DESTINADAS A PRODUCIR SUS EFECTOS NORMALES U
ORDINARIOS”.
Estas obligaciones no tienen nada de especial, y es por ello que no tienen una reglamentación
distinta en el código, sino que se rigen por las reglas generales en materia de obligaciones.

2. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

CONCEPTO

SON AQUELLAS CUYOS EFECTOS SE ENCUENTRAN MODIFICADOS O ALTERADOS

YA SEA EN LO QUE DICE RELACIÓN CON SU NACIMIENTO, EXIGIBILIDAD O
EXTINCIÓN.
Es decir, el nacimiento, la exigibilidad o la extinción del vínculo obligacional se encuentra
subordinado a un hecho que constituye una modalidad.

LAS MODALIDADES

1) CONCEPTO

“Formas especiales de ser que presentan ciertos actos jurídicos y que modifican sus efectos
normales u ordinarios. Se trata de ciertas características especiales que pueden formar
algunas obligaciones en virtud de las cuales se modifican sus efectos normales u ordinarios ya
sea en cuanto a su nacimiento, exigibilidad o extinción”.

2) PRINCIPALES MODALIDADES

a) Condición
b) Plazo
c) Modo
d) Solidaridad
e) Indivisibilidad
f) Representación
g) Alternatividad
h) Facultatividad, etc.

3) CARACTERÍSTICAS GENERALES QUE PRESENTAN LAS MODALIDADES

A) POR REGLA GENERAL, PUEDEN INTRODUCIRSE A CUALQUIER ACTO
JURÍDICO EN VIRTUD DEL PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, ya
que las partes pueden perfectamente introducir modificaciones a los efectos de un acto jurídico
que ejecuten o celebren.
Excepciones:

21
Hay actos jurídicos que no admiten modalidades, así por ejemplo:
1. El matrimonio, ya que según el art 102 CC el matrimonio es un acto solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente y para toda la vida con el fin de
vivir juntos de procrear y de auxiliarse mutuamente. Con esas expresiones actual e
indisolublemente se están excluyendo las modalidades.
2. Los pactos de separación total de bienes y de participación en los gananciales (art 1723
inc. final CC).
3. La sociedad conyugal que según el art 1721 CC, por regla general, no puede iniciarse
después del matrimonio y en ningún caso puede iniciarse antes del matrimonio.
4. La aceptación de una herencia o legado (art 1227 CC)
5. Las legítimas que son una asignación forzosa ya que tratándose de la legítima rigorosa no
es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno (art 1192 CC)
6. El usufructo no puede constituirse bajo una condición o plazo suspensivo (art 768 CC).
B) SON EXCEPCIONALES YA QUE LA REGLA GENERAL ES QUE LAS
OBLIGACIONES SEAN PURAS Y SIMPLES.
C) COMO CONSECUENCIA DE LO ANTERIOR LAS MODALIDADES NO SE
PRESUMEN Y QUIEN ALEGUE LA EXISTENCIA DE ALGUNA MODALIDAD TENDRÁ
QUE PROBARLO ya que éstas requieren de una estipulación expresa de las partes.
Excepciones:
Hay casos en los que las modalidades si se presumen, así por ejemplo:
1. Condición resolutoria tácita, en los contratos bilaterales
2. El fideicomiso, que supone siempre la condición de existir un fideicomisario o su
sustituto a la época de la restitución (art 738 CC)
3. En el mutuo cuando no se ha estipulado un plazo para que el mutuario pague no puede
exigirse el plazo antes de los 10 días subsiguientes a la entrega arts. 2200 CC y 13 de la
ley 18.010.
4. En la venta de cosas que no existen pero se esperan que existan, estas se entienden hechas
bajo la condición que la cosa llegue a existir a menos que se trate de la venta de la suerte.

D) POR REGLA GENERAL LAS MODALIDADES TIENEN SU ORIGEN EN UNA

CONVENCIÓN DE LAS PARTES O EN LA VOLUNTAD DEL AUTOR DEL ACTO
JURÍDICO.
Excepciones:
1. Hay modalidades que tienen su origen en la ley como:
 Condición resolutoria tácita Art. 1489 CC.
 Plazo de 10 días establecido en el art 2200 CC a propósito del mutuo.

2. Muy excepcionalmente pueden tener su origen en una resolución judicial y para ello se
necesita 2 requisitos:

 Existencia de un texto legal que expresamente autorice al juez a incorporar las

modalidades.
 El juez solo puede establecer plazos y en ningún caso condiciones, la razón de
esto radica en el principio de la seguridad o certeza jurídica, y por definición la
condición es un hecho futuro e incierto lo que resulta incompatible con el
principio mencionado ejemplo: A propósito del mutuo, si se ha estipulado que el
mutuario pagará cuando le sea posible, el juez atendida las circunstancias podrá
fijar un plazo art 2201 CC, a propósito de la acción reivindicatoria y en particular
a propósito de las prestaciones mutuas, el poseedor vencido debe restituir la cosa
al reivindicante dentro del plazo que el juez le señale con sus accesorios y frutos
art 904 CC.

22
E) POR REGLA GENERAL, SON ELEMENTOS ACCIDENTALES DE UN ACTO
JURÍDICO, es decir, se trata de aquellos elementos que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen y que las partes agregan en virtud de cláusulas especiales.
Excepciones:
1. Hay casos de modalidades que son elementos de la naturaleza de un acto jurídico como
ocurre por ejemplo con la condición resolutoria tácita en los contratos bilaterales.
2. Hay casos en que son un elemento de la esencia como ocurre con el plazo o la condición
en el contrato de promesa (art 1554 n°3 CC).
4) NORMAS APLICABLES EN MATERIA DE MODALIDADES
Encontramos 2 grupos de normas:
a) Asignaciones testamentarias, condicionales, a plazo o sometidas a modalidad del Título IV
del Libro III CC.
b) Las obligaciones condicionales y a plazo de los Títulos IV y V del Libro IV.
¿Cómo operan ambos grupos de normas?:
1. Se complementan ya que todo aquellos que no aparezca regulado a propósito de las
asignaciones testamentarias se rige por las normas de las obligaciones, y a la inversa
aquello que no aparezca regulado a propósito de las obligaciones se rige por las
asignaciones testamentarias art 1070 inc. 3, 1493, 1080, 1498 CC.

2. Existe un orden de prioridad entre ambos grupos de normas, así tratándose de

asignaciones testamentarias primero aplicamos las normas del libro 3° y solo si estas son
insuficientes se aplican las normas del libro 4°. A la inversa si se trata de obligaciones
primero se aplican las normas del libro 4 y solo si estas son insuficientes se aplica las del
libro 3°.

OBLIGACIONES CONDICIONALES

&1. CONCEPTO DE OBLIGACION CONDICIONAL Y CONDICION

 Según el artículo 1473 CC se llama obligación condicional la que depende de una
condición, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
 A partir de los arts. 1473 CC y 1070 inc. 2 CC6 se puede decir que condición es un
hecho futuro e incierto del cual pende el nacimiento o la extinción de un derecho y la
correlativa obligación”.
&2. ELEMENTOS DE LA CONDICION
A partir del concepto se desprende que hay 2 elementos constitutivos de la condición:
a) Futuralidad ( o Futureidad)
b) Incertidumbre

A) FUTUREIDAD

Ello quiere decir que el evento constitutivo de la condición debe ser un hecho entregado al
futuro, es decir, que su ocurrencia se encuentre entregada al transcurso del tiempo en
consecuencia un hecho presente o pasado no constituye condición. Frente a un hecho presente o
pasado solo pueden darse 2 alternativas (art 1071 inc. 1 CC7):

6
Asignación condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condición, esto es, de un suceso futuro e incierto, de
manera que según la intención del testador no valga la asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.

23
  Que ocurra o haya ocurrido; la obligación se mira como no escrita, por ejemplo, te dejo
mi casa si el hombre llega a la luna.
 Que no ocurra o no haya ocurrido; no vale la disposición, por ejemplo, te dejo mi casa si
José Donoso gana el premio nobel de literatura.

B) INCERTIDUMBRE
La condición es intrínsecamente incierta, es decir, debe tratarse de un hecho cuya ocurrencia no
se sabe si se verificará al momento de contraerse la obligación. En consecuencia, la muerte de
una persona no es una condición, sino que es un plazo indeterminado porque se sabe que
necesariamente va a ocurrir solo que no se sabe cuándo.
&3. CLASIFICACIONES DE LAS CONDICIONES
Hay clasificaciones establecidas expresamente en el C.C y otras establecidas por la doctrina pero
referidas en el Código.
PRIMER GRUPO: CLASIFICACIONES EN EL CÓDIGO CIVIL

a) Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condición (Art. 1474 CC8).

1- Condición Positiva: “Es aquella en la que su evento constitutivo consiste en que algo
acontezca, es decir, para estar frente a una condición positiva se necesita que el hecho que la
constituye implique una modificación o alteración a la situación pre- existente”. Por ejemplo
te dejo mi casa si te recibes de abogado.
2- Condición Negativa: “Es aquella cuyo evento constitutivo consiste en que algo no
acontezca, es decir, se requiere que no se verifique cambio alguno en una situación pre-
existente, esto es, que se mantenga el mismo estado de cosas”. Por ejemplo, te dejo mi casa si
no viajas a Japón.
b) Según si el hecho que la constituye puede realizarse o no (Art. 1475 CC9).

1- Condición Posible: “Es aquella a la que no le afecta ningún impedimento físico, jurídico, ni
intelectual”.

2- Condición imposible: “Es aquella que es contraria a las leyes de la naturaleza física al
ordenamiento jurídico o a la recta inteligencia”. A partir de esto la imposibilidad puede ser:
 Física, si el hecho es contrario a las leyes de la naturaleza. Por ejemplo, te doy mi casa si
bebes toda el agua del océano.
 Moral, consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres, o al orden público. Por ejemplo, te doy $1.000.000 de pesos si matas a tu
hermano.
 Intelectual, si el hecho es contrario a la recta inteligencia. Por ejemplo, te dejo mi casa si
dibujas un triángulo sin ángulos. Dentro de la imposibilidad intelectual el C.C ha
incorporado aquellas condiciones redactadas en términos ininteligibles de manera que
aplicando la recta inteligencia no es posible descubrir su verdadero sentido.

7
Art. 1071. La condición que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposición. Si existe o
ha existido, se mira como no escrita: si no existe o no ha existido, no vale la disposición.
Lo pasado, presente y futuro se entenderá con relación al momento de testar, a menos que se exprese otra cosa.
8
Art. 1474. La condición es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.
9
Art. 1475. La condición positiva debe ser física y moralmente posible.
Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física; y moralmente imposible la que consiste en un
hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden público.
Se mirarán también como imposibles las que están concebidas en términos ininteligibles.

24
¿La condición imposible es propiamente una condición?: No, porque se trata de un hecho que se
sabe que no va a ocurrir de manera que falta el elemento incertidumbre.
c) Atendiendo a la persona de quien depende el cumplimiento de la condición (Art. 1477
CC10).
1- Condiciones Potestativas
“Son aquellas que dependen de la voluntad del acreedor o del deudor”. Se denominan
potestativas porque la ejecución del hecho que constituye la condición depende de la potestad del
acreedor o deudor.
Por ejemplo:

 Te doy 50 mil pesos si mañana vas a Santiago. Es una condición potestativa positiva que
depende de la facultad del acreedor
 Te doy 50 mil pesos si dentro de este mes voy a Iquique. Es una condición potestativa
positiva que depende de la voluntad del deudor.
Estas condiciones potestativas se subclasifican en:
i. Simplemente Potestativas: “Son aquellas que consisten en un hecho voluntario del
acreedor o deudor”.
Por ejemplo: Te doy 10 mil pesos si mañana vas a Santiago. El acreedor es el que va a
Santiago, porque la condición consiste en que este tiene que ir a Santiago y depende de su
voluntad.

ii. Puramente Potestativas: “Son aquellas que consisten en la mera voluntad del acreedor
o deudor”
Por ejemplo:
 Te doy 10 mil pesos si quiero (deudor).
 Te doy 10 mil pesos si quieres (acreedor).
Importancia de esta distinción
1. Condición simplemente potestativa, que consiste en un hecho voluntario del acreedor o
del deudor. Esta vale.
2. Condición puramente potestativa que depende de la mera voluntad del deudor (Art. 1478
CC11. Esta no vale. Esto es así porque no hay voluntad seria de obligarse.
3. Condición puramente potestativa que depende de la mera voluntad del acreedor. Esta
vale, porque el código no se cuestiono la validez de esta condición
2- Condiciones Casuales
“Son aquellas que dependen de la voluntad de un tercero o un acaso”. Por ejemplo:

 Te doy 10 mil pesos si María va mañana a Santiago (tercero).

 Te doy 10 mil pesos si mañana llueve (acaso).
3- Condiciones Mixtas
“Son aquellas que en parte dependen de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o un acaso”. Por ejemplo:

 Te doy 10 mil pesos si te casas con María (en parte un acreedor y en parte un tercero)

10
Art. 1477. Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la que depende de la
voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.
11
“Son nulas las disposiciones contenidas bajo una condición potestativa que consiste en la mera voluntad de la persona que se
obliga” (o sea el deudor).
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.

25
  Te doy 10 mil pesos si mañana cae nieve y vienes a Portillo (en parte depende del acaso
y del acreedor).
Problema: ¿Qué ocurre si la condición en parte depende de la voluntad del deudor y en parte de
un tercero o un acaso?
La mayoría de los autores piensa que aquí hay una condición mixta y que se trata de una omisión
involuntaria del legislador porque este solo se habría referido en la parte final del artículo 1477 a
la voluntad del acreedor pero olvido a la voluntad del acreedor.
d) Atendiendo a si de la condición pende el nacimiento o extinción del derecho (Art. 1479
CC12).
Esta es la clasificación más importante de las condiciones.
1- Condición Suspensiva
“Es un hecho futuro e incierto del cual pende el nacimiento de un derecho y la obligación
correlativa”. Por ejemplo: Te regalo un auto si te recibes de abogado; la condición suspende la
adquisición del derecho mientras no se verifique el hecho futuro e incierto.
2-Condición Resolutoria
“Es un hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho y la obligación
correlativa”. Por ejemplo: Te doy mi auto, pero si te casas me lo devuelves: en este caso nace un
derecho a favor del deudor, pero sujeto a una eventualidad, a un hecho futuro e incierto; si el
hecho se materializa se extingue el derecho y tendrá que restituir el auto. La condición resuelve
el derecho.
Critica a esta clasificación
Esta clasificación hecha por la doctrina y el C.C. se ha criticado de superficial, porque se afirma
que toda condición es suspensiva y resolutoria a la vez dependiendo del ángulo que se mire. Así
por ejemplo, si una persona se obliga a dar su casa a otra bajo la condición que si ésta se casa se
lo devuelve, esta sería una condición suspensiva para el que la estipula, pero será resolutoria para
el potencial acreedor si éste se casa.
SEGUNDO GRUPO: CLASIFICACIONES REFERIDAS EN EL CC
a) Condiciones Copulativas y Condiciones Disyuntivas
1- Condiciones Copulativas: “Son aquellas que consisten en varios hechos que para
entenderse cumplida la condición deben verificarse todos”.
Por ejemplo: Te doy 10 mil si apruebas el examen, vas a Uruguay y das dos conferencias de
Derecho Civil en la Escuela de Montevideo. Si falta uno de ellos la condición no está cumplida.
2-Condiciones Disyuntivas: “Son aquellos que consisten en varios hechos pero se entenderá
por cumplida la condición verificándose cualquiera de ellos”.
Por ejemplo: Te doy 10 mil si te casas con María o si te recibes de abogado en 3 años. Aquí
cualquiera de los dos hechos que se verifique confirma el cumplimiento de la condición.
El CC se refiere a estas en el Articulo 738 CC a propósito del Fideicomiso.
b) Condiciones Testamentarias, Convencionales y Legales
1-Condiciones Convencionales: “Son aquellas acordadas por las partes en un AJ”. Estas son
las más frecuentes.

12
Art. 1479. La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho; y
resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

26
2- Condiciones Testamentarias: “Son aquellas que emanan de la voluntad del testador”.
También son frecuentes.
3- Condiciones Legales: “Son aquellas establecidas por el legislador”. No es habitual que el
legislador establezca condiciones, pero excepcionalmente lo hace. Por ejemplo: así ocurre en la
propiedad fiduciaria y en la CRT.
c) Condiciones Expresas o Tacitas
1-Condiciones Expresas: “Son aquellas establecidas en virtud de una cláusula especial”. Es la
regla general en materia de condiciones pues se trata de modalidades que por regla general son
elementos de accidentales, es decir, deben ser incorporadas por las partes en virtud de un pacto
expreso (Art. 1444).
2- Condiciones Tacitas: “Son las que se subentienden sin necesidad de una declaración de
voluntad explícita”. La excepción a la regla general es que serán tacitas como ocurre en la
Condición resolutoria tacita, o condición de existir el fideicomiso.
d) Condiciones Determinadas e Indeterminadas
1-Condición Determinada: “Es aquella que de cumplirse se sabe cuándo”.
Por ejemplo:

 Te dejo mi casa si cumples 30 años.

 Te dejo mi casa si te recibes de abogado en 3 años.
2- Condición Indeterminada: “Es aquella que de cumplirse no se sabe cuándo”.
Por ejemplo:

 Te dejo mi vehículo cuando te recibas de abogado.

 Te dejo todos mis bienes si te casas.
&4. CADUCIDAD DE LAS CONDICIONES.
Por ejemplo, en el caso de la persona que debe recibirse de abogado, si se recibe 50 años después
o si se casa 50 años después, ¿Es eficaz la condición? Para ver las soluciones que se han dado al
tema de la caducidad de las condiciones, se distinguen tres épocas:
1º Bajo la sola vigencia del código – hasta 1938.
Se sostenía que las condiciones indeterminadas necesariamente debían cumplirse dentro del
plazo de 30 años vencido el cual la condición se tenía por fallida. Este plazo coincidía con el
plazo de la nulidad absoluta y el plazo de pendencia de la nulidad relativa.
2º DL 6012 de 1938 – hasta 1968.
Este decreto rebajó el plazo de 30 años a 15 años.
3º Ley 16952 de 1968 – hasta hoy.
Esta ley redujo casi todos esos plazos de 15 años a 10 años13, salvo el articulo 739CC14 a
propósito del fideicomiso que lo redujo a 5 años, salvo que la condición consista en la muerte del
fiduciario.

13
Vgr. El art. 962 en su inciso 3 señala que las asignaciones a personas que no existen al momento de abrirse la sucesión, pero
que se espera que existan no se invalidarán si estas personas llegan a existir dentro de los 10 años siguientes, después la
condición se entenderá fallida.

Art. 739. Toda condición de que penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más de cinco años en cumplirse, se tendrá
14

por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitución.
Estos cinco años se contarán desde la delación de la propiedad fiduciaria.

27
Esta diferencia de plazos ha llevado a la doctrina a preguntarse cuál es el máximo plazo de
pendencia de la condición.

 Algunos como Troncoso han postulado que el plazo máximo debería ser de 5
años, por razones de seguridad del ordenamiento jurídico.
 Aveliuk y Meza Barros, en cambio, sostienen que el plazo debe ser de 10 años
porque estaría en armonía con el plazo de la nulidad absoluta y el plazo para que
esté pendiente la nulidad relativa.
&5. MODO DE CUMPLIR LAS CONDICIONES
Este tema se relaciona con la interpretación de las condiciones. En esta materia encontramos
dos disposiciones aparentemente contradictorias:

 El articulo 1483CC15 señala que las condiciones deben ser cumplidas en el modo que
probablemente lo han entendido las partes, es decir, se aplica un criterio subjetivo de
interpretación ya que para interpretar la condición hay que estar a la voluntad de las
partes, disposición congruente con el articulo 1560 CC16.
 El artículo 1484 CC17 señala que las condiciones deben cumplirse literalmente en la forma
convenida, se trata de un criterio objetivo de interpretación.
¿Cómo se entiende esto?
Los autores han señalado que ambas disposiciones no son contradictorias ya que lo único que
está haciendo el articulo 1484CC es prohibir el cumplimiento por equivalencia que estaba
admitido por el Derecho Romano, en virtud del cual se encuentra cumplida la condición, aunque
el hecho constitutivo no se verifique completamente o si se verifica en una forma parecida por
ejemplo, te de dejo mi casa si te recibes de ingeniero civil y te recibes de ingeniero agrónomo,
para nuestro código no es cumplimiento.
Finalmente la condición se entiende cumplida cuando se ha verificado totalmente el hecho que
la constituye (articulo 1485 inc. 1 CC18).
En resumen, y a propósito de cómo se cumplen las condiciones tenemos:
1- Criterio subjetivo (Art. 1483CC).
2- Criterio objetivo (Art. 1484 CC).
3- Condiciones deben cumplirse en forma total (articulo 1485 inc. 1 CC).

&6. LIMITACION EN MATERIA DE CONDICIONES.

A propósito de las asignaciones testamentarias el legislador ha regulado algunas condiciones

dándole valor alguno y negándose a otras:
1- La condición de no contraer matrimonio se tendrá por no escrita.
2- La condición de permanecer en estado de viudedad se tendrá por no escrita.
3- La condición de no contraer matrimonio antes de cumplir 18 años valdrá.
4- La condición de permanecer en estado de viudedad valdrá si el asignatario tiene hijos de
precedente matrimonio.
5- La condición de no casarse con persona determinada no valdrá.
6- La condición de casarse con persona determinada valdrá.
7- La condición de abrazar un estado o profesión determinada valdrá.

15
Art. 1483. La condición debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá
que el modo más racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar una suma de dinero a una persona que está bajo tutela o curaduría, no se
tendrá por cumplida la condición, si se entrega a la misma persona, y ésta lo disipa.
16
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.
17
Art. 1484. Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
18
Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente.

28
 8- La condición de no abrazar un estado o profesión determinada valdrá.
9- La condición de otorgar una pensión periódica o de constituir un derecho de usufructo de
uso o habitación a una persona mientras permanezca soltera o viuda valdrá.
10- Las disposiciones captatorias no valdrán. Son disposiciones captatorias aquellas que hace
el testador asignando parte de sus bienes a una persona bajo condición que este a su turno
le asigne parte de sus bienes.

&7. EFECTOS DE LAS CONDICIONES

Para estudiar los efectos es necesario distinguir entre condición suspensiva y resolutoria, y es
aquí donde esta clasificación adquiere especial relevancia, primeramente analizaremos los
efectos de las condiciones en general.

1.- GENERALIDADES

A.- ESTADOS EN QUE SE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIÓN.

1) Condición en estado pendiente.

Lo que caracteriza este estado es la incertidumbre, de manera que en este estado no se sabe si
ocurrirá o no el evento constitutivo de la condición, así pendiente la condición se mantiene en
suspenso la adquisición del derecho o extinción del mismo, junto con la obligación correlativa.
a) Si la condición es suspensiva aun no ha nacido el derecho y su obligación correlativa.
Por ejemplo: Te dejo mi casa si te recibes de abogado, mientras no te recibas no tienes
derecho alguno sobre la casa.
b) Si es resolutoria, aun no se ha extinguido el derecho y la obligación correlativa. Por
ejemplo: Te dejo mi casa, pero me la devolverás si no te recibes de abogado en 5 años.

2) Condición en estado de cumplida.

En este estado desaparece la incertidumbre, pues se ha verificado el hecho que la constituye.

Para saber cuando está cumplida la condición hay que distinguir:

a) Si la obligación es positiva se entiende cumplida cuando ocurre el hecho constitutivo

de la condición. Por ejemplo: dado si la condición es que te recibas de abogado, se
entiende cumplida cuando efectivamente se recibió.
b) Si la condición es negativa se entiende cumplida cuando llega a ser cierto que aquel
hecho que no debía ocurrir no ocurrirá. Por ejemplo te dejo mi casa si no viajas a
Europa en el Titanic. Llega a ser cierto que no existe el barco.

3) Condición en estado de fallida

En este estado tampoco hay incertidumbre. La condición se encuentra en estado de fallida
cuando no se verifica el hecho constitutivo de la condición. Para saber cuando esta fallida la
condición hay que distinguir:
a) Condición positiva: Esta se encuentra fallida cuando llega a ser cierto que aquel
hecho que debía ocurrir, no ocurrirá. Por ejemplo: te dejo mi casa si viajas a
Europa en el Titanic, y este naufraga, se sabe que nunca podrás viajar en ese
barco.
b) Condición negativa: Se entiende fallida cuando ese hecho que no debía ocurrir
ocurre. Por ejemplo: Te dejo mi casa si no contraes matrimonio con Luciana
Salazar.
Observaciones
1- Si se ha estipulado un plazo y este vence sin que la condición positiva se haya verificado,
la condición se reputa fallida.
2- Si se ha estipulado un plazo para que se cumpla la condición negativa vencido el plazo, se
cumple.
29
 3- Cuando se cumple una condición suspensiva el derecho nunca llega a nacer.
4- Cuando se cumple una condición resolutoria se extingue el derecho y su obligación
correlativa.
5- Cuando falla una condición resolutoria se consolida el derecho del deudor condicional.
B.-RETROACTIVIDAD DE LA CONDICION CUMPLIDA
Tanto la condición suspensiva como la resolutoria operan retroactivamente. En virtud de este
efecto tenemos:
1) Si se trata de una condición suspensiva
La persona que tenía subordinado el nacimiento de su derecho al cumplimiento de un hecho
futuro e incierto, al acaecer este, se entiende que el cumplimiento se retrotrae al momento en
que se perfeccionó el acto o contrato que contienen esa modalidad, es decir, desde ese momento
se entiende que la persona ha adquirido el derecho.
Ejemplo: Te doy $ 1.000.000.- si en la próxima prueba obtienes nota seis. Si se obtiene el seis se
cumple la condición suspensiva. En principio debiéramos decir que el derecho nace al obtener
la calificación 6 en la prueba”, pero en virtud del efecto retroactivo entenderemos que el Dº
nació al momento en que se celebró el contrato.
2) Si se trata de una condición resolutoria
Al cumplirse la condición se pierde el Dº y por el efecto retroactivo de la condición se entiende
que la persona nunca tuvo Dº sobre la cosa
Ejemplo: Te doy mi CC pero si no apruebas el examen de este año me lo devolverás.
Situación en Chile
Nuestro Código a diferencia del francés no tiene una norma que en términos generales se refiera
a la retroactividad de la condición cumplida sino que encontramos tres grupos de normas que
consagran el principio de la retroactividad de la condición cumplida, normas que se oponen a la
retroactividad y normas que disponen que la condición cumplida opera solo hacia el futuro.
1- Normas que responden al principio de la retroactividad
i. El articulo 1486 CC inc. 2 CC19 dispone que si en el evento de cumplirse la condición el
acreedor se beneficia con las mejoras que hubiere experimentado la cosa sin estar obligado a
pagar más por ella.
Los aumentos, mejoras y deterioros que experimenta la cosa pertenecen al acreedor condicional
como si siempre hubiera sido dueño porque la cosa ha estado siempre en su poder, en virtud del
efecto declarativo de la condición cumplida.
ii. El articulo 1487 CC dispone que cumplida la condición resolutoria debe restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condición.
Frente a la pregunta porque hay que restituir la respuesta está en que se entiende que nunca tuvo
derechos sobre la cosa y por esta razón debe restituir.
iii. Los artículos 1490CC y 1491CC regulan los efectos de la resolución frente a terceros.
En virtud del efecto retroactivo de la condición cumplida se entiende que el deudor condicional
nunca fue dueño por tanto no pudo enajenar y el dueño siempre fue el deudor condicional y
como tal sólo él puede reivindicar la cosa respecto de terceros de mala fe.

19
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición se debe en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de
los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella y sufriendo su deterioro o disminución,
sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el
acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a
indemnización de perjuicios.

30
Ejemplo: Mario le dice a Alberto te doy mi casa, pero si contraes matrimonio me la devuelves. Si
antes de contraer matrimonio Alberto vendió la casa y finalmente contrae matrimonio, es decir
se cumple la condición, se extinguen los derechos de Alberto sobre el fundo y se retrotraen los
efectos a la fecha anterior al cumplimiento de la condición entendiéndose que Mario siempre fue
dueño.
2- Normas que para casos concretos se oponen a la retroactividad
i. A propósito de la propiedad fiduciaria que es aquella sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condición.
En principio debiéramos decir que cumplida la condición se entiende que el propietario
fiduciario nunca ha tenido derecho sobre la cosa, pero el articulo 758CC dispone que el
fiduciario tiene libre administración de las cosas comprendidas en el fideicomiso y además
puede mudar su forma conservando su integridad y valor. Si puede mudar su forma es porque
algún derecho tenía sobre la propiedad fiduciaria.
ii. El articulo 1488 CC al disponer que cumplida la condición resolutoria, los frutos no se
restituyen y si el deudor puede conservar los frutos es porque algún derecho tenía sobre la cosa.
3 - Las que solo operan hacia futuro

Los contratos de tracto sucesivo que son aquellos en que las obligaciones van naciendo y
extinguiéndose sucesivamente y reiteradamente durante un lapso más o menos prolongado
por ejemplo el arrendamiento, la sociedad y el mandato.

¿Qué ocurre en los casos en que no hay una norma?

Opiniones.

a) Manuel Somarriva señala que la condición cumplida opera con efecto retroactivo
solamente en aquellos casos en que el legislador expresamente lo ha contemplado de
manera que el principio estaría dado por la irretroactividad.
b) Alessandri señala que el principio en nuestro derecho esta dado por la retroactividad de
la condición cumplida y los casos en que el legislador expresamente ha señalado que no
opera el efecto retroactivo, no son sino excepciones que vienen a confirmar la regla
general de la retroactividad.
c) La opinión tradicional es que la condición cumplida opera con efecto retroactivo.
Sin embargo la tendencia moderna apunta que la condición cumplida opera sin efecto
retroactivo y que los efectos que se quieren conseguir a través de la retroactividad se
pueden obtener recurriendo a otros mecanismos, por ejemplo, por aplicación del principio
de que nadie puede transferir mas derechos de los que tiene.

C.- FORMA EN QUE DEBE ENTREGARSE LA COSA CUMPLIDA LA CONDICIÓN.

Cumplida la condición, el deudor deberá entregar al acreedor la cosa que debía bajo condición
suspensiva o sujeta a una condición resolutoria.
En la obligación genérica, normalmente no habrá problema alguno, porque el género por regla
general ni perece, ni aumenta, ni se deteriora. Por lo tanto, el deudor cumple su obligación
entregando una cosa del respectivo género.
No ocurre lo mismo en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, pues respecto de ésta, pueden
haber ocurrido, mientras la condición estuvo pendiente, una serie de acontecimientos que
analizaremos a continuación, a saber:
1- La cosa puede haber experimentado mejoras y aumentos;
2- La misma pudo haber sufrido deterioros;
3- Es posible que haya producido frutos;
4- Pudo haberse destruido, y;

31
 5- Puede haber sido enajenada o gravada por el deudor condicional.

1) Los aumentos y mejoras que haya experimentado la cosa.

De acuerdo a lo que señala el artículo 1486, inciso 2°, parte 1ª20, la disposición es una aplicación
lisa y llana del principio de la retroactividad de la condición cumplida.
Esta norma se critica, porque se dice que puede ser fuente de enriquecimiento injusto; ya que
incluso en las prestaciones mutuas, cuando el deudor está de mala fe, se le abonan las mejoras
necesarias. Y aquí, el deudor no tiene derecho a que se le abone ninguna mejora.
Con todo, se intenta justificar esta norma, argumentando en el sentido, que es el acreedor el que
sufre los eventuales deterioros y pérdidas fortuitos de la cosa, por lo tanto, es justo que se
beneficie con las mejoras.

2) Deterioros y disminuciones de la cosa.

En este caso hay que distinguir:

a) De acuerdo al art. 1486, inciso 2°, parte 1ª, si los deterioros son fortuitos, los sufre
íntegramente el acreedor.
b) Si los deterioros son culpables, se altera la regla anterior y los sufre el deudor. Art. 1486,
inciso 2°, parte final21. En este caso, el acreedor tiene el derecho alternativo del art. 1489, es
decir, el acreedor puede pedir el cumplimiento o la resolución, en ambos casos con
indemnización de perjuicios.

3) Los frutos pertenecen al deudor.

Lo dice el artículo 1488 CC22, en relación a la condición resolutoria; y el art. 1078 CC23 aplicable
a las obligaciones por la referencia general del art. 1493 CC, para las condiciones suspensivas.
En este caso hay una absoluta negación de la retroactividad, por evidentes razones de equidad,
porque si el deudor tuvo la cosa en su poder, la cuidó y conservó, es justo que se quede con los
frutos.
Sin embargo, los frutos pueden corresponder al acreedor si la ley, el testador o las partes, según
los casos, lo han dispuesto así o convenido, respectivamente. Ej. De un caso en que la ley lo
ordena, la del art. 1875 CC, en la resolución de la compraventa por no pago del precio.

4) Pérdida o deterioro de la cosa que se debe mientras este pendiente la condición (Art.
1486 CC24).
Hay que distinguir:
a) Si se trata de pérdida total

 Si es fortuita se extingue la obligación.

20
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de
los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o disminución,
sin derecho alguno a que se le rebaje el precio;
21
; salvo que el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el
contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
22
Art. 1488. Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el
testador, el donante o los contratantes, según los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
23
Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras
pende la condición, sino el de implorar las providencias conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.
Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere
expresamente concedido.
24
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la
obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor
de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su deterioro o
disminución, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de culpa del
deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno
o lo otro tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende
destruir la cosa.

32
  Si es culpable la pérdida, subsiste la obligación pero, cambia de objeto, se debe el
precio más la indemnización de perjuicios. Aquí es la resolución del contrato más la
indemnización de perjuicios.

b) Si se trata de pérdida parcial.

 Si fue fortuita subsiste, se debe la cosa en qué estado que se encuentre.

 Si es culpable subsiste la obligación, surge un derecho optativo para el acreedor que
puede demandar o la resolución (con derecho a que se rebaje el precio) o lo que resta
de la cosa más la indemnización de perjuicios.

c) Enajenaciones y gravámenes constituidos en la cosa.

Este punto lo trataremos más adelante a propósito del análisis a los artículos 1490 y 1491
(efectos de la resolución).

2.- CONDICION SUSPENSIVA

A.- CONCEPTO

“ES UN HECHO FUTURO E INCIERTO DEL CUAL DEPENDE EL NACIMIENTO DE

UN DERECHO Y LA OBLIGACION CORRELATIVA”.

B.- ESTADO EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA.

1) CONDICIÓN SUSPENSIVA PENDIENTE

Los efectos son que el derecho no ha nacido. Sin embargo, hay un germen de derecho que
produce limitadas consecuencias.

¿Qué significa que el derecho no ha nacido?

Mientras esté pendiente la condición, el derecho aun no ha nacido a la vida jurídica y tampoco la
obligación correlativa, a raíz de esto tenemos:

1- El acreedor condicional no puede exigir el pago por su derecho personal, no puede

exigir el cumplimiento de la obligación. Es decir, la obligación no es exigible. (art.
1485 inc. 1 CC25). La razón de ello es que el derecho aun no ha nacido y la obligación
correlativa tampoco existe aun.

2- El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciese le asiste el derecho de

repetir lo pagado (art. 1485 inc. 226). Aquí habría pago de lo no debido. Claro Solar
señala: “este pago anticipado carecería de causa; y no da derecho, por eso, al acreedor, que lo
recibe, para retenerlo, porque su derecho está aún en suspenso y requiere el cumplimiento de la
condición.

3- La prescripción extintiva no empieza a correr porque el plazo de prescripción empieza

a correr desde que la obligación se ha hecho exigible y mientras esté pendiente la
condición no hay obligación exigible (art. 2514 CC27).

25
Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente.
26
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere
cumplido.
27
Art. 2514. La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante
el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.

33
 4- No puede operar la compensación legal porque para que opere este modo de extinguir
las obligaciones reciprocas entre las partes se necesita que ambas sean exigibles y si la
condición está pendiente no hay exigibilidad (art. 1656 CC28).

5- Tampoco puede haber novación, porque si una de las obligaciones que interviene en la
novación está sujeta a condición no puede haber novación (art. 1633 CC29).

6- El acreedor no puede ejercer la acción pauliana, por lo que, para estos efectos, se
entiende que no lo perjudican los actos del deudor.

¿Qué significa que exista un germen de derecho?

Si bien es cierto que el acreedor no tiene derecho cabal, en cambio dispone de un germen de
derecho, o sea de un principio de derecho que le permite ejercer ciertas acciones y este germen
se manifiesta:

1- El acreedor condicional puede impetrar las providencias conservativas necesarias, o

sea, se trata de medidas cautelares para evitar la pérdida o deterioro de la cosa (art. 1492
inc.330).

2- Si fallece el acreedor estando pendiente la condición este transmite su derecho

condicional a los herederos quienes lo van a recibir en las mismas condiciones que la
tenía su causante. Lo mismo ocurre con el deudor si fallece, este va a transmitir la
obligación con esta condición a los herederos (art. 1492 inc. 131).

Esta norma tiene excepciones, y por tanto no se aplica a los sgtes casos:

 Asignaciones testamentarias (art. 1492 inc. 232)

 Donaciones entre vivos (art. 1492 inc. 2)
 Fideicomiso en caso de que fallezca el fideicomisario (artículo 73833).

Fundamentos de estas excepciones

i. Se trata de actos intuito personae, es decir, se ha tomado en consideración a la

persona del asignatario, del donatario y del fideicomisario; y solo se busca
beneficiar a esas personas y no a sus herederos.

ii. Ciertamente, este principio es concordante con lo que establece el art. 1078, inc.
234, que señala que si la asignación es bajo condición suspensiva, y fallece el
asignatario antes de cumplirse la condición, no transmite derecho algun

28
Art. 1656. La compensación se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores; y ambas deudas
se extinguen recíprocamente hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra reúnen las calidades
siguientes:
1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual género y calidad;
2. Que ambas deudas sean líquidas;
3. Que ambas sean actualmente exigibles.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación; pero esta disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por
un acreedor a su deudor.
29
Art. 1633. Si la antigua obligación es pura y la nueva pende de una condición suspensiva, o si, por el contrario, la
antigua pende de una condición suspensiva y la nueva es pura, no hay novación, mientras está pendiente la condición; y si
la condición llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligación antigua, no habrá novación.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin
aguardar el cumplimiento de la condición pendiente, se estará a la voluntad de las partes.
30
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
31
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la
condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligación del deudor.
32
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
33
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la época de
la restitución.
A esta condición de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente.
34
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.

34
 iii. En el caso de una asignación condicional, al asignatario se le defiere la asignación
una vez que la condición se cumple, por lo que el asignatario no puede aceptar la
asignación mientras la condición no se cumpla. A mayor abundamiento, uno de
los requisitos para ser asignatario es ser capaz y digno, y la capacidad se refiere a
existir al momento de ser abierta y deferida la asignación, si se trata de un
asignatario condicional, se debe existir al momento de ser cumplida la
condición, antes de ello, el asignatario nada tiene en su patrimonio, por lo que
si fallece estando pendiente el cumplimiento de la condición, nada tiene para
transmitir a sus herederos. La misma regla se aplica a las donaciones entre vivos
ya que no puede hacerse una donación a una persona que no existe en el momento
de la donación, por lo que si la donación es bajo condición suspensiva, también
debe existir al momento del cumplimiento de la condición, si fallece antes de
dicho cumplimiento, tampoco puede transmitir nada a sus herederos, porque nada
se ha incorporado a su patrimonio. (arts. 96235 y 139036, respectivamente).

2) CONDICIÓN SUSPENSIVA CUMPLIDA.

Significa que se ha verificado el hecho constitutivo de la condición, la incertidumbre

desapareció.

El germen de derecho se transforma en un derecho perfecto para el acreedor, o sea nace el

derecho y surge la obligación.

Consecuencias

1- El acreedor puede exigir el pago, es decir, el cumplimiento de la obligación, a través de

cualquier medio que le franquea la ley, esto porque la obligación es exigible.
2- El deudor se verá en la necesidad de cumplir y no podrá repetir lo que pago estando
pendiente la obligación.
3- La prescripción extintiva empezará a correr, porque la obligación se ha hecho exigible.
4- Podrá haber compensación legal, porque la obligación es exigible.
5- Puede haber novación.

3) CONDICIÓN SUSPENSIVA FALLIDA.

Si se da esta situación el derecho no llega a nacer, se extingue el germen de derecho, ya que no
hay y no ha existido jamás obligación.

Consecuencias de esto:

1- Quedan sin efecto las providencias conservativas que el acreedor halla impetrado.
2- Si el deudor hubiere pagado estando pendiente la condición suspensiva el deudor tiene
derecho para exigir la devolución porque ese pago no tuvo fundamento una obligación
natural.

35
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesión; salvo que se suceda por derecho de
transmisión, según el artículo 957, pues entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quien se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se espera que existan, no se
invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo
presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
36
Art. 1390. No puede hacerse una donación entre vivos a persona que no existe en el momento de la donación.
Si se dona bajo condición suspensiva, será también necesario existir al momento de cumplirse la condición; salvas las
excepciones indicadas en los incisos 3. y 4. del artículo 962.

35
 3- En el evento que el deudor condicional hubiere enajenado la cosa mientras estaba
pendiente la condición esa enajenación se consolida definitivamente por que si ha
fallado la condición no estará en necesidad de entregar la cosa.

3.- CONDICION RESOLUTORIA

A- CONCEPTO
“HECHO FUTURO E INCIERTO DEL CUAL DEPENDE LA EXTINCIÓN DE UN
DERECHO”.
Ejemplo: “Te doy mi casa ubicada en Quilpué, pero si no te recibes de abogado en 2 años la
casa pasara al señor Cerón.”
B.- FORMAS DE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA.

A diferencia de la condición suspensiva la condición resolutoria puede presentar tres formas:

i) Condición resolutoria ordinaria.

ii) Condición resolutoria tacita.
iii) Pacto comisorio simple o calificado.

CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA

a) Concepto

“Es aquel hecho futuro e incierto que acarrea la extinción de un derecho y la obligación
correlativa, y que consiste en cualquier hecho que no sea el incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes de un contrato bilateral”.
Ejemplo: Te doy 1 millón de pesos, pero si mañana llueve me lo devolverás.

b) Características de la condición resolutoria ordinaria

1) No se presume, por eso también se denomina condición resolutoria expresa, a diferencia

de la condición resolutoria tácita, que el legislador la subentiende.
2) Se puede pactar en contratos unilaterales y bilaterales, a diferencia de la condición
resolutoria tácita, que sólo procede en contratos bilaterales (existe discusión).
3) Opera de pleno derecho.
4) Permite demandar sólo la resolución, y no el cumplimiento forzado e indemnización de
perjuicios como la tacita.

c) Efectos de la condición resolutoria ordinaria.

1) Estado de pendiente.

Como la condición resolutoria no afecta a la adquisición del derecho (a diferencia de la

condición suspensiva), el acto o contrato produce todos sus efectos como si fuera puro y simple,
por lo que aquella persona cuyo derecho emana de dicho acto o contrato, puede ejercer todas las
facultades y acciones que emanan de dicho derecho, por lo que, por ejemplo, puede solicitar el
cumplimiento de inmediato del contrato, prescindiendo de la condición resolutoria que pesa
sobre él. Luego puede usar, gozar de la cosa, puede enajenar la cosa teniendo presente que el
tercero que se enajena la cosa va adquirir un derecho sujeto a una condición resolutoria, esto es,
un derecho que está subordinado a perderse.
Por ejemplo, si el contrato constituye un título translaticio de dominio, como un contrato de
compraventa, efectuada la tradición al comprador, éste adquiere la propiedad (si se cumplen los
requisitos para ello), sin perjuicio de la condición eventual, de ue se resuelva su derecho, de

36
cumplirse la condición, pudiendo el adquirente ejercer, en el intertanto, todas las facultades que
le otorga el derecho de propiedad.

2) Estado de cumplida.

Se produce el efecto propio de la condición resolutoria o sea que el derecho se va a extinguir y,

en consecuencia, deberá restituir lo que se hubiere recibido bajo tal condición.

3) Estado de fallida.

Si la condición resolutoria falla, el derecho del deudor condicional pasa a ser puro y simple, se
consolida definitivamente en la persona que lo tenia de una manera condicional, quedando a
firme todos los actos, enajenaciones y gravámenes efectuados por él mientras la condición estaba
pendiente.

c) Forma en que opera la Condición resolutoria ordinaria: de pleno derecho

Verificado el acontecimiento en qué consiste la condición resolutoria se produce por esta sola
circunstancia la extinción del derecho que estaba subordinado a esta condición, esto es, opera de
pleno derecho, en consecuencia, no se requiere de una sentencia judicial que declare la
resolución, porque esta opera por el solo ministerio de la ley.

d) Consecuencias de que la condición resolutoria ordinaria opere de pleno derecho

1) Sujetos legitimados para alegar la resolución.

La resolución no sólo la pueden invocar las partes, sino todos aquellos que tengan interés. Esto
se debe a que como no emana de una resolución judicial y por tanto no tiene efectos relativos. La
resolución emana de la ley.

2) Imposibilidad de enervar la resolución.

Las partes no pueden evitar la resolución una vez cumplida la condición, ni siquiera de mutuo
acuerdo, debido a que por el sólo acaecimiento de la condición, se extingue la obligación. Si las
partes quisieran la subsistencia del acto jurídico, deberán celebrar un nuevo acto.

3) Acción para pedir la restitución inmediata de la cosa.

El legitimado para ejercer la acción de restitución, puede entablarla de inmediato, sin necesidad
de sentencia previa que lo autorice.

4) Eventual sentencia judicial es sólo declarativa

Es posible que haya discusión si se cumplió o no con la condición y si se da esta discusión el

tema se llevara a los tribunales, pero el juez no declara la solución sino que se limita a establecer
si se cumplió o no la condición. El juez nada dirá en cuanto a la extinción del derecho (la
sentencia de ese proceso será solamente declarativa, es decir, se limita a reconocer un derecho
preexistente.

37
 CONDICION RESOLUTORIA TACITA

a) Reglamentación

Nuestro CC la reglamenta en el artículo 1489 CC37 a propósito de las condiciones y en particular

de las obligaciones condicionales y modales. Sin embargo, modernamente se considera que
debiera regularse a propósito del incumplimiento contractual precisamente porque se trata de una
institución que dice relación con un efecto legal y general del incumplimiento de las obligaciones
emergentes de un contrato bilateral.
b) Concepto
“Es el hecho futuro e incierto que puede acarrear la extinción de un derecho y la obligación
correlativa, en que ese evento consiste precisamente en que el incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes emergentes de un contrato bilateral y esta condición va
envuelta en todo contrato bilateral”
c) Breve Evolución Histórica
El Derecho Romano no la conoció en los términos del Derecho Moderno porque si una de las
partes no cumplía con su obligación la otra parte solo tenía derecho a exigir el cumplimiento
pero no la resolución; Sin embargo en la compraventa apareció algo semejante a lo que es la
condición resolutoria tacita, la Lex Comisaria estableció que las partes podían estipular que
frente al evento de no cumplirse con las obligaciones, el vendedor podía por ejemplo dejar sin
efecto el contrato en caso que el comprador no hubiere pagado el precio.
Todo indica que la condición resolutoria tacita encuentra su origen en el Derecho Canónico y que
se había establecido por razones de equidad y el respeto a la palabra dada ya que si una parte ha
dejado de cumplir con su obligación no es leal que la otra parte quede obligada a cumplir y deba
mantener la palabra empeñada.

d) Características de la condición resolutoria tacita

1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales

Por tanto, sin ser un elemento esencial se entiende incorporado a los contratos bilaterales sin
necesidad de una clausula especial, de manera que las partes puedan en virtud del principio
autonomía de la voluntad eliminarla de un contrato en particular, pero, si las partes nada dicen se
entiende incorporado al contrato bilateral.

2) Solo opera en los contratos bilaterales

De acuerdo al tenor literal del artículo 1489 CC, expresamente se señala que esta condición va
envuelta en los contratos bilaterales.
Sin embargo algunos autores como Luis Claro Solar estiman que es posible concebir a la CRT
en algunos contratos unilaterales y señala los siguientes ejemplos:

 La Prenda Civil, que es un contrato real que se perfecciona por la entrega de la cosa
empeñada al acreedor prendario y un contrato unilateral porque solo resulta obligado el
acreedor prendario a restituir la cosa empeñada.
El articulo 2396 Inc. 3 señala que si el acreedor prendario abusa de la prenda perderá es
ese derecho y el deudor podrá exigirle inmediatamente la restitución de la cosa
empeñada.
37
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios.

38
 El profesor Rene Aveliuk señala que en este caso solo hay una infracción a una
obligación accesoria cual es la de cuidar y conservar la cosa empeñada y esta infracción
es la que autoriza al deudor prendario a exigir la restitución de la cosa empeñada en
forma anticipada pero no es resolución sino que sería una especie de caducidad del plazo,
o sea, la anticipación del cumplimiento de esa obligación de restitución.
 El Comodato, que es un contrato real porque se perfecciona mediante la entrega de la
cosa prestada al comodatario y es un contrato unilateral puesto que solo surgen
obligaciones para el comodatario quien debe restituir la especie prestada.
El Comodatario tiene la obligación d emplear la cosa en el uso convenido y a falta de
estipulación debe darle su uso natural proporcional a las cosas de su clase. Si el
comodatario emplea la cosa para un uso distinto el comodante tiene el derecho a pedir la
restitución anticipada de la cosa.
Lo que para el profesor Claro Solar es resolución, sin embrago para el profesor Aveliuk
se trata de la anticipación en el cumplimento de la obligación de restitución por haberse
infringido esa obligación de emplear la cosa según el uso convenido o bien según su uso
natural de manera que estaríamos frente a una especie de caducidad del plazo.
No obstante la opinión de don Luis Claro Solar, la mayoría de la doctrina esta conteste en que
solo opera respecto de los contratos bilaterales, de acuerdo a los sgtes argumentos:
i. Argumento de texto, Art.1489 CC.

ii. Porque la condición resolutoria tácita es doblemente excepcional, y por lo tanto, no

puede aplicarse el texto del Art. 1489, por analogía.

iii. Por la interdependencia de las obligaciones, porque en el contrato bilateral, las partes se
encuentran recíprocamente obligadas, en cambio en el contrato unilateral no existe ésta
interdependencia
3) Características como condición
Como condición la CRT presenta las sgtes características:
i. Resolutoria
ii. Tacita
iii. Negativa, consiste en que algo no acontezca y lo que no debe acontecer es el
cumplimiento de una obligación que emerge de un contrato bilateral.
iv. Origen legal
v. Simplemente potestativa, ya que depende de un hecho voluntario del deudor.
e) Fundamento de la condición resolutoria tacita
1) La Causa
Esta es la opinión de Capitant que dice que la causa de la obligación de una parte en los contratos
bilaterales es la obligación reciproca de su contraparte, de manera que si uno de los contratantes
no cumple a la obligación del contratante diligente le faltaría la causa.
Criticas

 La CRT da al contratante diligente un derecho de opción ya que puede pedir el

cumplimiento o la resolución del contrato y si opta por el cumplimiento significa que el
contrato existe y por lo tanto tiene causa.
 Si efectivamente faltare la causa la sanción seria la inexistencia o la NA pero en este caso
es la resolución.

39
2) La Equidad

Se señala que si una de las partes ha cumplido y la otra no, no sería equitativo dejar vinculado al
contratante diligente con un contratante diligente y que lo equitativo seria que ese contratante
diligente pueda desligarse del contratante que no ha cumplido.

Críticas a esta teoría

 Se entiende que todas las instituciones jurídicas tienen como fundamento ultimo la
equidad.
 Consecuente con lo anterior tratar de fundamentar una institución en la equidad resulta
muy vago e impreciso.
3) La Voluntad supuesta de las partes
Se señala que en la CRT el legislador lo único que ha hecho es interpretar la voluntad de las
partes, es decir, esta institución se habría incorporado en iguales términos por los contratantes si
hubieren previsto que ocurriría si uno de ellos no cumple, en consecuencia, esta institución,
solamente está reconocida la voluntad de los contratantes.
4) Interdependencia de las obligaciones emergentes de un contrato bilateral
El contrato bilateral se caracteriza porque las partes se obligan recíprocamente, es decir, las
obligaciones de ambas partes se encuentran íntimamente ligadas de manera que lo que acontece a
la obligación de una de las partes repercute en la obligación reciproca de la contraparte.
f) ¿Es la condición resolutoria tacita efectivamente una condición?

 Lo primero que llama la atención de la CRT es que es un elemento de la naturaleza de los

contratos bilaterales, en cambio, el resto de la condiciones son elementos accidentales.
 Además de eso, las demás condiciones dicen relación con la estructura del acto jurídico,
en cambio, la CRT dice relación con el incumplimiento de las obligaciones, o sea, no se
vincula con el origen o génesis del contrato bilateral sino que con una etapa muy
posterior que es la de los efectos del contrato bilateral.
g) Requisitos de la condición resolutoria tacita

1) Un Contrato Bilateral

Este punto ya fue analizado anteriormente a propósito de las características de la CRT.

2) Incumplimiento de uno de los contratantes

Esto quiere decir que debe haber un contratante negligente, esto es, “aquel que no ha cumplido
con sus obligaciones, no está llano a cumplir”.
Este requisito emana del mismo artículo 1489 del Código Civil que señala “no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado”.

¿Cualquier incumplimiento autoriza al contratante diligente a pedir la resolución del

contrato? Opiniones:

i. Mayoritariamente la doctrina ha estimado que cualquier incumplimiento por mínimo que

sea autoriza al contratante diligente a solicitar la resolución del contrato.
Argumentos:

40
 1- El art. 1489 habla de incumplimiento sin distinguir si ese incumplimiento es total o
parcial y en este último caso si es de cierta entidad o no y donde el legislador no ha
distinguido no es lícito al intérprete distinguir.

2- Los principios de la identidad y la integridad del pago en virtud de los cuales el deudor
debe cumplir exactamente con aquello a que se obligo y adema s el pago debe ser total.
ii. Otros autores estiman que no todo incumplimiento autoriza al contratante diligente a
demandar la resolución del contrato, sino que debe ser de cierta entidad, pero argumentan de
distinta forma:
1- Luis Claro Solar, señala que esta materia está regida más por la equidad que por el rigor
de la ley y que no sería equitativo demandar la resolución del contrato frente a un
incumplimiento mínimo o insignificante sino que la resolución solo procedería cuando al
incumplimiento sea de tal magnitud que afecte el contrato mismo, esto es, a la que
constituye fundamentalmente el contrato de manera que si la otra parte hubiere sabido
que su co - contratante no iba a cumplir, no hubiere contratado.

2- Augusto Elgueta Anguita, también señala que se requiere de un incumplimiento de

cierta magnitud para que proceda la resolución pero fundamenta su opinión señalando
que si el incumplimiento es insignificante, el contratante diligente carece de interés para
actuar y si no tiene interés no procedería a acoger la resolución.

3- Alvaro Quintanilla, también dice que se requiere de un incumplimiento de cierta entidad

y señala los sgtes fundamentos:

a- El hecho que el art. 1489 no exija un incumplimiento de cierta magnitud no

prueba nada porque esta disposición tampoco exige algunos requisitos que la
doctrina unánimemente exige por ejemplo la imputabilidad del deudor.

b- En cuanto a esos principios de la identidad y de la integridad del pago cabe tener

presente que la buena fe también es un principio del pago y de la contratación y el
contratante diligente que demanda la resolución frente a un incumplimiento
insignificante estaría actuando de mala fe.

c- Frente a un incumplimiento de poca importancia si el contratante diligente

demanda la resolución estaría realizando un ejercicio abusivo de ese derecho.

d- En el CC es posible advertir que existen diversas normas que al regular la

resolución por el incumplimiento de una de las partes exigirle que sea un
incumplimiento de cierta entidad. Por ejemplo: evicción Parcial (art.1852); vicios
Redhibitorios (art.1858 N°2 y 1868); arrendamiento (art. 1926 inc. 2 y 1928 inc.
3), venta en relación a la cabida (art. 1832).
Comentarios

 Nuestra jurisprudencia ha señalado con unanimidad que cualquier incumplimiento

autoriza al contratante diligente a demandar la resolución del contrato.

 Los CC contemporáneos han establecido que se requiere de un incumplimiento de cierta

entidad para que el contratante diligente pueda demandar la resolución del contrato, esto
es, lo que ocurre por ejemplo con el CC Italiano cuyo art. 1455 exige expresamente que
el incumplimiento debe ser tal que sea de presumir que si el otro contratante lo hubiere
conocido no hubiere celebrado el contrato.

41
3) Ese incumplimiento debe ser imputable
No todo incumplimiento da lugar a la resolución. El incumplimiento del deudor se debe a una
conducta reprochable de este, o sea, que no cumplió por culpa o por dolo que son los factores de
atribución de responsabilidad civil en un sistema subjetivo como el nuestro. Así, no procede la
resolución por el incumplimiento derivado de un caso fortuito. Ni tampoco si la otra parte no
cumple con su obligación por haberse ésta extinguido. La procedencia de este requisito es un
tema discutido en doctrina:
Postura a favor de la imputabilidad del deudor como requisito de la CRT
Argumentos:
i. Este requisito no lo señala expresamente la disposición del artículo 1489 del Código Civil
pero se desprende de ella, debido a que da lugar a la acción de indemnización de
perjuicios, y para que ella sea procedente se requiere haber actuado con dolo o culpa.

ii. Otro argumento para señalar la exigencia de la imputabilidad del deudor consiste en que
el artículo 1873 del Código Civil, que trata de la resolución en el contrato de
compraventa, exige que el comprador esté en mora.

iii. Además se ha señalado como argumento el artículo 1546 del Código Civil que señala que
los contratos deben cumplirse de buena fe. Por tanto, si el deudor no puede cumplir con
su obligación debido a un hecho inimputable, sería contrario a la equidad sancionarlo con
la resolución.
Argumentos que rechazan la imputabilidad del deudor como requisito de la CRT
Autores como Carlos Pizarro, Enrique Barros y Álvaro Vidal, entre otros están a favor de esta
postura.
Carlos Pizarro señala que la imputabilidad es condición de procedencia de la indemnización de
perjuicios, y que por el contrario no existe razón para restringir la procedencia de la resolución
por inejecución cuando el incumplimiento no le sea imputable al deudor. Agrega el autor que si
bien ambos remedios pueden pedirse conjuntamente, estos tienen diversos supuestos que los
diferencian.

4) Cumplimiento de la obligación por el otro contratante o estar llano a cumplirla

i. Contratante diligente

Esto quiere decir que debe haber un contratante diligente que “es aquel que ha cumplido con
su obligación o bien esta llano a cumplirla”.

ii. ¿Que significa estar llano a cumplir la obligación?

Estar llano a cumplir no es una mera disposición anímica, no basta con la intención de cumplir
sino que esa intención debe manifestarse a través de hechos positivos, esto es, que debe haber un
principio de ejecución en el cumplimiento por ejemplo si se encarga la resolución de una
escritura pública a una notaria.

iii. ¿De dónde se desprende este requisito?

 Este requisito emana del mismo artículo 1489 del Código Civil que señala: “uno de los
contratantes no cumple lo pactado”. De esta frase se concluye que el otro contratante
debe haber cumplido con su obligación.
 Y además, esta exigencia, emana del artículo 1552 del Código Civil que trata de la
excepción de contrato no cumplido.

42
iv.¿Qué ocurre si ambos contratantes incumplen con su obligación?
Si una de las partes no cumple o no está llana a cumplir con su obligación en el contrato, y
además solicita la resolución del contrato, o su cumplimiento, más indemnización de perjuicios,
la otra parte (también incumplidora), podrá oponer la excepción de contrato no cumplido. De
manera tal que, para que a quien ejerce el derecho alternativo del art. 1489 obtenga un resultado
favorable, será necesario que, o haya cumplido o esté llano a cumplir, de lo contrario, se paraliza
su acción precisamente con la oposición de la excepción de contrato no cumplido por la otra
parte.
Acá estamos ante un vacío legal, de modo que la jurisprudencia ha tenido la tarea de integrarlo,
concluyendo que en éste caso debe resolverse el contrato pero sin indemnización de perjuicios,
porque ninguno de los contratantes está en mora.
5) Mora del deudor
Algunos autores señalan que es requisito la mora del deudor aunque el 1489 no lo exige y la
razón de esto está en que la CRT autoriza a demandar indemnización de perjuicios y la
indemnización se debe desde que el deudor está constituido en mora, así lo señalan los art. 1557
y 1873. No todos los autores tratan este requisito, por lo que no existe consenso en la doctrina, a
propósito de su procedencia.
6) Sentencia judicial firme y ejecutoriada
El art.1489 no lo exige pero se entiende que es necesaria por cuanto en caso de incumplimiento
de una de las partes en un contrato bilateral surge un derecho optativo para el contratante
diligente ya que puede demandar el incumplimiento o la resolución. Si la resolución operase ipso
iure no tendría sentido conceder este derecho optativo al contratante diligente.
Aspectos Procesales
Cumplida la CRT el contratante diligente está facultado según el artículo 1489 para optar entre
solicitar el cumplimiento o la resolución y en ambos casos con indemnización de perjuicios. Este
contratante diligente es soberano para elegir entre una u otra, sin embargo esta elección no es
arbitraria sino meditada, lo más satisfactorio será pedir el cumplimiento a menos que:
1- Haya certeza de que una acción será infructuosa.
2- Por insolvencia de la otra parte.
3- Falta de idoneidad en el cumplimiento.
4- bien porque una prestación tardía ya no le reporta utilidad, en estos casos se pedirá la
resolución.
¿Se pueden interponer conjuntamente estas acciones?
No se puede porque son acciones incompatibles, pero si se pueden interponer una en subsidio de
la otra.
Procedimiento a aplicar
1- Si se trata del cumplimiento
a- Procedimiento Ordinario
b- Procedimiento Ejecutivo, cuando existe un titulo ejecutivo, si no teniéndolo, se haya
preparado la vía ejecutiva.

 Prescripción de la acción ordinaria: 5 años contados desde que la obligación se

hizo exigible (Art. 2514 inc. 2 CC).
 Prescripción de la acción ejecutiva: 3 años que se cuentan desde que la obligación
se hizo exigible.

43
2- Si se trata del ejercicio de la acción resolutoria.

 El procedimiento siempre será el ordinario.

 Prescripción de la acción de resolución: La ley no señala plazo por lo tanto se recurre a la
RG, es decir, 5 años y se cuenta desde que la obligación se hizo exigible (Art. 2514 CC).
Si el contratante diligente opto por la resolución el deudor puede oponer la excepción de pago,
esta excepción es perentoria, o sea es una excepción que va al fondo del asunto y en
consecuencia se opone al contestar la demanda.

Situación de la excepción de pago cuando se opta por la resolución

 Sin embargo, el articulo 310 CPC que trata de las excepciones anómalas señala aquí al
pago cuando se funda en un antecedente escrito y ocurre que estas excepciones anómalas
pueden oponerse durante toda la secuela del juicio hasta antes de la citación a oír
sentencia en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia.
Luego el deudor demandado puede cumplir (pagar) en estas dos oportunidades enervando
de esta forma la resolución.
 Esta situación se ha criticado porque deja al acreedor que optó por la resolución sin
opción porque deberá aceptar el cumplimiento tardío de parte del deudor, y es por ello
que existen autores que no comparten esta posición y dicen que el articulo 1489 otorga al
contratante diligente un derecho potestativo él es libre de elegir, el artículo 310 del CPC
que es una norma adjetiva no puede entrar a modificar lo que establece una disposición
sustantiva como el 1489 de modo que habría que entender que el 310 solo se refiere a la
oportunidad procesal para oponer la excepción de pago que se ha hecho antes de la
notificación legal de la demanda y no con posterioridad, solo de esta forma se ajustaría al
espíritu y letra del Art. 1489.
h) La Condición Resolutoria Tacita en los Contratos de Tracto Sucesivo
La CRT también se aplica a estos contratos pero con dos modalidades:
 No se habla de resolución sino de terminación.
 La terminación no opera con efecto retroactivo de modo que las obligaciones solo se
extinguen para el futuro.
Por ejemplo: Si se produce la terminación del arrendamiento el arrendador no tiene que
restituir las rentas ya pagadas la extinción va solo hacia el futuro porque las obligaciones
anteriores mantienen su vigencia.

DIFERENCIAS ENTRE CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA

CONDICION RESOLUTORIA TACITA

ORDINARIA TACITA
Forma como Opera de pleno Requiere de resolución
opera derecho judicial
Naturaleza del El hecho futuro e El hecho futuro e incierto
hecho futuro e incierto puede ser sólo puede ser
incierto cualquiera, menos el el incumplimiento de una
incumplimiento de obligación
una obligación de un emanada de un contrato
contrato bilateral bilateral
Actos Es aplicable en Sólo es aplicable a los
jurídicos cualquier acto jurídico contratos bilaterales
sobre
los cuales es
aplicable

44
Forma de Requiere de Es tácita, la ley la
expresarse manifestación expresa subentiende en los
de voluntad contratos bilaterales

Derechos de El incumplimiento El incumplimiento da al

opción solo produce la Acreedor el derecho de
resolución optar entre la resolución y
el cumplimiento
Indemnización El acreedor no tiene El acreedor si tiene derecho
de derecho a la a la
perjuicios indemnización de indemnización de
perjuicios perjuicios
Legitimación Puede hacerla efectiva Sólo puede demandarla el
activa todo a quien acreedor, ya
interese la resolución que sus efectos son
ya que al operar por relativos, en
el sólo ministerio de la conformidad con el artículo
ley, aprovecha a 3 del Código
cualquier interesado Civil
Posibilidad de El deudor no puede El deudor puede enervar la
enervar interponer la acción pagando durante el
la acción excepción de pago, ya transcurso del juicio
que opera de pleno de
derecho
Fuente Voluntad de las partes Ley
Elemento del Es un elemento Es un elemento de la
acto jurídico accidental naturaleza de los contratos
bilaterales
En cuanto a la En la eventual La sentencia que se dicte
sentencia situación de que exista será precisamente la que
discusión respecto a si genere la
se cumplió o no la resolución
condición, esta tiene el
carácter de declarativa
ya que esta no es la
que genera la
resolución
En cuanto a la Es una acción Es la acción resolutoria
acción que innominada
nace

45
 PACTO COMISORIO

a) Reglamentación
Art. 187738 a 1880, Párrafo XX, Titulo XXIII, Libro IV CC, a propósito de la compraventa y en
particular a propósito de la obligación del comprador a pagar el precio.
Se regula acá por una razón histórica ya que este pacto nació precisamente en este contrato y a
propósito de esta obligación.
Se ha sostenido que las partes pueden pactar que se resolverá el contrato sino se cumple lo
pactado cualquiera sea éste contrato, incluso tratándose de un contrato unilateral, y respecto de
cualquier tipo de obligación.

Se justifica la procedencia general del pacto comisorio en nuestro derecho ya que, en virtud de la
libertad contractual las partes lo pueden estipular. El art. 1489 es meramente supletorio de la
voluntad de las partes; en atención a lo común que era la condición resolutoria tácita ésta pasó a
subentenderse, pero no hay inconveniente para que las partes estipulen aquello que sin el pacto
de todos modos va existir por disposición de la ley.

b) Concepto
“Es la condición resolutoria tacita que las partes estipulan expresamente en un contrato, es
decir, es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho y de una
obligación correlativa que las partes estipulan expresamente y en la que el evento constitutivo
de la condición es el incumplimiento de la obligación de una de las partes”.
c) Clases de Pacto Comisorio

1) Pacto Comisorio Simple

i. Concepto

“Es aquel en que se estipula que se resolverá el contrato en caso de no cumplirse lo pactado”

ii .Observaciones

 Esta cláusula que sólo se limita a reiterar lo dispuesto por el art. 1489, sin más
agregaciones, por lo que se aplican las reglas de la norma antes anotada, de manera tal
que la resolución requiere que sea demandada judicialmente, y de declaración por
sentencia judicial, ya que de acuerdo con el art. 187839 el pacto comisorio no priva al
contratante diligente de la elección de acciones entre cumplimiento y resolución, por lo
que hasta antes de este momento jurídico, el contrato subsiste, al menos es la opinión
mayoritaria de los autores. Para estos autores esta estipulación es del todo inoficiosa en
los contratos bilaterales, porque el pacto comisorio simple produce los mismos efectos
de la condición resolutoria tacita. Su utilidad aparece en los contratos unilaterales (por
ejemplo, cláusula de “aceleración” de la deuda, en el mutuo, ante el no pago de una o más
cuotas).
 Para otros autores, en cambio, el hecho que se haya expresado por las partes, impide la
aplicación de las normas de la condición resolutoria tácita, debiendo ser aplicadas las

38
Art. 1877. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el
contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce
los efectos que van a indicarse.
39
Art. 1878. Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de acciones que le concede el artículo 1873.

46
 normas relativas a la condición resolutoria ordinaria, que es expresa, operando la
resolución de pleno derecho.

iii. Efectos del Pacto comisorio simple

Hay que distinguir:

1- Pacto comisorio en el contrato de compraventa a propósito de la obligación de pagar el
precio
En este caso se producen los mismos efectos que en la condición resolutoria tacita y la única
particularidad es el plazo de prescripción especial para pedir la resolución establecido en el art.
1880 CC40. Estos plazos de prescripción especial son:

 Los que hayan estipulado las partes sino excediere de 4 años.

 De 4 años si las partes hubiesen estipulado un plazo mayor o ninguno de estos plazos.
Este plazo se cuenta desde la fecha del contrato.
Esta regla particular se justifica porque se piensa que en el contrato de compraventa el plazo
debe ser menor para evitar que éste se prolongue en el tiempo y entrabe la libre circulación de los
bienes.
2- Pacto comisorio en contratos distintos al de compraventa o dentro de la compraventa a
propósito de una obligación distinta de la obligación de pagar el precio

En este caso se producen los mismos efectos de la condición resolutoria tácita, pero la
prescripción se rige por las reglas generales, esto es, el plazo de prescripción es 5 años desde que
la obligación se hizo exigible. Estos autores sostienen que para el pacto comisorio simple no
fluye de la reglamentación legal, sino que se sustenta exclusivamente en la libertad de
convenciones, por lo cual no hay razón para aplicarle dichos preceptos en forma analógica, dado
que son excepcionales. Por el contrario existen autores que apostando por la aplicación analógica
de los preceptos del pacto comisorio regulado a propósito de la compraventa hacen aplicable en
estos casos los plazos de prescripción especial.

Conclusión: El pacto comisorio simple no es sino la condición resolutoria tácita estipulada por
las partes y produce los mismos efectos de ésta, sea en la compraventa o en cualquier otro
contrato, con la única salvedad que en la compraventa en caso de no pago del precio está sujeta
a un plazo de prescripción especial.

2) Pacto Comisorio Calificado.

i. Concepto
“Es aquel en el que se estipula que de no cumplirse sus obligaciones por una de las partes se
resolverá ipso facto el contrato, sin embargo, el contratante negligente puede hacer subsistir el
contrato pagando a mas tardar dentro de las 24 horas siguientes a la notificación legal de la
demanda”.
ii. Requisitos
1- Debe ser explicitado.

40
Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro años, contados desde la fecha
del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno.

47
 2- No se exigen formulas sacramentales, pero si debe estar redactado de tal forma que no
quepa duda que la intención de las partes ha sido que el contrato quede sin efecto por el
solo incumplimiento. Por ejemplo: ipso iure, ipso facto, de pleno derecho, etc.
iii. Efectos del Pacto Comisorio Calificado
En este tópico hay que distinguir:
1- Pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago del precio.

El art. 187941 es el que reglamenta esta figura, derivándose las siguientes consecuencias:

a- La resolución no opera de pleno derecho.

b- Por consiguiente, se requiere de una sentencia judicial, ya que no se priva al vendedor de

la elección de acciones que concede el art. 1873 CC, toda vez que así lo consigna el art.
1878 en forma expresa, a continuación de consignar el pacto comisorio en el art. 1877
CC, y ello también es aplicable al pacto del art. 1879 CC, que también es un pacto
comisorio, lo que queda de manifiesto con el hecho que se encuentra ubicado en el
mismo párrafo.

c- El deudor puede evitar la resolución pagando dentro de las 24 horas siguientes a la

notificación judicial de la demanda, a diferencia de lo que ocurre a propósito de la
condición resolutoria tácita, pues ésta puede enervarse durante toda la secuela del juicio
oponiendo la excepción de pago del art. 310 del C.P.C.

Observación

Cabe señalar, que estamos ante una excepción al principio de autonomía de la voluntad,
toda vez que no obstante la cláusula de resolución ipso facto, la norma hace subsistir el
contrato, no produciendo el efecto que debería ser el normal, a juzgar por la intención de
las partes, cual es que el contrato se resuelva inmediatamente. En efecto, el contrato no se
ha resuelto aún, porque por algo la disposición en comento habla de “subsistir”, es decir,
aún existe; por lo demás, la norma dice “sin embargo”, lo que supone que, no obstante lo
perentorio de los términos de la cláusula incorporada por las partes, se modifica su
voluntad.

d- En cuanto al plazo de prescripción se aplican las mismas reglas que para el pacto
comisorio simple, esto es:
 El plazo será el que hayan estipulado las partes sino excediere de 4 años.
 El plazo será de 4 años si las partes hubiesen estipulado un plazo mayor.
 El plazo será de 4 años si las partes no han estipulado plazo alguno.

Comentario

 Estos plazos se cuentan desde la fecha del contrato y puede ocurrir que la
obligación de una de las partes se encuentre supeditada a una condición
suspensiva o a un plazo suspensivo, por ejemplo, el precio se deberá pagar
transcurridos 5 años desde la fecha del contrato o sea la acción para exigir
el cumplimiento o la resolución va a prescribir antes que la obligación sea
exigible.
 Se ha estimado por la doctrina que de todas formas el acreedor puede
exigir el cumplimiento o la resolución pero por aplicación de la condición

41
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda.

48
 resolutoria tacita porque esta no sería incompatible con el pacto comisorio
ya que sostener lo contrario implicaría afirmar que la acción estaría
prescribiendo antes de nacer lo que no resulta lógico toda vez que el
acreedor no contaría con mecanismo alguno para solicitar el cumplimento
o la resolución. No debe olvidarse que el plazo de prescripción de las
acciones que emanan de la condición resolutoria tacita comienzan a correr
desde que la obligación se hizo exigible

2- Pacto comisorio calificado en los demás casos.

En este caso, la doctrina mayoritaria ha sostenido lo siguiente:

a- Las partes en virtud de la libertad contractual puede estipular un pacto comisorio

calificado aún fuera del contrato de compraventa o dentro de éste a propósito de una
obligación distinta de pagar el precio.

b- La estipulación de las partes debe respetarse y, en consecuencia, la resolución opera de

pleno derecho y no requiere sentencia judicial.

c- No se aplica el art. 1879 del C.C., el deudor no tiene un plazo de 24 horas para pagar,
porque la resolución opera de pleno derecho, de modo que la sentencia judicial constata,
pero no declara la resolución.
Sin embargo, algunos autores han sostenido que debe aplicarse analógicamente el plazo
de 24 horas contenido en el art. 1879.
Aveliuk sostiene que la solución de aplicar analógicamente el plazo de 24 horas
contenido en el art. 1879 es inadmisible, en virtud de las siguientes consideraciones:

 Las partes han querido evitar la intervención judicial por lo que han estipulado que el
contrato se resolverá ipso facto y es a esta voluntad a la que debe darse sentido.
Según el art. 1545 del C.C. esta estipulación es una ley para las partes y no puede ser
invalidada sino por una causa legal o ser contraria al orden público o a las buenas
costumbres.

 El plazo de 24 horas es excepcional por lo que no es admisible su aplicación

analógica, pues el art. 1879 es una norma de carácter prohibitivo. Además, como ya
se ha indicado, es una norma de carácter especial a propósito de la compraventa; el
legislador en virtud de esta norma pretende impedir que la compraventa quede sin
efecto, por las complicaciones que ello puede acarrear para la libre circulación de los
bienes, y, por ello, da toda clases de oportunidades al deudor para que pague,
llegando incluso a vulnerar la estipulación de las partes. Estas razones no concurren,
por ejemplo, tratándose del contrato de arrendamiento o del contrato de promesa que
no son títulos traslaticios de dominio.

d- El acreedor puede, de acuerdo a la regla del art. 1487, renunciar a la resolución ya

producida, porque está establecida en su exclusivo beneficio, y, en consecuencia, pedir el
cumplimiento.

e- En cuanto a la prescripción, no existe plazo de prescripción en el pacto comisorio

calificado en esta situación, ya que opera de pleno derecho. Al igual que en el caso del
pacto comisorio simple, existe la misma discusión doctrinaria, a propósito de la
aplicación analógica de los plazos de prescripción especial.

49
C.- LA RESOLUCION

1) CONCEPTO

“Es el efecto de la condición resolutoria cumplida, sea que se trate de una condición
resolutoria ordinaria, de la condición resolutoria tácita o de un pacto comisorio simple o
calificado”.

2) EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN.

a) Efectos entre las partes.

b) Efectos respecto de terceros.

a) Efectos de la resolución respecto de las partes (art. 1487 CC42)

i. Restitución de la cosa recibida bajo condición

Cumplida la condición resolutoria habrá que restituir lo que se tuviere bajo tal condición (Art.
1487 primera parte).

Excepción: Condición establecida en beneficio exclusivo de acreedor.

 Esto ocurre cuando en virtud del cumplimiento de la condición la cosa deba ser
devuelta al acreedor. Ejemplo: te dejo mi casa, pero si no te recibes de abogado en 5
años me la devolverás. El único beneficiado con la condición resolutoria de llegar a
cumplirse es el acreedor, porque si en el ejemplo dado se dice que si la casa va a pasar a
María, el acreedor beneficiario será María y habrá restitución.
 Es necesario que el acreedor renuncie, porque de lo contrario no se va a dar la
excepción, y si el acreedor no ha emitido pronunciamiento alguno, el deudor puede
exigirle al acreedor que declare su determinación.

ii. Restitución en materia de frutos (art. 1488 CC43)

Regla general: no se deben restituir los frutos percibidos pendiente la condición.

Comentario

Esta es una solución pragmática que se estableció para evitar dificultades que pueden surgir en el
cálculo y devolución de los frutos, pero en verdad esta no es una solución muy jurídica, porque si
cumple la condición, tenemos que esta opera retroactivamente, de modo que hay que entender
que la persona que tenía la cosa bajo condición y que ahora la pierde por el cumplimiento de
ésta, nunca ha tenido derechos, nunca ha sido dueña de la cosa, ergo, no hay razón alguna para
que se quede con los frutos.

Excepciones

1- Los frutos percibidos en el tiempo intermedio, se deben siempre que la ley o el donante o
contratante o el testador hayan dispuesto que así sea (art. 1488 segunda parte).
2- Se deben restituir frutos en el contrato de compraventa, siempre que este contrato se
resuelva por no pago del precio (art. 1875 CC44).

42
Art. 1487. Cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición, a menos que ésta
haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podrá éste, si quiere, renunciarla; pero será obligado a
declarar su determinación, si el deudor lo exigiere.
43
Art. 1488. Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el
testador, el donante o los contratantes, según los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
44
Art. 1875. La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas
dobladas, y además para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en
la proporción que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.

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  Se restituyen los frutos en su totalidad si el comprador no ha pagado parte alguna
del precio.
 Si se hubiese pagado una parte del precio, se deben restituir los frutos
proporcionales a la parte del precio no pagado.

En resumen, verificada la condición resolutoria debe:

 Restituirse la cosa que se tenía bajo esa condición, salvo una excepción: que la
condición hubiese estado establecida a favor del acreedor.
 No hay devolución de frutos, salvo las 3 excepciones ya vistas.

b) Efectos de la resolución respecto de terceros

Planteamiento del problema

Se plantea el problema cuando en el tiempo que media entre la celebración del contrato sujeto a
condición y el cumplimiento de dicha condición, el deudor enajenó la cosa o constituyó sobre
ella un gravamen (hipoteca, prenda, usufructo). Cumplida entonces la condición: ¿Qué ocurre
con tales enajenaciones y gravámenes?
Surge en este caso un conflicto de intereses entre el acreedor condicional a quien debe restituirse
la cosa y los terceros en cuyo favor se ha constituido un derecho.
Desde el punto de vista del acreedor, puede sostenerse que el deudor no podía transferir más
derechos de los que tenía y que la enajenación y los gravámenes deben caducar verificada la
condición resolutoria.
Desde el punto de vista del tercero, debe reconocerse que el contrato que celebró con el deudor
es válido y que éste podía enajenar o gravar la cosa; además, el tercero es poseedor de la cosa.
Por tercero, vamos a entender la persona en cuyo favor el deudor condicional enajenó o grabó
la cosa sometida a condición.
¿Cuál de estos intereses debe prevalecer? Los artículos 1490 y 1491 resuelven el conflicto. Aquí
distinguimos:
1º En materia de muebles (art 1490).

i. ¿Qué prescribe la norma en esencia?

Tratándose de una cosa mueble, el legislador trabaja en base a la buena o mala fe de

tercero. Aquí debemos subdistinguir:

1- Si el tercero está de buena fe, la resolución no le afecta

2- Si el tercero está de mala fe, la resolución le afecta.
ii. Conceptos

 La buena fe es la ignorancia por parte del tercero de la existencia de la condición

resolutoria.
 La mala fe es el conocimiento por parte del tercero de la existencia de la condición
resolutoria.
iii. Fundamento de la norma
Si el tercero sabía de la existencia de la condición, se entiende que él asume el riesgo de que ésta
se llegue a cumplir.

El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerará al primero como poseedor de mala fe,
a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible
cumplir lo pactado.

51
 iv. ¿Habrá que probar la buena fe?
Los autores dicen que procede aplicar el Art. 707 del CC, por el cual la buena fe se presume,
excepto en los casos en que la ley establece la presunción contraria.

v. Análisis del Art. 1490 CC.

1- “Si el que debe”. Los autores discuten si está bien empleada la expresión “debe”. No es
correcto porque mientras la condición está pendiente el deudor es dueño y nada debe sino
que simplemente “tiene”.

2- “El que debe una cosa mueble a plazo”. Se critica que se hable de esta expresión porque
quien tiene una cosa a cuyo vencimiento debe restituir, es un usufructuario. El usufructo
es un título de mera tenencia, porque se reconoce dominio ajeno, y siendo así, el mero
tenedor no puede enajenar la cosa.

3- “Si el que debe una cosa a plazo o bajo condición suspensiva”. Estos términos si están
empleados incorrectamente porque estando pendiente la condición suspensiva el acreedor
solo tiene un germen de derecho que no es suficiente para enajenar.

4- “Si el que debe una cosa a plazo o bajo condición resolutoria”. Quien tiene la cosa bajo
condición resolutoria puede enajenarla mientras está pendiente porque él es el dueño, de
manera que estas expresiones están correctamente empleadas.

5- “La enajena”. En sentido amplio enajenar es transferir el dominio o constituir un

derecho real distinto del dominio, en consecuencia no cabe duda que el Art. 1490
comprende el dominio pero tratándose de cosas muebles se pueden constituir derechos de
usufructo, uso y prenda ¿estos últimos quedan comprendidos en la noción de enajenar del
Art. 1490?:

 Tratándose del usufructo el Art. 806 señala que este se extingue por la resolución
del derecho del constituyente sin distinguir si el tercero estaba de buena o mala
fe, de manera que este derecho real no queda comprendido en el Art. 1490.

 Tratándose del uso el Art. 812 expresa que este derecho real se constituye y
extingue de la misma forma que el usufructo, luego aplicamos el Art. 806 y
concluimos que no queda comprendido en el Art. 1490.

 A propósito de la prenda el Art. 1406 dispone que esta se extingue por la

resolución del derecho del deudor sin distinguir entre terceros de buena y mala fe
por lo tanto este derecho real tampoco queda comprendido en el Art. 1490.

En consecuencia, la formulación correcta del Art. 1490 sería “Si el que tiene una cosa mueble
bajo condición resolutoria la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe”.

2º En materia de inmuebles (art. 1491 CC45)

i. Requisitos para que la resolución afecte a terceros

1- Que la condición conste en el título

2- Que la condición conste en el título respectivo
3- Que el título se haya otorgado por escritura pública
4- Que la escritura pública se encuentre debidamente inscrita

45
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podrá
resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pública.

52
1- Que la condición conste en el título
Hay que distinguir:
a- Si se trata de una condición resolutoria ordinaria: Consta en el título
b- Si se trata de un pacto comisorio: Consta en el título
c- Si se trata de una condición resolutoria tácita: en principio deberíamos decir que no
consta en el titulo porque esta condición se encuentra implícita en todo contrato bilateral,
sin embargo se ha entendido que si el titulo da cuenta de un contrato bilateral en el que
las obligaciones de una de las partes se encuentran pendientes la condición resolutoria
tacita constara en el titulo porque está pendiente el cumplimiento de una obligación
emergente en un contrato bilateral, existe la posibilidad que el contratante diligente pong
en mecanismo de la condición resolutoria tacita.
2- Que la condición conste en el título respectivo

 El titulo respectivo es el titulo primitivo u original (entre el acreedor condicional y

deudor condicional), y que dio origen al derecho condicional.
 El titulo en cuya virtud adquirió un tercero (entre deudor condicional y el tercero), no es
el titulo respectivo.

3- Que el título sea otorgado por escritura pública

4- Que la escritura pública se encuentre debidamente inscrita

Comentarios

a- Precisión a propósito de los últimos dos requisitos

Si leemos el articulo 1491 pareciera ser que bastaría con que el título se haya otorgado por
escritura pública, o bien, se encuentre inscrito como si se tratare de una alternativa, sin embargo,
esto no es efectivo se trata de requisitos copulativos y esto por las siguientes razones a saber:

 Si el título debe inscribirse este necesariamente debe constar en una escritura pública,
porque el Conservador de BBRR no inscribe instrumentos privados
 La sola escritura no puede ser suficiente porque estamos hablando de enajenación y para
que haya enajenación el sólo título no basta. Se requiere además de la tradición que debe
hacerse mediante la inscripción

b-¿Qué ocurre si la condición resolutoria no consta en el título originario sino que en una
contraescritura posterior?

En principio esa contraescritura no es oponible a terceros, de manera que se entiende que la

condición no constaba en el título. Sin embargo, excepcionalmente esa contraescritura puede ser
oponible a terceros siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

 Que la contraescritura conste en escritura pública.

 Que se tome razón del contenido de la contraescritura al margen de la matriz de la
escritura cuyas disposiciones se modifican.
 Que se tome razón de lo mismo al margen de la copia en cuya virtud actúa el tercero.
Reunidos estos requisitos la contra escritura es oponible a terceros y por lo tanto se entiende que
la condición estaba en el título (art 1707 CC)

Contraescritura: “Es la nueva escritura en que se modifica un punto de la escritura principal”

(matriz).

53
c- Decíamos que reunidos estos tres requisitos la resolución va a afectar a terceros, ¿Esto
significa que el tercero estaba de mala fe?

 Tradicionalmente se ha entendido que sí, porque si la condición consta en el título, el

título se otorgó por escritura pública y se encuentra inscrito, significa que el tercero había
tomado conocimiento de la existencia de la condición resolutoria o por lo menos estaba
en condiciones de tomar conocimiento de la condición resolutoria. Lo que ocurre es que
tratándose de bienes inmuebles el legislador estableció un sistema especial, para probar la
mala fe.
 No obstante lo anterior, algunos autores sostienen que el tema de la buena o mala fe no
tiene vinculación con los efectos de la resolución respecto de terceros cuando recae
sobre inmuebles, porque si así fuera no tendría sentido que a propósito de los bienes
muebles expresamente haya dicho que la resolución afectaba a terceros de mala fe y en el
articulo inmediatamente siguiente, a propósito de los inmuebles, no haya hecho referencia
alguna a la buena o mala fe, es decir, tratándose de inmuebles, se trataría de una cuestión
objetiva, bastaría que se reunieran con los requisitos del art 1491 CC para que la
resolución afecte a terceros con prescindencia de buena o mala fe.

¿Tiene alguna importancia sostener una u otra opinión?

Si la tiene, esto a propósito de la prescripción adquisitiva, porque si se sostiene que reunidos los
requisitos del art 1491 CC el tercero estaba de mala fe, significa que nunca podría adquirir el
dominio de ese bien por la prescripción ordinaria y necesariamente tendría que adquirir por la
prescripción adquisitiva extraordinaria.

d- Excepción al tema del tercero de mala fe

Aparece a propósito de la donación, ya que para que la resolución afecte a terceros se deben
reunir los requisitos que señala el art 1432 CC46, disposición que no distingue entre bienes
muebles e inmuebles.

ii. Análisis del articulo 1491 CC

1- “Si el que debe un inmueble”

2- “Bajo condición”
3- “Lo enajena o lo graba con hipoteca, censo o servidumbre”

1- “Si el que debe un inmueble”

 Alessandri: La expresión “debe” está equivocada, porque mientras la condición

resolutoria se encuentra pendiente, el deudor nada debe, sino que es un verdadero
propietario que sólo puede verse expuesto a perder su derecho en el evento de que se
cumpla la condición.
 Claro Solar: Sostiene que la expresión “debe” está bien empleada porque la condición
cumplida opera en forma retroactiva y si esto es así, se entiende que nunca tuvo derechos
sobre la cosa y que por lo tanto siempre la debió.

46
Art. 1432. La resolución, rescisión y revocación de que hablan los artículos anteriores, no dará acción contra terceros
poseedores, ni para la extinción de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los
casos siguientes:
1. Cuando en escritura pública de la donación (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere
exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condición;
2. Cuando antes de las enajenaciones o de la constitución de los referidos derechos, se ha notificado a los terceros interesados,
que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la acción resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, después de intentada la acción.
El donante que no hiciere uso de dicha acción contra terceros, podrá exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas según el
valor que hayan tenido a la fecha de la enajenación.

54
2-“Bajo condición”
El art. 1491 CC no distingue entre condición suspensiva y resolutoria, pero debe entenderse que
se refiere a la condición resolutoria, porque si fuese suspensiva sólo tendría un germen de
derecho que no lo habilita para enajenar
3- “Lo enajena o lo graba con hipoteca, censo o servidumbre”
¿Qué Derechos Reales se comprenden acá?:

 Dominio: Queda comprendido en la expresión “enajena”.

 Hipoteca
 Censo (en cuanto se persigue la finca adeudada)
 Servidumbre
¿Qué Derechos Reales no comprende?:

 Usufructo: Este no aparece mencionado en el art 1491 y esto es correcto porque respecto
del usufructo aplicamos el art 806 que señala como causal de extinción del usufructo la
extinción del derechos del constituyente (nudo propietario) sin distinguir entre muebles e
inmuebles
 Uso y Habitación: Estos no aparecen en el art 1491 y ello es correcto, porque de acuerdo
al art 812, la extinción de los derechos de uso y habitación se rige por las mismas normas
del Dº de usufructo y por lo tanto, basta la extinción de los derechos del constituyente
para que termine el uso o la habitación sin distinguir entre bienes muebles e inmuebles
 Herencia: porque esta recae sobre una universalidad jurídica que no puede ser calificada
de mueble o inmueble.

Problema en relación con las servidumbres

El art 1491 CC contempla a las servidumbres, pero con relación a estas el art 885 nº 1 señala
como causal de extinción de las servidumbres la resolución del derecho del que las ha
constituido sin establecer requisitos adicionales. Luego, existe una contradicción entre el art
1491 y el art 885 nº1 ¿Cuál debe aplicarse? Opiniones:

 Algunos autores, estiman que el art 1491 CC es especial con relación al art 885 nº1 que es
de carácter general, ya que este último se refiera a la extinción de las servidumbres en
general, en cambio el art 1491 CC se refiere a una causal de extinción de las servidumbres
que es la resolución.

 Otros autores, piensan que el art 885 nº1 sería especial frente al art 1491 CC que sería
general, porque este último se refiere a diversos derechos reales que pueden constituirse
sobre inmuebles, en que pueden verse afectados terceros por la resolución, en cambio el
art 885 nº 1 se refiere específicamente a las servidumbres.

Observación

El art 1491 CC no incurre en dos errores que si contiene el art 1490 CC:

1. No se refiere al que debe una cosa a plazo, que es el usufructuario.

2. No se refiere al que debe una cosa bajo condición suspensiva.

En consecuencia la redacción correcta de este articulo debiera ser “Si el que tiene o posee un
inmueble sujeto a condición resolutoria lo enajena o lo graba con hipoteca, censo o
servidumbre, sólo habrá lugar a la resolución de la enajenación o gravamen cuando la
condición conste en el título respectivo que haya sido otorgado por escritura pública e inscrito si
fuere procedente”.

55
3) ACCION DE RESOLUCION

a) Antecedentes

La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, no necesita de sentencia judicial y por
lo tanto no genera acción resolutoria, en cambio la condición resolutoria tacita y el pacto
comisorio dan un derecho de opción al contratante diligente para que elija entre:

 Demandar el cumplimiento del contrato

 Demandar la resolución del contrato
De manera que sólo habrá acción de resolución en el caso de una condición resolutoria tacita o
de un pacto comisorio que se encuentren cumplidos.
b) Concepto

“Es aquella que tiene por objeto que se declare judicialmente sin efecto un contrato por haber
operado la condición resolutoria tacita o un pacto comisorio”

c) Elementos de la acción de resolución

1- Sujeto Activo: El contratante diligente

2- Sujeto Pasivo: El contratante negligente

3- Objeto pedido: Que se declare sin efecto el contrato

4- Causa de pedir: Incumplimiento de las obligaciones de una de las partes

d) Características de la acción de resolución

1- Es una acción personal, ya que surge de un contrato

2- Es una acción patrimonial, ya que tiene un contenido económico directo

3- Es una acción transferible, puede traspasarse por acto entre vivos

4- Es una acción transmisible, puede traspasarse mortis causa

5- Es una acción renunciable, ya que sólo mira al interés individual del renunciante y no está
prohibida su renuncia, art 12 CC.

Problema

La renuncia puede ser expresa o tácita:

 Expresa: Si se formula en términos formales, explícitos y directos
 Tácita: Si se deduce inequívocamente del algún acto del renunciante

Si el contratante diligente opta por pedir el cumplimiento del contrato ¿Ello significa que
está renunciando tácitamente a la resolución?:

Mayoritariamente los autores han estimado que el ejercicio de la acción de cumplimiento

no implica una renuncia a la acción de resolución. Nuestra jurisprudencia ha seguido esta
opinión, y ha señalado que si el contratante diligente ejerce la acción de cumplimiento y
en definitiva este de ve frustrado no existe inconveniente alguno para que ese contratante
diligente pueda desistirse de la acción de cumplimiento y ejercer la acción de resolución.

56
 6- Es una acción prescriptible. Para saber cuál es el plazo de prescripción hay que distinguir
las siguientes situaciones:
 Si se trata de una condición resolutoria tácita el plazo es de 5 años desde que se
hizo exigible la obligación.
 Si es pacto comisorio simple o calificado dentro de la compraventa a propósito del
pago del precio es de 4 años desde la fecha que se celebró el contrato.
 Si se trata de un pacto comisorio simple fuera de la compraventa el plazo de
prescripción es de 5 años, dado es una condición resolutoria estipulada
expresamente por las partes.
 Si es un pacto comisorio calificado fuera de la compraventa no existe plazo de
prescripción, ya que opera de pleno derecho.

Comentario: La prescripción de la condición resolutoria, cuyo plazo es de 5 años es ordinaria,

de modo que se suspende en favor de las personas indicadas en el art.2509. La prescripción
del pacto comisorio es una prescripción especial de corto tiempo, 4 años, corre respecto de
toda persona, esto es, no se suspende (Art. 2524).

7- Será una acción mueble o inmueble, según sea la cosa que debe ser restituida

e) Acción de resolución y acción reivindicatoria

La acción de resolución tiene por objeto que se declare sin efecto un contrato y en virtud de la
sentencia que acoge esta acción las partes tienen derecho a ser restituidas al mismo estado en que
se hallaban antes de haber contraído la obligación condicional, sin embargo, mientras la
condición estaba pendiente pudo haberse transferido el objeto de la obligación condicional a los
terceros, o bien, pudo haberse gravado a favor de ese tercero
La acción de resolución es una acción personal que sólo se dirige en contra del contratante
negligente y la sentencia que la acoja va a ser inoponible al tercero y sólo en virtud de la
sentencia que acoge la acción de resolución surgirá para las partes si fuere procedente la acción
reivindicatoria para perseguir la cosa que se encuentra en poder de un tercero, porque la acción
de resolución le devuelve el dominio pero no la posesión, así puede ocurrir que el tercero
adquiera por prescripción adquisitiva, luego, para evitar esto por razones de economía procesal y
con el objeto que la sentencia que se dicte también sea oponible al tercero, se acostumbra a
ejercer simultáneamente la acción de resolución y la acción reivindicatoria

4) RESOLUCIÓN, RESCILIACIÓN, REVOCACIÓN,

RESCISIÓN Y TERMINACIÓN

a) Resolución

Es el efecto de la condición resolutoria cumplida. Se cumple con la condición y se genera la

resolución. No interesa si se trata de una condición resolutoria ordinaria, condición resolutoria
tacita o un pacto comisorio simple o calificado.

Comentarios

 La condición resolutoria ordinaria no genera acción de resolución, ya que opera de pleno

derecho.
 Si se trata de los efectos que produce la resolución son los mismos tratándose condición
resolutoria ordinaria, condición resolutoria tacita o un pacto comisorio simple o
calificado.
b) Rescisión
Es la nulidad relativa, no se relaciona con la resolución
Diferencias entre resolución y rescisión
57
Rescisión Resolución
No hay nulidad sin sentencia Puede haber resolución sin sentencia, como
ocurre en la condición resolutoria ordinaria.
La nulidad judicialmente Tratándose de una cosa mueble:
pronunciada da acción
reivindicatoria contra  Si el tercero está de buena fe, la
terceros poseedores, sean resolución no le afecta
estos de buena o mala fe  Si el tercero está de mala fe, la
resolución le afecta.

Si la cosa es inmueble afecta a los terceros

siempre que la condición:
 Conste en el título
 Conste en el titulo respectivo
 Que este se haya otorgado por escritura
pública
 Que el título se haya inscrito en el
registro del Conservador de BBRR
respectivo, arts. 1490 y 1491 CC.

Pronunciada por sentencia En materia de resolución los frutos no se

judicial firme la rescisión, devuelven salvo las excepciones ya estudiadas
se produce un complejo de en art 1488 CC.
relaciones entre las partes y
reciben aplicación las
normas sobre prestaciones
mutuas, las cuales se
pronuncian sobre
restitución de las cosas,
sobre el tema de las
mejoras, sobre restitución
de frutos.

c) Resciliación

 “Es una convención destinada a dejar sin efecto otra convención anterior entre las
mismas partes”
 La resciliación responde al principio de que las cosas en el derecho se deshacen de la
misma forma en que se hacen.
 Es un modo de extinguir las obligaciones.

d) Revocación

Existen tres posibles significados para esta expresión:

1- En los actos jurídicos unilaterales: significa que el autor del acto por decisión propia
lo deja sin efecto. Ejemplo: En el testamento el testador puede revocar un testamento
propio

2- En ciertos contratos: La revocación significa que por voluntad de una sola de las
partes se deja sin efecto el contrato excepcionando de una de estas formas el art 1545

58
 CC. Ejemplo: Un caso en que vemos en que respecto de un contrato (unilateral) una de
las partes lo revoca es el mandato. Hay dos partes, mandante y mandatario, pero para
dejarlo sin efecto se requeriría de la voluntad de ambas artes pero el CC permite que el
mandante por su sola voluntad revoque el mandato y esto es así porque el mandato es
un contrato intuito personae (de confianza)

3- Como el efecto de la acción Pauliana una vez que se acoge por sentencia judicial: Esta
acción tiene por objeto obtener una sentencia judicial que revoque los actos y contratos
celebrados fraudulentamente por el deudor y en perjuicio de sus acreedores. Si se
acoge la acción los bienes que habían salido del patrimonio del deudor vuelven a este
incrementándolo y los acreedores puedes en estos cobrar sus créditos.
Ejemplo: El fallido (en la quiebra) que celebra fraudulentamente actos o contratos para
enajenar bienes que debieran rematarse para pagar a sus acreedores

e) Terminación
Este es el nombre que toma la resolución en los contratos de tracto sucesivo. Recordemos que
en estos casos la resolución no opera con efecto retroactivo, sino que opera hacia el futuro.
Ejemplo: Arrendamiento.

OBLIGACIONES A PLAZO

&1. REGLAMENTACIÓN.
Hay tres grupos de normas:
1) Las normas del Título Preliminar del CC que dicen relación con el cómputo de los plazos,
artículos 48, 49 y 50 señalan:
a) Los plazos deben ser completos.
b) Los plazos corren hasta la media noche del último día del plazo.
c) Los plazos son continuos es decir no se descuentan los días feriados salvo
expresamente se señala lo contrario como ocurre en el cpc.
d) Que los plazos son fatales cuando se emplean las expresiones en o dentro de o si
expresase señala que el plazo es fatal.

2) Normas del Libro III dice a propósito de las asignaciones testamentarias a plazo articulo
1080 CC a 1088 CC.
3) Libro IV Título V artículos 1494CC a 1498 sobre obligaciones a plazo.

Observaciones

 Las normas del Título preliminar son de aplicación general, es decir se aplican tanto a las
asignaciones testamentarias como a las obligaciones a plazo.
 Las normas del Libro III se aplican con preferencia a las asignaciones testamentarias a
plazo y supletoriamente a las obligaciones a plazo.
 Las normas del Libro IV se aplican con preferencia a las obligaciones a plazo y
supletoriamente a las asignaciones testamentarias a plazo.
&[Link]
En lo que respecta al concepto de plazo, cabe señalar que el Articulo 1494 CC47, sólo se refiere al
plazo suspensivo, pero no al extintivo, es decir, el CC, omitió considerar que el plazo presenta
dos aspectos diferentes, esto es, que puede afectar ya al cumplimiento o a la ejecución de la
obligación, ya a su duración o extinción, por eso Claro Solar señala que el plazo es una
47
Art. 1494. El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito. Es tácito el
indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo
podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

59
limitación, un término colocado en el tiempo a la eficacia de la relación de derecho, con respecto
al comienzo o al fin de la obligación. Es por ello que el concepto de plazo se complementa con lo
señalado por el artículo 1080 CC48, que se refiere a los efectos del plazo pero no a sus elementos.
Por esa razón se acostumbra definir al plazo como “el hecho futuro y cierto del cual pende el
ejercicio o extinción de un derecho”.
Del concepto emana la diferencia fundamental con la condición, cual es que esta última no sólo
presenta la característica de futureidad, sino que también de incertidumbre, a diferencia del
plazo, en que se trata de un hecho que se sabe que va a ocurrir, de acuerdo a las leyes de la
naturaleza.

&3. ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO

1) FUTUREIDAD: al igual que la condición el plazo es algo que ocurrirá en el futuro.

2) CERTIDUMBRE: a diferencia de la condición el plazo es de un hecho cierto, es decir, algo

que indudablemente va ocurrir, puede que no se sepa cuándo va ocurrir, como ocurre con la
muerte de una persona, en cuyo caso, se habla de plazo indeterminado, pero indudablemente
ese hecho va acontecer.

&4. PARALELO ENTRE CONDICIÓN Y PLAZO

Semejanzas
 Ambos son hechos futuros.
 Ambas son modalidades.

Diferencias

Condición Plazo
Es un hecho incierto Es un hecho cierto
Subordina la extinción o Subordina la extinción o ejercicio
nacimiento de un derecho de un derecho.

Si el deudor paga estando Si el deudor paga estando

pendiente la condición estamos pendiente el plazo ese pago es
frente a pago de lo no debido de válido ya que el deudor está
manera que puede solicitar la renunciando al plazo y la razón de
restitución de lo pagado. esto es que el derecho ha nacido.

Puede encontrarse pendiente, Solo puede encontrarse pendiente

cumplida o fallida o cumplido.

Una vez cumplida, opera con Una vez cumplido, sus efectos
efecto retroactivo. operan hacia el futuro.

48
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o días de que dependa el goce actual o la extinción
de un derecho; y se sujetarán entonces a las reglas dadas en el título De las obligaciones a plazo, con las explicaciones que
siguen.

60
&5. CLASES DE PLAZO.

a) Atendiendo a la forma en que está concebido

1) Plazo expreso: “es aquel concebido en términos formales, explícitos y directos”.

2) Plazo tácito: según el artículo 1494 CC, “es el indispensable para cumplir la obligación”.
Este plazo tácito puede derivar de 2 circunstancias:

i. De la naturaleza de la prestación, lo que ocurriría si se requiere contar con determinado

plazo para que pueda cumplirse con la obligación, por ejemplo, si vendo toda la
producción de palta del año 2007 se necesita por lo menos que mi parcela produzca
palta y que yo la coseche.

ii. Del lugar donde debe cumplirse la obligación, lo que ocurrirá si el cumplimiento debe
verificarse en un lugar distinto o aquel en que se contrajo la obligación, por ejemplo, si
me obligo a dar una conferencia en Punta Arenas por lo menos se requiere como plazo
mínimo como plazo para que me traslade.

b) Según si se concede anticipadamente el elemento en que vence el plazo:

1) Plazo determinado: “es aquel que se sabe cuando vencerá desde el momento que se contrae
la obligación”. Por ejemplo, en caso que el deudor se obligue a ejecutar la prestación el 13 de
julio del año 2007.

2) Plazo indeterminado: “es aquel que no se sabe cuándo va llegar”. Por ejemplo, la muerte de
una persona”.

c) Según los efectos que produce su solo transcurso

1. Plazo fatal: “es aquel cuyo vencimiento impide que se ejercite válidamente un derecho, de
manera que el ejercicio del derecho necesariamente debe verificarse mientras esté vigente el
plazo porque una vez vencido ya no es posible su ejercicio”. Ejemplo: cabe tener presente que
se entiende que el plazo es fatal cuando se emplean las expresiones “en 5 días”, “dentro de”, o
si derechamente se señala que el plazo no es fatal.

2. Plazo no fatal: “es aquel que no obstante haber vencido no impide que el derecho pueda
ejercerse con posterioridad”.

Importancia de esta clasificación

Esta clasificación adquiere su mayor importancia en materia procesal, puesto que, de

conformidad al art. 64 del C.P.C, los plazos contenidos en dicho Código son fatales, salvo
aquellos establecidos para actuaciones propias del tribunal, a diferencia de lo que ocurre en el
C.C., en que los plazos fatales son excepcionales, Ej. Plazo de 24 horas que el art. 1879 otorga
al comprador para enervar la acción resolutoria derivada del pacto comisorio.

d) Según su fuente o según su origen

1) Plazo Voluntario o Convencional

“Es aquel que establece el autor a olas partes de un acto jurídico”. A partir de esto tenemos

i. Plazo Testamentario: “es aquel plazo fijado por el testador en su testamento para el
cumplimento de una obligación”.

61
 ii. Plazo Convencional: “es aquel acordado por las partes en una convención”.

Este plazo constituye la regla general

2) Plazo Legal

“Es aquel establecido por el legislador”

Evidentemente que en materia civil son escasos, no así en el ámbito procesal.
Ejemplos:

i. Pacto Comisorio Calificado (art. 1879 CC).Se trata de 24 hrs. contadas desde la
notificación de la demanda

ii. El Albacea (art. 1304 CC) Es la persona nombrada por el testador cuya función es
ejecutar las disposiciones del testamento
Ejemplos:
 Posesión efectiva
 Legados en ausencia de herederos
 Pagar Obligaciones, etc.

La ley da el plazo de 1 año al albacea para ejecutar su función, contado desde que ha
empezado a ejercer el albaceazgo

iii. Mutuo (art 2200 CC). Si no se establece plazo el mutuario debe pagar dentro de 10
días.

iv. En materia de prescripción adquisitiva los artículos 2508 y 2511 CC establecen los
plazos para la prescripción ordinaria y extraordinaria.

3) Plazo Judicial

“Es aquel que fija el juez en una resolución judicial”.

No es habitual, porque el rol del tribunal no es fijar plazos (ámbito civil) sino que interpretar
aquellos plazos que están concebidos en términos vagos y oscuros y respecto de cuya
inteligencia y aplicación discuten las partes (art 1494 inc 2º CC).

Excepcionalmente el juez fija plazos, pero para ello es fundamental que haya un texto legal que
faculte al juez para fijarlo:

i. Acción Reivindicatoria: si el demandante gana un juicio, el poseedor vencido va a

tener que restituir la cosa, y el legislador faculta al juez para fijar un plazo (art 904
CC). Si no existiese este art el juez no podría fijarlo

ii. Mutuo (art 1201 CC). Si se ha acordado que el mutuario pague cuando le sea posible,
podrá el juez atendiendo a las circunstancias fijar el plazo

e) Plazo Suspensivo y Plazo Resolutorio

1) Plazo Suspensivo

 “Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho”

 El plazo suspensivo deja pendiente el ejercicio del derecho y correlativamente la
exigibilidad de la obligación.
 A este plazo también se le llama plazo inicial porque su vencimiento marca el principio
desde el cual puede exigirse el cumplimiento de la obligación

62
2) Plazo Resolutorio

 “Hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho”.

 La llegada de este plazo marca el término de un derecho, se le llama también plazo final o
plazo extintivo.

Observación: Su reglamentación es escasa ya que el art 1494 no se refiere a él, tampoco aparece
en el art 1567 CC a propósito de los modos de extinguir las obligaciones, sino, que sólo aparece
en el art 1080 CC a propósito de las asignaciones testamentarias a día o a plazo

&6. EFECTOS DEL PLAZO

Estados en que puede encontrarse el plazo:

 Pendiente: se entiende que lo está mientras no vence.

 Cumplido: se entiende que lo está cuando este expira.

1) EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO

Para distinguir sus efectos habrá que distinguir los estados en que puede encontrarse el plazo
suspensivo:

A) PLAZO SUSPENSIVO PENDIENTE

Ha nacido el derecho, sólo está pendiente su ejercicio

Los principios que regulan sus efectos son:

 El derecho ha nacido
 El ejercicio del derecho está en suspenso

i. Consecuencias que se derivan del hecho de que el derecho ha nacido

1- Si el deudor paga estando pendiente el plazo suspensivo no puede pedir la

devolución de lo pagado porque él hizo un pago respecto de una obligación y de un
derecho que existen, sólo que la exigibilidad de la obligación estaba pendiente. Al
pagar el deudor antes del plazo lo que hace es renunciar al plazo. Este plazo
beneficiaba al deudor, por tanto, puede renunciarse a él (art. 12 CC).
¿Si el plazo beneficia al acreedor se puede renunciar a el?: No, porque también se
tiene interés.

2- El acreedor, estando pendiente el plazo puede impetrar providencias conservativas

respecto de la cosa que se le debe.
En efecto, aunque la ley no lo dice expresamente, se dice que ello no era necesario,
pues si el acreedor condicional puede hacerlo, con mayor razón tiene tal derecho el
acreedor a plazo, cuyo crédito es cierto.

3- El acreedor a plazo si fallece transmite a sus herederos este derecho bajo la

modalidad de plazo pendiente

4- Si fallece el deudor a plazo también transfiere su débito a los herederos bajo la

modalidad de plazo pendiente.

ii. Consecuencias que se derivan del hecho de que el ejercicio del derecho está en suspenso

1- El acreedor no puede exigir el pago y el deudor no puede ser compelido

jurídicamente a pagar mientras el plazo está pendiente

63
 2- No puede haber compensación legal porque para que esta exista es necesario que
ambas obligaciones sean actualmente exigibles y mientras haya plazo pendiente no hay
exigibilidad de la obligación

3- Habiendo plazo pendiente no empieza a correr la prescripción extintiva, porque esta

corre desde que la obligación se hizo exigible y aquí la exigibilidad está en suspenso

B) PLAZO SUSPENSIVO CUMPLIDO

1- El acreedor puede exigir el pago y el deudor está obligado jurídicamente a

satisfacerlo

2- Puede haber compensación legal

3- Comienza a corre la prescripción liberatoria, extintiva

4- Si se trata de un plazo estipulado, el sólo vencimiento del plazo constituye en mora al

deudor, art 1551 nº 1

¿Cómo opera el plazo suspensivo cumplido?: A diferencia de lo que ocurre con la condición
este no tiene eficacia retroactiva, sólo opera para el futuro.

2) EFECTOS DEL PLAZO RESOLUTORIO

Para distinguir sus efectos habrá que distinguir los estados en que puede encontrarse el plazo
resolutorio:

a) Pendiente
b) Cumplido

A) PLAZO RESOLUTORIO PENDIENTE

El acto o contrato va a producir sus todos sus efectos normales como si fuese puro y simple,
luego el titular cuenta con amplias facultades de disposición pudiendo transferirlo y transmitirlo
pero siempre sujeto a la limitación del plazo

B) PLAZO RESOLUTORIO CUMPLIDO

Una vez vencido el plazo se produce la extinción del derecho y de la obligación correlativa,
pero, a diferencia de lo que ocurre con la condición el plazo resolutorio cumplido no va a operar
con efecto retroactivo sino que sólo va a operar hacia el futuro

&7. TÉRMINO DEL PLAZO (EXTINCIÓN)

Tres causales pueden provocar la extinción del plazo

1) Vencimiento
2) Renuncia
3) Caducidad

1) VENCIMIENTO DEL PLAZO

“Consiste en la llegada del día previsto para su término”.

Ej: 20 de Noviembre de 2005.

64
2) RENUNCIA DEL PLAZO

La regla general es que los plazos son renunciables por aquella persona en cuyo beneficio está
establecido, quien normalmente es el deudor.
Ej: Diego se obliga a pagar un escritorio que adquirió en virtud de un contrato de compraventa
en un plazo de 3 meses. Nada obsta a que Diego renuncie a éste plazo establecido en su propio
beneficio y lo pague en el plazo de un mes.
Sin embargo, existen excepciones, esto es, casos en que el deudor no puede renunciar al plazo.
Estos casos son los siguientes:

1- Que el testador o las partes prohíban la renuncia del plazo. Así lo dispone el art.
1497 CC en su primera parte, norma que debe vincularse al art. 12 del C.C. que
establece que puede renunciarse todo derecho en la medida esté establecido en el
sólo interés del renunciante y que no esté prohibida su renuncia.

2- Cuando el plazo no está establecido en beneficio exclusivo del deudor, o sea la

anticipación del pago acarrea al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se
propuso manifiestamente evitar. (Art. 1497 inc 1 CC).
Ejemplos:
 Depósito a plazo establecido exclusivamente en beneficio del acreedor
 Mutuo de dinero o de cosas fungibles distintas del dinero en que se hayan
pactado intereses.
 En el caso que el mutuo sea sin intereses la renuncia del plazo no
perjudica la acreedor, pero si se trata de un mutuo con intereses el
deudor no puede renunciar al plazo, porque no está establecido en su
sólo beneficio sino también a favor del acreedor quien va a percibir
los intereses.

 El mutuo o préstamo de consumo puede ser un mutuo de dinero o un

mutuo de cosas fungibles distintas del dinero:

 En el caso del mutuo de cosas fungibles distintas del dinero,

resultan aplicables las normas del C.C., específicamente el art.
2204 CC49.
 En cambio, si se trata de un mutuo de dinero, éste se rige por
las disposiciones contenidas en la ley la ley 18.010 sobre
Operaciones de Crédito de dinero, y en este caso particular
resulta aplicable el art. 1050 de dicha ley.

49
Art. 2204. Podrá el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del término estipulado, salvo que se hayan pactado
intereses.
50
Artículo 10.- Los pagos anticipados de una operación de crédito de dinero, serán convenidos libremente entre acreedor y
deudor.
Sin embargo, en las operaciones de crédito de dinero cuyo importe en capital no supere el equivalente a 5.000 unidades de
fomento, el deudor que no sea una institución fiscalizada por la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el Banco Central de
Chile, podrá anticipar su pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que:
a) Tratándose de operaciones no reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses pactados calculados hasta la
fecha de pago efectivo, más la comisión de prepago. Dicha comisión, no podrá exceder el valor de un mes de intereses pactados
calculados sobre el capital que se prepaga.
b) Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses pactados calculados hasta la fecha
de pago efectivo, más la comisión de prepago. Dicha comisión, no podrá exceder el valor de un mes y medio de intereses
pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
Los pagos anticipados que sean inferiores al 25% del saldo de la obligación, requerirán siempre del consentimiento del
acreedor.
El derecho a pagar anticipadamente en los términos de este artículo, es irrenunciable.

65
3) CADUCIDAD DEL PLAZO

“Es la facultad que se concede al acreedor por la ley o por acuerdo de las partes para exigir el
cumplimiento de la obligación, no obstante existir el plazo pendiente”.
Esta facultad es excepcional y se le puede conceder al acreedor ya sea por la ley (caducidad
legal) o bien se puede dar en una convención (caducidad convencional)

a) Caducidad Legal

1- Si el deudor ha sido declarado en quiebra o se halla en notoria insolvencia

2- Cuando por un hecho o culpa del deudor se han extinguido las cauciones que el
acreedor había constituido del deudor para asegurar el cumplimiento de la obligación o
estas cauciones han disminuido su valor notoriamente entonces tiene lugar la caducidad
legal del plazo, pero hay que ter presente que el deudor puede reclamar el beneficio del
plazo siempre que él pueda renovar o mejorar la caución

b) Caducidad Convencional
i. Reglamentación
El Código Civil solo reguló la caducidad legal, ya que la caducidad convencional aparece en la
Ley 18092 sobre letra de cambio y pagaré y toma el nombre de Cláusula de Aceleración.
El art. 105 de esta ley, señala que el pagaré puede tener vencimientos sucesivos y en tal caso para
que el no pago de una de las cuotas haga exigible el total de la obligación es necesario que así se
exprese en el documento, porque si nada se expresa cada cuota será protestada separadamente.

ii. Concepto de Cláusula de Aceleración

“Es el pacto entre acreedor y deudor en virtud del cual, se prescribe que el no pago de uno o
varias cuotas hará exigible el total de la deuda como si se tratase de plazo vencido”.
iii. Clases de Cláusula de aceleración

1- Cláusula de aceleración facultativa: En este caso, se confiere derecho optativo al

acreedor, quien decidirá si hace o no uso de la aceleración.
2- Cláusula de aceleración imperativa: En este caso, no se confiere al acreedor
derecho optativo alguno, ya que se entiende que el solo incumplimiento produce
el efecto de hacer exigible inmediatamente el total de la deuda como si fuese de
plazo vencido.
Importancia de esta distinción
Interesa para los efectos de saber desde cuando se cuenta el plazo de prescripción, así se ha
dicho:
1- Que si la cláusula es facultativa, habría que distinguir:
 Si el acreedor hizo uso de la aceleración, el plazo comienza a correr desde que
hizo uso de ella.
 Si el acreedor no hizo uso de la aceleración, el plazo comienza a correr desde el
vencimiento del plazo primitivo estipulado.
2- Si la clausula es imperativa: el plazo comienza a correr desde que se produce el
incumplimiento.
Comentario: Nuestra jurisprudencia ha señalado que la Cláusula de aceleración
independientemente de la forma en que este redactada, da al acreedor el derecho a optar
si hace uso o no de la aceleración y argumenta señalando que la aceleración está
establecida como un beneficio para el acreedor, luego si se establece que la cláusula
imperativa implica que el plazo de prescripción se cuenta desde el solo incumplimiento,

66
 el acreedor se estaría viendo perjudicado por que ninguna duda cabe de que la
prescripción perjudica al acreedor.

OBLIGACIONES MODALES

&1. REGLAMENTACION

El C.C no reglamentó las obligaciones modales, sino que sólo se limitó, en el art. 1493, a hacer
aplicables a las obligaciones modales las normas sobre asignaciones modales, indicando que las
disposiciones del Título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias modales, se
aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artículos precedentes.
Estas normas relativas a las asignaciones testamentarias modales se encuentran en el Libro III De
la sucesión por causa de muerte y Donaciones entre vivos, desde el art. 1089 al art. 1096.
La reglamentación del modo a propósito de las asignaciones testamentarias encuentra su
justificación en el hecho que el modo es una modalidad propia de las asignaciones por causa de
muerte y las donaciones entre vivos, esto es, de los actos a título gratuito.

&2. CONCEPTO

El C.C. no define lo que se entiende por modo. Sólo alude a él en el art. 1089 CC51.
Recogiendo los elementos contenidos en el art. 1089 CC la doctrina ha definido el modo como
“la especial manera en que debe ejecutarse una prestación o la carga que se le impone al
beneficiario de una liberalidad”.
Cabe destacar que esta especial manera en que debe ejecutarse la prestación puede establecerse
en beneficio de quien recibe la prestación o de un tercero.
Ej: Mario dona a Diego una parcela con la obligación que costee sus estudios de postgrado (en
este caso el beneficiario es quien recibe la prestación) o para que costee los estudios de
postgrado de Luis (el beneficiario es un tercero).

&3. DIFERENCIAS ENTRE EL MODO Y LA CONDICION

El inc. segundo del art. 1089, antes transcrito, establece expresamente que el modo no constituye
una condición suspensiva y que, en consecuencia, no suspende la adquisición del derecho.
El C.C. hace esta precisión, dado que, efectivamente, existen diferencias entre el modo y la
condición. Estas diferencias son las que se exponen a continuación:
Modo Condición suspensiva
En cuanto si El deudor del modo El acreedor condicional de una
adquiere o no un adquiere su derecho, condición suspensiva nada
derecho esto es, la cosa dada, adquiere, sólo tiene la
como si el acto fuera expectativa de que se verifique el
puro y simple, sujeto hecho futuro e incierto y su
únicamente a la carga derecho llegue a existir.
modal, esto es, aplicarlo
a un fin determinado

51
Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo, con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer
ciertas obras o sujetas a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva.

El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada.

67
En cuanto a los Si la cosa se adquiere Si la cosa se adquiere una vez
términos de la para que se haga algo, se que se haga algo estamos ante
estipulación trata de un modo. Se una condición. se suele emplear
suele expresar la la expresión “si” Ej: Te dejo $
expresión “para” Ej: Te 100.000 “si” te casas
dejo mi casa “para”
que la destines a una
residencia universitaria.

En cuanto si acarrea El modo no acarrea el d El derecho del deudor condicional

o no la resolución resolución para el caso no está sujeto a extinguirse por
de incumplimiento, a un hecho futuro e incierto, como
menos que se ocurre en el caso de la condición
incorpore en virtud de resolutoria.
una cláusula resolutoria
En cuanto a si El modo, como lo señala La condición no puede cumplirse
puede cumplirse por el inc. 2 del art. 1093 por analogía, como se desprende
analogía puede cumplirse por de la interpretación armónica de
analogía en la medida los arts. 1483 y 1484 del C.C.
que no altere la
sustancia de la
disposición previa
aprobación judicial.

&4. CUMPLIMIENTO DEL MODO

En esta materia rigen los arts. 1094 CC52 en relación al 1093 CC53, de los cuales pueden
colegirse las siguientes reglas:

1) El modo debe cumplirse de la forma en que lo han previsto las partes.

2) Si no estuviese suficientemente determinado el tiempo o la forma especial en que ha de
cumplirse el modo, el juez puede determinar cómo se cumple el modo, consultando en lo
posible la voluntad de aquél que lo estableció.(Art. 1094 inc. 1).
3) Si es absolutamente imposible, ilegal o inmoral o concebidos en términos ininteligibles
no vale la disposición, y, en consecuencia, se vicia la obligación (Art. 1093 inc1).
4) Si el modo es imposible parcialmente puede cumplirse de manera análoga que no altere
la sustancia de la disposición autorizada por el juez (Art. 1093 inc. 2).
5) Si la imposibilidad es sobreviniente, esto es, al momento en que se constituyó el modo
éste no era imposible, pero posteriormente se hizo imposible, es necesario distinguir si ha
existido culpa o dolo del deudor. Ej: Se dona una casa para que funcione un hogar de
ancianos y posteriormente es declarada ilegal.

52
Art. 1094. Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podrá el
juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquél, y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por
lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada.
53
Art. 1093. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en términos
ininteligibles, no valdrá la disposición.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador, podrá
cumplirse en otra análoga que no altere la substancia de la disposición, y que en este concepto sea aprobada por el juez con
citación de los interesados.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistirá la asignación sin el gravamen.

68
  Si no ha existido dolo o culpa del deudor deja de cumplirse el modo, pero subsiste el
beneficio recibido, dado que la obligación modal se ha extinguido por imposibilidad de
cumplimiento.
 En cambio, si ha existido culpa o dolo resultan aplicables las reglas del incumplimiento
que se exponen en el párrafo siguiente.

&5. INCUMPLIMIENTO DEL MODO

En el evento que se incumpla el modo es necesario distinguir si se ha pactado cláusula

resolutoria o no se ha pactado cláusula resolutoria.
La cláusula resolutoria “es aquella en virtud de la cual se pacta que no cumpliéndose el modo
deberá restituirse la cosa y los frutos”.

1) NO SE HA PACTADO CLAUSULA RESOLUTORIA

En esta hipótesis debe distinguirse si el modo se estableció en beneficio exclusivo del deudor
modal o en beneficio de un tercero.
 Si el modo estaba establecido en beneficio del propio asignatario no hay obligación
alguna (Art. 1092). Ej: Te dejo mi casa para que vivas en ella y el beneficiario no vive
en ella, no se produce efecto jurídico alguno.
 Si el beneficiario del modo es un tercero éste podrá pedir el cumplimiento forzado o la
indemnización de perjuicios según las reglas generales. Ej. Te dejo mi casa para que
viva Diego.

2) SI SE HA PACTADO CLAUSULA RESOLUTORIA

En este caso también es necesario distinguir quién es el beneficiario del modo: el asignatario
modal o un tercero:
 Si el beneficiario del modo es el asignatario y éste no cumple con el modo deberá
restituir la cosa y los frutos (Art. 1090 CC).
 Si el beneficiario es un tercero y el asignatario no cumple con el modo, se le entregará al
tercero una cantidad de dinero proporcionada al objeto y el resto del valor de la cosa
asignada acrecerá a la herencia, si el deudor no hubiese estipulado otra cosa (Art. 1096).

Diferencias entre la clausula resolutoria y la condición resolutoria tacita

Clausula resolutoria Condición resolutoria tacita

Debe expresarse, según el art. Se subentiende según el artículo
1090. La única excepción está 1489 CC.
contenida en el art 248 nº 6 del
DFL 252 a propósito de la
obligación modal que corresponde
a los bancos, caso en el cual se
subentiende.

Se deben los frutos. Si bien una vez cumplida opera

con efecto retroactivo, no impone
al deudor condicional la
obligación de restituir los frutos
(Art. 1488), a menos que exista

69
 disposición legal o declaración
de voluntad que establezca lo
contrario

III. ATENDIENDO AL NÚMERO DE SUJETOS

1. OBLIGACIONES DE SUJETO SINGULAR

“SON AQUELLAS EN QUE TANTO EL ACREEDOR COMO EL DEUDOR ESTÁN

CONSTITUIDOS POR UNA SOLA PERSONA”.
ESTAS CONSTITUYEN LA REGLA GENERAL Y CARECEN DE UNA
REGLAMENTACIÓN ESPECIAL EN EL CÓDIGO CIVIL.

2. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL

“SON AQUELLAS EN QUE EL ACREEDOR Y/O EL DEUDOR ESTÁN CONSTITUIDOS

POR DOS Ó MÁS PERSONAS”
ESTAS OBLIGACIONES PUEDEN ASUMIR TRES FORMAS
A. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS, MANCOMUNADAS O
DISYUNTIVAS
B. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
C. OBLIGACIONES INDIVISIBLES

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS

1) REGLAMENTACION

El C.C. no las ha reglamentado expresamente, pero su contenido puede extraerse de los Arts.
1511 y 1526 CC ubicados a propósito de las obligaciones solidarias y divisibles,
respectivamente, que la contemplan como regla general en materia de obligaciones con
pluralidad de sujetos. Sin embargo en la práctica cuando hay pluralidad de deudores la regla
general es que la obligación sea solidaria, porque el acreedor lo va exigir a fin de garantizar el
cumplimiento de la obligación (la solidaridad pasiva es una caución personal).
En efecto, el Art. 1511 CC indica que estas obligaciones constituyen la regla general cuando
existe pluralidad de sujetos, dado que dispone que en general, cuando se ha contraído por
muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada uno de los
deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno
de los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el
crédito.

2) CONCEPTO

“Es aquella en que hay varios acreedores y/o varios deudores, en que la prestación recae sobre
una cosa que es de naturaleza divisible de tal forma que cada acreedor sólo tiene Dº a exigir
su parte o cuota e el crédito y cada deudor sólo puede ser compelido a pagar su parte o cuota
en la deuda, de manera que el pago hecho por cualquiera de los deudores, sólo extingue la
obligación respecto del acreedor y deudor entre quienes operó el pago”.
Ejemplo: Diego presta $ 900.000 pesos a tres personas en forma simplemente conjunta, de modo
tal que sólo puede exigir a cada uno de ellos la parte o cuota que le corresponden, que
ascenderá a $300.000, sino se estipula lo contrario, porque, como se verá más adelante, estás
obligaciones se dividen entre los codeudores en partes iguales.

70
3) ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS

1- PLURALIDAD SUBJETIVA

a- Pluralidad activa: cuando existen varios acreedores y un deudor.

b- Pluralidad pasiva: cuando existen varios deudores y un acreedor.
c- Pluralidad mixta: cuando existen varios deudores y acreedores a la vez.

2- UNIDAD DE LA PRESTACIÓN

Lo que deben varios deudores debe ser una misma cosa, es decir, debe tratarse de una
misma prestación.

3- OBJETO DE NATURALEZA DIVISIBLE

Es decir, la prestación puede cumplirse por su naturaleza en parcialidades. De lo contrario

la obligación sería indivisible. Esto es obvio, porque sólo si el objeto es de naturaleza
divisible es posible que cada deudor sólo pueda pagar su cuota y cada acreedor sólo tenga
derecho a exigir su cuota.
Se entiende que una cosa es divisible cuando es susceptible de ser fraccionada de manera
tal que cada una de sus partes conserva un valor proporcional al todo, porque mantienen la
misma naturaleza.
Ej: 1 barra de oro que mide 1mt y vale $ 1.000.000. Si fracciono la barra en 10 partes
iguales voy a obtener 10 trozos de oro de 10 cms de longitud c/u y cuyo valor unitario
será de $ 100.000.-

4) EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS

1- Cada acreedor puede exigir la parte o cuota que le corresponde en el crédito y a cada
deudor se le puede exigir solamente su parte o cuota en la deuda.

2- El pago de la cuota que se hace a un acreedor solo extingue su derecho y no el crédito

de los demás. El pago hecho por un deudor solo extingue su cuota en la deuda pero esta
subsiste respecto de los demás codeudores.

3- Cualquier otro modo de extinguir las obligaciones que opera entre acreedor y deudor
no beneficia ni perjudica a los otros.

4- La interrupción de la prescripción que opere a favor de uno de los acreedores no

favorece a los otros y si se interrumpe la prescripción respecto de uno de los deudores, los
demás no se perjudican (Art. 2519 CC).

5- La constitución en mora de un deudor o de un acreedor no coloca en tal situación a los

demás.

6- La culpa o dolo de uno de los deudores no afecta a los demás, porque el acreedor sólo
puede demandar perjuicios al acreedor culpable o doloso.

7- La nulidad declarada por sentencia judicial respecto de uno de los deudores o uno de los
acreedores no aprovecha ni perjudica a los demás, dado que la nulidad opera con efecto
relativo, como se desprende del Art. 1690 que establece que la nulidad declarada en favor
de una de las partes no aprovecha a las otras.

71
 8- La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores. Art. 1526 inc. 1 CC.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS

En las obligaciones simplemente conjuntas se produce a una dispersión del crédito y del débito y
esto se puede evitar a través de la solidaridad

1) CONCEPTO

“Es aquella en que existen varios acreedores y/o varios deudores, en que la prestación recae
sobre una cosa de naturaleza divisible pero, que en virtud de la convención de las partes del
testamento o de la ley cada acreedor puede exigir el total del crédito y cada deudor puede ser
compelido a pagar el total de la deuda de manera que el pago hecho por uno de los codeudores
a uno de los coacreedores extingue la obligación y el crédito respecto de todos los demás”.-
Este concepto se deduce del Art. 1511 que, después de indicar en su inc. 1 que la regla general en
materia de obligaciones con pluralidad de sujetos está constituída por las obligaciones
simplemente conjunta o mancomunada, en su inc. 2 se refiere a las obligaciones solidarias, en los
siguientes términos: Pero en virtud de la convención, del testamento, o de la ley puede exigirse a
cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la
obligación es solidaria o insolidum.

2) FUENTES DE LA SOLIDARIDAD

1- CONVENCIÓN DE LAS PARTES

2- TESTAMENTO
3- LA LEY

Observación: Si la solidaridad tiene su fuente en la ley esta debe ser interpretada en forma
restrictiva sin que sea procedente la analogía.

3) ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS

1- PLURALIDAD DE SUJETOS

Esto es, pluralidad de acreedores, pluralidad de deudores o pluralidad de deudores y acreedores a

la vez, lo que determina que la solidaridad sea activa pasiva o mixta.

 La solidaridad es activa cuando existen varios acreedores y un deudor.

 La solidaridad es pasiva cuando existen varios deudores y un acreedor.
 La solidaridad es mixta cuando existen varios acreedores y varios deudores a la vez.

2- DIVISIBILIDAD DE LA PRESTACION

Lo que significa que la prestación puede cumplirse por su naturaleza en parcialidades. De lo

contrario la obligación sería indivisible.

3- UNIDAD DE PRESTACION Y PLURALIDAD DE VINCULOS

 Existe unidad de prestación cuando lo que debe ejecutarse o darse es una misma cosa. Por
consiguiente, si son varios los deudores éstos deben pagar lo mismo y si son varios los
acreedores pueden exigir lo mismo.

72
  Que exista unidad de prestación no significa que no exista pluralidad de vínculos, esto
es, que la misma prestación se deba de diferentes formas, por ejemplo que algunos
deban la cosa pura o simplemente, a plazo o bajo condición (Art. 1512 CC)54.

4- Que la solidaridad esté ESTABLECIDA EXPRESAMENTE, de modo que no exista duda de

la obligación de que se trata. Así se desprende del Art. 1511 inc. final55.

Comentarios

 Esto se explica porque en nuestro derecho la solidaridad es excepcional, en

consecuencia, no se presume y quien la alega debe probarla, y además, porque constituye
una modalidad de la obligación en sentido amplio y las modalidades son excepcionales.
 La solidaridad no requiere de fórmulas sacramentales y puede expresarse utilizando
expresiones como solidariamente, in solidum, cada uno por el otro, el uno por los otros y
toda otra expresión que denote la misma idea.

4) NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOLIDARIDAD

Existen 2 sistemas:
1- SISTEMA ROMANO O CLÁSICO

 Señala que cada coacreedor es dueño del total del crédito, y es por esta razón que puede
exigir el total y puede realizar actos de disposición en su propio beneficio, prescindiendo
de los demás coacreedores.
 Por su parte, cada codeudor es un deudor único, de manera que sus actos pueden
perjudicar a los demás codeudores.
2- TEORÍA FRANCESA
Parte de la idea de la representación y señala que cada coacreedor solamente es dueño de su
cuota en el crédito, pero que respecto de las cuotas de los demás coacreedores actúa en virtud de
un mandato tácito y recíproco. “Tácito”, porque no se expresa y “recíproco” porque cada uno
de los coacreedores lo detenta en relación a los demás coacreedores. De esta manera, cuando
un coacreedor actúa sobre el total del crédito, lo hace como dueño de su cuota de los demás
codeudores. Lo mismo ocurre cuando hay varios codeudores.
SITUACIÓN EN CHILE.
Opiniones:
1- Luis Claro Solar y Somarriva, señalan que nuestro código adoptó la Teoría romana,
tanto para la solidaridad activa como para la solidaridad pasiva. Sus argumentos son:

a) El Art, 1513 inc. 2º CC, señala que los modos de extinguir que operen entre el
deudor y uno cualquiera de los acreedores, extingue la deuda del mismo modo en
que el pago lo haría. Esta disposición, se refiere en particular a la condonación de
la deuda, la compensación y la novación y tratándose de la condonación,
comentan que si un coacreedor puede condonar o remitir la deuda, es porque es
dueño del total del crédito.

Art. 1512 La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos
54

modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condición o plazo respecto de otros.

55
“La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley”.

73
 b) La historia fidedigna de la ley, porque en el proyecto inédito al margen del Art.
1690 que es el equivalente al Art. 1513, Andrés Bello dejó una nota al margen,
que dice que en esta parte el proyecto se separa del c. civil francés y sigue al Dº
Romano.

2- Otros autores señalan que hay que distinguir:

a) Solidaridad Activa: Siguió la Teoría Romana.

b) Solidaridad Pasiva: Siguió la Teoría Francesa, lo que estaría demostrado porque
el Art. 1513 inc. 2º CC habla del deudor y uno cualquiera de los acreedores, es
decir, solo se refiere a la solidaridad activa, y luego la nota al margen del Art.
1690 del proyecto inédito estaría aludiendo a que solamente en la solidaridad
activa el proyecto se separa del Código Civil Francés y sigue al Dº Romano, pero
tratándose de la solidaridad pasiva, el Código siguió su modelo habitual que es el
Código Civil Francés.

3- La jurisprudencia ha señalado que independientemente de si se trata de la solidaridad

activa o pasiva, nuestro Código habría trabajado sobre la base del mandato tácito y
recíproco del Código Civil Francés.

5) CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS

a) Atendiendo a su fuente

1- Solidaridad convencional
2- Solidaridad testamentaria
3- Solidaridad legal

b) Atendiendo a si la obligación nació o no como solidaria

1- Solidaridad Originaria: Toda vez que la obligación desde que nace a la vida del Dº tuvo
el carácter de solidaria.
2- Solidaridad Derivativa: Toda vez que la obligación no nació como solidaria sino que con
posterioridad adquirió ese carácter.

c) Atendiendo al rol en el cual existe la pluralidad subjetiva

1- Solidaridad Activa: Varios acreedores y un deudor

2- Solidaridad Pasiva: Un acreedor y varios deudores
3- Solidaridad Mixta: Varios acreedores y varios deudores

SOLIDARIDAD ACTIVA
a. Concepto
“Es aquella en que hay varios acreedores y un deudor, en que la prestación recae sobre un
objeto de naturaleza divisible, pero que en virtud de la convención de las partes, del testamento
o de la ley, cada acreedor puede exigir el total del crédito al deudor común, de manera que el
pago que haga el deudor a uno cualquiera de los coacreedores, extingue la obligación respecto
a todos los demás”.
b. Elementos
1. Pluralidad Subjetiva: hay varios acreedores y un deudor.

74
 2. Unidad de la Prestación: O sea, lo debido a muchos es una misma cosa, aunque se deba
de distinta forma, esto es, pura y simplemente respecto de algunos o bajo condición o a
plazo respecto de otros.

3. Objeto de Naturaleza divisible: Se requiere que la cosa sea naturalmente divisible,

porque si fuese indivisible el pago necesariamente debiera ser total. En cambio, en la
solidaridad si un coacreedor puede exigir el total del crédito, es porque ha operado una
fuente de la solidaridad.

4. Fuente de la Solidaridad: Que puede ser la convención de las partes, el testamento o la

ley. Algunos autores, señalan que solo pueden ser fuente de la solidaridad activa la
convención de las partes o el testamento, pero no la ley, porque todos los casos en que la
ley establece la solidaridad, son casos de solidaridad pasiva; sin embargo, ello no obsta a
que se pueda establecer casos de solidaridad activa por medio de la ley.

c. Utilidad e inconveniente de la Solidaridad Activa

1º Utilidad de la Solidaridad Activa

Busca facilitar el pago y el cobro.

 Facilita el pago, porque el deudor no tiene que entenderse con todos los acreedores, sino
que
 Facilita el cobro, porque cualquiera de los coacreedores puede demandar el pago del total
de la obligación sin que sea necesaria la concurrencia de todos los coacreedores.
2º Inconveniente de la Solidaridad Activa

 Se presenta una vez que hecho el pago a uno cualquiera de los acreedores, porque los
demás coacreedores van a depender del comportamiento del acreedor que recibió el pago
para obtener la satisfacción de su cuota.
 Es por esta razón, que algunos autores señalan que la solidaridad activa es más bien una
exigencia del deudor que no quiere tener que entenderse con cada uno de los
coacreedores.
 Sin embargo, este mismo efecto se puede lograr recurriendo a otras figuras jurídicas, por
ejemplo, el mandato, de ahí que la solidaridad activa no tiene mayor aplicación práctica.
d. Efectos de la Solidaridad Activa
Hay que distinguir:
1º Entre los acreedores y el deudor mientras la obligación está vigente.

i. Cada acreedor puede exigir el pago total de la deuda.

ii. El deudor puede pagar al acreedor que elija a menos que haya sido demandado por
uno de ellos, ya que en tal caso, debe pagarle a ese acreedor. Se entiende que debe
haber una demanda legalmente notificada.

iii. El pago hecho por el deudor a uno cualquiera de los coacreedores, extingue
íntegramente la obligación respecto de todos los demás acreedores.

iv. Cualquier otro modo de extinguir equivalente al pago, que opere entre el deudor y uno
cualquiera de los acreedores, extingue íntegramente la obligación respecto de todos los
demás acreedores.

v. Si uno de los acreedores constituye en mora al deudor, ello beneficia a todos los demás
acreedores.

75
 vi. Si uno de los acreedores obtiene medidas precautorias, los demás no se benefician.

vii. Si uno de los acreedores interrumpe la prescripción, se benefician todos los demás
acreedores.

viii. Si uno de los acreedores obtiene medidas precautorias, los demás no se

benefician.

Problemas:

a- Si respecto de uno de los acreedores opera la suspensión de la prescripción, ¿ella

beneficia a los demás acreedores? Preguntamos esto porque el Art. 2519 solo se refiere a
la interrupción de la prescripción y nada de la suspensión.
Opiniones:

 La mayoría de los autores, estima que los demás coacreedores no se benefician, y

la razón de ello radica en que la suspensión de la prescripción como beneficio
está establecido en consideración a la persona del acreedor, de manera que no
podría entrar a beneficiar a los demás coacreedores.

 Una opinión minoritaria, señala que sí beneficia a los demás acreedores, porque
en el fondo la suspensión es la interrupción que hace la ley, y si el Art. 2519
señala que la interrupción favorece a todos los acreedores, lo mismo debe
entenderse respecto de la suspensión.

b- ¿Qué ocurre si respecto de uno de los acreedores ocurre una prórroga de competencia?

La mayoría de los autores, señala que la competencia se entiende prorrogada respecto de

todos los demás acreedores.

2º Entre los coacreedores una vez extinguida la obligación.

Una vez que el deudor ha pagado el total de la deuda a uno de los coacreedores debe procederse
a un ajuste interno entre los coacreedores, de manera que el coacreedor que recibió el pago,
debe compartirlo con los demás, entregándoles la cuota que les corresponde. ¿Cómo se justifica
esto?:

 Para la Teoría Romana, la solidaridad solo existe entre los acreedores y el deudor
común, pero no entre los coacreedores, de manera que el acreedor que recibió el pago,
debe compartirlo con los demás.
 Según la Teoría Francesa, cada acreedor actúa respecto de la cuota de los demás
coacreedores en virtud de un mandato tácito y recíproco, y en esta calidad de mandatario
debe rendir cuenta de su gestión a sus mandantes pagándoles la cuota que les
corresponde.

El C.C. no reglamenta expresamente esta situación, pero a propósito del modo de extinguir
confusión ha establecido en el Art. 1668 inc. 2 CC el principio que el acreedor que recibe el
pago o que obtenga la satisfacción por un modo equivalente al pago debe compartirlo
entregando a cada uno de los coacreedores lo que le corresponde, principio que, como se
advierte, sólo tendrá lugar si la obligación se extinguió por el pago o un modo satisfactivo
equivalente al pago.
En efecto el Art. 1668 en su inc. 2 a propósito de la confusión indica que si hay confusión
entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, será obligado el primero a cada uno de
sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda en el crédito.

76
 SOLIDARIDAD PASIVA

a. Concepto
“Es aquella en que hay un acreedor y varios deudores, en que el objeto de la prestación es
naturalmente divisible, pero que en virtud de la convención de las partes, del testamento o de
la ley, el acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los codeudores, de manera
que el pago que opera entre un codeudor y el acreedor, extingue la obligación respecto de
todos los demás codeudores”.
b. Elementos
1- Pluralidad Subjetiva: Hay varios codeudores y un deudor.

2- Unidad de la Prestación: Lo debido por muchos es una misma cosa.

3- Fuentes de la solidaridad: Convención de las partes, testamento o ley.

4- Objeto de naturaleza divisible: porque si fuese indivisible el pago solo podría ser íntegro,
debido a la naturaleza de la cosa y no a la existencia de una fuente de la solidaridad.

c. Utilidad de la Solidaridad Pasiva

A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad activa, la solidaridad pasiva tiene una tremenda
utilidad, porque actúa como una verdadera caución personal, toda vez que el acreedor contara
con tantos patrimonios donde hacer efectivo su crédito como codeudores solidarios haya. Desde
esta perspectiva la solidaridad pasiva, se asemeja a la fianza, porque en esta última también
existe más de un patrimonio donde hacer efectivo el crédito, sin embargo, la solidaridad pasiva,
presenta 2 ventajas que no presenta la fianza:
1- Los codeudores solidarios no pueden oponer el beneficio de excusión. El beneficio de
excusión es aquel del que goza el fiador para exigirle al acreedor que antes de proceder a
cobrar el crédito sobre sus bienes, persiga el cobro de los bienes del deudor principal.
Esto se debe a que el fiador es un codeudor subsidiario, o sea, solo responde en el evento
que el deudor principal no responda.

2- Beneficio de División: Habiendo dos ó más fiadores y en el caso que el deudor principal
no responda los fiadores pueden exigir que el crédito se divida o fraccione entre los
distintos fiadores, de manera que no es posible exigirle el total de la deuda a uno solo de
los fiadores. En el caso de la solidaridad, el codeudor solidario debe pagar íntegramente
toda la deuda.

d. Efectos de la solidaridad pasiva

Hay que distinguir:

 Efectos entre los codeudores y acreedor común estando vigente la obligación

 Efectos entre los codeudores una vez extinguida la obligación
i. Efectos entre los codeudores y acreedor común estando vigente la obligación
1- El acreedor puede exigir a cualquiera de los codeudores el cumplimiento integro de la
obligación en este sentido el acreedor es dueño de su crédito de manera que solo el decide a
quien se va a demandar.

 Puede demandar a un solo codeudor por el total de la obligación.

 Puede demandar a algunos codeudores por el total de la obligación.
 Puede demandarlos a todos por el pago total.

77
  Puede demandar a algunos y si queda un saldo insoluto puede demandar al resto.
Problema: ¿Puede el acreedor demandar a un codeudor y embargar bienes de otro codeudor?
Se ha entendido que no porque para que proceda el embargo es necesario tener la calidad de
parte en el juicio ejecutivo, es decir, solo es posible embargar bienes del ejecutado y no bienes de
terceros.
2-El pago hecho por uno de los codeudores al acreedor común extingue la obligación respecto
de todos los demás codeudores.
3-Cualquier otro modo de extinguir las obligaciones que opere entre uno de los codeudores
extingue la obligación respecto de todos los demás.
Por ejemplo: La novación, la confusión, etc.
Problema: ¿Qué ocurre con la prescripción extintiva?
Preguntamos esto porque según el artículo 1512 lo que se debe puede deberse de distintas
formas. Por ejemplo: Pura y simplemente, bajo condición suspensiva, o plazo suspensivo. Puede
ocurrir que la obligación sea pura y simple para un codeudor y sujeto a plazo o condición
respecto de los demás; de manera tal, que la prescripción podría operar solamente respecto de
algunos co-deudores, ¿Podría este ultimo oponer la excepción de prescripción que opero
respecto del otro codeudor?
El CC no resuelve expresamente este problema y los autores han concluido que se debe aplicar
por analogía la solución que de el legislador para la remisión especial de la deuda que según el
Art. 1518 implica descontar la cuota de aquel codeudor a cuyo favor opera la remisión luego
tratándose de la prescripción extintiva habría que descontar la cuota de aquel codeudor respecto
del cual opero la prescripción.

4- La constitución en mora de uno de los codeudores constituye en mora a todos los demás
codeudores

5- La interrupción de la prescripción que opera respecto de uno de los codeudores perjudica a

los demás codeudores.
Pregunta: ¿Qué ocurre si se extingue la especie o cuerpo cierto que se debe?
Hay que distinguir:
1º Si la pérdida fue fortuita.
Hay que subdistinguir:

 Pérdida total: se extingue la obligación.

 Pérdida parcial: la obligación subsiste y se debe lo que reste solidariamente.
2º Si la pérdida es culpable.
Hay que subdistinguir:

 Si es total: la obligación subsiste pero cambia de objeto, se va a deber el precio

solidariamente y la indemnización de perjuicios solo la va a deber el deudor culpable.
 Si es parcial: la obligación subsiste y se debe lo que este solidariamente más la
indemnización de perjuicios, pero esta será simplemente conjunta, ya que solo procede
respecto del deudor culpable.
Excepciones que pueden oponer los codeudores al acreedor común
El CC reglamenta algunas excepciones perentorias distinguiendo entre excepciones reales,
personales y mixtas.

78
1º Excepciones reales
a- Concepto: “Son aquellas que dicen relación con la existencia de la obligación misma”.
b- Características
1 Afectan a la naturaleza misma de la obligación.
2 Como consecuencia de lo anterior pueden ser opuestas por cualquiera de los
codeudores.
3 Acogida por el tribunal beneficia a los demás codeudores solidarios y no solamente a
aquel que la invoca.
c- Enumeración
1 La Nulidad Absoluta

 Cabe tener presente que esta puede ser alegada por todo aquel que tenga interés en
ella y los codeudores solidarios serán los más interesados en que se declare la
nulidad absoluta.
 Comentario: El profesor Barros Errazuriz señala que la nulidad absoluta fundada
en la causal acto de los absolutamente incapaces seria una excepción personal por
cuanto no dice relación con la naturaleza misma de la obligación sino que con una
condición especial de la persona de uno de los codeudores.

2 Cualquiera de los modos de extinguir las obligaciones que opere respecto de todos los
codeudores
 Por ejemplo: el pago de la novación, la remisión total de la deuda, la pérdida
fortuita y total de la especie que se debe, etc.

3 Las modalidades que operen respecto de todos los codeudores.

 Por ejemplo: la existencia de un plazo suspensivo o de una condición suspensiva
pendiente.
2ºExcepciones Personales
a- Concepto: “Son aquellas que dicen relación con alguna calidad o situación especial de la
persona de alguno de los codeudores”.
b- Características
1 Encuentran su origen en una calidad o situación especial de la persona de alguno de los
codeudores.
2 Solo puede ser alegada por aquel codeudor que se encuentra en esa situación especial.
3 Acogida por el tribunal solo beneficia al codeudor que la invoco.
c-Enumeración
1 La Nulidad Relativa
 Pues solo pueden alegarla aquellos en cuyo beneficio han establecido las leyes,
sus herederos o cesionarios.

2 Las modalidades que operen solo respecto de algunos de los codeudores.

3 Beneficios especialísimos de que gozan algunos codeudores

 Por ejemplo: el beneficio de competencia o el beneficio de inventario.
3º Excepciones mixtas
a- Concepto: “Son aquellas que intrínsecamente son personales, pero que no obstante ello y
bajo ciertos respectos pueden ser alegada por cualquiera de los codeudores”.

79
b- Características
1 Son excepciones personales, es decir encuentran su origen en una calidad o situación
especial que dice relación con la persona de uno de los codeudores.

2 Acogida por el tribunal solo beneficia al codeudor que la hizo valer.

3 Sin embargo bajo ciertos respectos pueden ser alegadas por los demás codeudores.
c- Enumeración
1 Remisión especial de la deuda
La remisión atendida su extensión puede ser:
 Total: se extingue toda la obligación.
 Especial: solo dice relación con algunos de los codeudores. El Art. 1518 señala
que si el acreedor condona su cuota a uno de los codeudores, después no puede
exigir el total de la obligación a los otros codeudores, sino que tiene que descontar
la cuota del codeudor respecto del cual opero la remisión especial.

2 La prescripción extintiva que ha operado respecto de alguno de los codeudores

solidarios aplicando analógicamente el Art. 2518.

3 La Compensación

Esta es un modo de extinguir las obligaciones personales y reciprocas, hasta la

concurrencia de la de menor valor. Si opera una compensación entre el acreedor común y
cualquiera de los codeudores en principio solo este deudor puede alegar la compensación
pero puede ocurrir que ese codeudor solidario ceda ese crédito a otro codeudor y
concurriendo esta circunstancia el codeudor que es cesionario de ese crédito puede
invocar la compensación respecto del acreedor común.

ii. Efectos entre los codeudores una vez extinguida la obligación

Debemos analizar ahora qué sucede entre los codeudores solidarios cuando uno de ellos ha
extinguido la obligación por el pago o por otro modo equivalente.
La obligación se extingue respecto a todos y en ese momento desaparece la solidaridad, por regla
general, porque la obligación era solidaria sólo en cuanto a las relaciones con él o los acreedores.
Pero en definitiva, el peso de la obligación deben soportarlo todos los deudores, y pagada la
deuda, debe ajustarse las cuentas entre ellos. Y el principio que rige la materia es que entre los
deudores el ajuste de cuentas se hace como si la obligación fuere simplemente conjunta. La
obligación se divide a prorrata de la cuota o parte que cada uno tiene en la obligación: art. 1522,
inciso 1 (regla análoga a la del art. 1668, cuando la obligación se extingue por confusión).
¿Y cómo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se
extinguió? Debemos distinguir dos casos:

1- Si la obligación se extinguió por un modo no oneroso

 Por ejemplo: la prescripción extintiva, la remisión total de la deuda, etc.

 En este caso no es necesario hacer un ajuste interno entre los codeudores ya que no
fue preciso hacer desembolso alguno.
 ¿Qué ocurre si alguno de los codeudores incurrió en gastos como por ejemplo si el
acreedor lo demanda y el codeudor se defendió alegando la prescripción extintiva que en
definitiva fue acogida? ¿Tiene derecho a que se le reembolsen las costas judiciales?: La
jurisprudencia ha entendido que si porque con esa gestión se han beneficiado todos los
codeudores de manera que sino hubiere reembolso habría un enriquecimiento sin causa.
2- Si la obligación se extinguió de un modo oneroso56

80
En este caso si fue necesario hacer un desembolso para extinguir la obligación, por ejemplo si
hubo un pago o hubo una compensación o una dación en pago.
Si uno de los codeudores paga al acreedor común, se va a subrogar legalmente en los derechos
de este pero la forma en que opera la subrogación es distinta debiéndose subdistinguir:

 Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria interesaba a todos los

deudores.
 Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria sólo interesaba a uno o
algunos de los deudores.

Por ejemplo, tres personas solicitan un préstamo bancario, constituyéndose en

codeudores solidarios, pero en definitiva sólo una aprovecha el dinero recibido. En tal
caso, los otros dos no tienen interés en el negocio. Por el contrario, si el dinero se
reparte entre los tres, todos tendrán interés en el negocio, en la proporción en que se
hubiere repartido el dinero.

i. Si la obligación interesaba a todos los codeudores

El codeudor que paga se subroga en los derechos del acreedor pero solo puede exigir a los demás
codeudores sus respectivas cuotas, es decir, la obligación pasa a ser simplemente conjunta.
ii. Si la obligación no interesaba a todos los codeudores
Hay que subdistinguir:
 Si el codeudor que paga está interesado en la obligación: en este caso se subroga en los
derechos del acreedor y solo puede exigir sus respectivas cuotas a los demás codeudores
interesados.
 Si el que paga es un codeudor no interesado en la obligación: en este caso se subroga en
los derechos del acreedor y puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los
codeudores interesados, es decir, la obligación sigue siendo solidaria y los demás
codeudores no interesados serán considerados como fiadores.
e. Termino de la solidaridad pasiva
Existen dos vías:
1- Vía principal
Esto quiere decir que solo se extingue la solidaridad pero subsiste la obligación solo que será
simplemente conjunta.
Casos
a- La muerte del codeudor solidario
Tradicionalmente se ha dicho que la solidaridad no pasa a los herederos de el codeudor solidario
que fallece y eso debido a que el articulo 1523 dispone que el acreedor solo puede demandar a un
heredero por la cuota que le corresponde en el total de la deuda de manera que si el acreedor
quiere cobrar el total de la deuda a los herederos debe demandarlos a todos, sin embargo, en
estricto rigor la solidaridad no se ha extinguido porque los herederos entre todos representan al
causante que era un codeudor solidario y si a él se le podía exigir el total de la deuda lo mismo se
podrá exigir a todos sus herederos ( Articulo 1523 CC57).

56
Art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda
subrogado en la acción de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores
a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contraída la obligación solidaria, concernía solamente a alguno o algunos de los deudores
solidarios, serán éstos responsables entre sí, según las partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores
serán considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a
quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.

81
b- Renuncia a la solidaridad
La solidaridad está establecida en el interés exclusivo del acreedor de manera que este puede
renunciarla quedando la obligación como simplemente conjunta.
Observación
No debe confundirse la renuncia o la solidaridad con la remisión de la deuda porque en el primer
caso la obligación subsiste como simplemente conjunta y en el segundo la obligación se
extingue.
Clases de renuncia
1º Atendiendo a como está formulada

 Renuncia expresa: “Es aquella concebida en términos formales, explícitos y directos”

 Renuncia tacita: “Es aquella que se deduce inequívocamente de ciertos actos del
acreedor”.
2º Atendiendo a su extensión

 Renuncia general, si dice relación con todos los codeudores.

 Renuncia especial, si dice relación con alguno de los codeudores.
Comentario: El CC se encargo de regular la Renuncia tacita especial que opera en los siguientes
casos:

 Si el acreedor demanda a uno de los codeudores por su cuota en la deuda expresándolo

así en la demanda.
 Si el acreedor acepta el pago que hace el codeudor de su cuota en la deuda expresándolo
así en la carta de pago.
En ambos casos se requiere además que el acreedor no haga una reserva general de sus derechos
y una reserva especial de solidaridad.
Renuncia en los pagos de pensiones periódicas
La renuncia a la solidaridad solo opera respecto de las pensiones devengadas y para que se
extienda a los pagos futuros es necesario que el acreedor así lo exprese.
2-Vía consecuencial
En este caso la solidaridad termina como un efecto o consecuencia de haberse extinguido la
obligación ya que no puede haber solidaridad sin obligación.

SOLIDARIDAD IMPERFECTA
A propósito de la naturaleza jurídica de la solidaridad la teoría francesa trabaja sobre la idea del
mandato tácito y reciproco. Esta teoría funciona sin inconvenientes tratándose de la solidaridad
convencional pero no así tratándose de la solidaridad legal y especialmente en la que surge con
ocasión de la responsabilidad extracontractual, a esta los franceses la denominan solidaridad
imperfecta porque cada uno de los autores del hecho ilícito se encuentra obligado a pagar el total
de la obligación.

SOLIDARIDAD MIXTA

57
Art. 1523. Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada
heredero será solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porción hereditaria.

82
a) Concepto
“Es aquella en que hay varios acreedores y varios deudores en que la prestación recae sobre
un objeto de naturaleza divisible pero que en virtud de la convención de las partes , del
testamento o de la ley cada acreedor puede exigir el pago total del crédito y cada deudor puede
ser obligado a pagar el total de la deuda y el pago hecho por un codeudor a un codeudor
extingue la obligación respecto de todos los demás coacreedores y codeudores.
b) Efectos
Son una combinación de los efectos de la solidaridad activa y de la solidaridad pasiva.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES

1) REGLAMENTACION

El Código Civil regula las obligaciones indivisibles a partir del Art. 152458 y siguientes.

2) CONCEPTO

Según el Art. 1524 del C.C. la obligación es divisible o indivisible dependiendo si la cosa es
susceptible de una división física intelectual o cuotativa.
Por consiguiente, para el C.C. la divisibilidad o indivisibilidad depende del objeto de prestación.

Comentarios

 Este concepto no es afortunado, porque si bien existen cosas que son física o
materialmente divisibles o indivisibles, todas las cosas admiten una división intelectual,
abstracta e ideal, de modo tal que prácticamente no existirían cosas indivisibles, porque
aquellas que son materialmente indivisibles lo serían intelectualmente.

 En atención a ello los autores han señalado que las obligaciones indivisibles tienen un
reducido campo de aplicación, pero lo cierto es que lo que verdaderamente quiere
expresar este artículo es que el objeto de estas obligaciones no debe ejecutarse por
parcialidades o en forma fraccionada.

 En consecuencia, la obligación es indivisible cuando el objeto no puede ejecutarse

fraccionadamente o por parcialidades, sino que en forma total.

Por lo tanto, podemos definir las obligaciones indivisibles como “aquellas en que existen varios
acreedores y/o varios deudores, en que el objeto de la prestación recae sobre un objeto de
naturaleza indivisible, por lo que cualquier acreedor puede exigir el pago total de la obligación
y cualquier deudor está obligado a cumplirla íntegramente de manera que el pago hecho por
uno de los deudores a cualquiera de los acreedores extingue la obligación respecto de todos”

3) ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

1- Pluralidad de sujetos

a- Indivisibilidad activa: pluralidad de acreedores.

b- Indivisibilidad pasiva: pluralidad de deudores.

58
Art. 1524. La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea
intelectual o de cuota.
Así la obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma
de dinero, divisible.

83
 c- Indivisibilidad mixta: pluralidad de ambos.

2- Unidad de la prestación

En consecuencia, todos los acreedores son acreedores de lo mismo y todos los deudores deben lo
mismo.

3- Indivisibilidad de la prestación.

4) CLASES DE OBLIGACIONES INDIVISIBLES

La indivisibilidad se puede clasificar según a los siguientes criterios:

1- Atendiendo a los sujetos

Según los sujetos que intervengan la indivisibilidad puede ser activa, pasiva o mixta.

a- Indivisibilidad activa: cuando existe pluralidad de acreedores.

b- Indivisibilidad pasiva: cuando existe pluralidad de deudores.
c- Indivisibilidad mixta: cuando existe pluralidad de acreedores y deudores.

2- Atendiendo al origen

De acuerdo a la doctrina del Francés Dumolin la indivisibilidad se clasifica en:

a- Indivisibilidad absoluta o por naturaleza

b- Indivisibilidad relativa o indivisibilidad de la obligación
c- Indivisibilidad de pago

a- Indivisibilidad absoluta o por naturaleza

La indivisibilidad absoluta o por naturaleza es aquella que deriva de la naturaleza misma de la

prestación. Por consiguiente, en esta hipótesis la obligación es indivisible porque la prestación es
naturalmente indivisible. Aquí la mente no concibe una posibilidad de división en el
cumplimiento de la obligación.
Ejemplo: Art. 1524 inc. 2 CC, la obligación de constituir servidumbre de tránsito. A juicio de
algunos autores este sería el único caso en que la obligación es física e intelectualmente
indivisible, planteamiento que se ve ratificado por el Art. 826 y el Art. 827 del C.C.
Otro ejemplo podría ser una obligación de hacer un viaje a Valparaíso desde Pto Varas, si me
bajo en Talca no puedo decir que la obligación se cumple en su tercera parte, no se cumple en lo
absoluto.

b- Indivisibilidad relativa o indivisibilidad de la obligación

Esta indivisibilidad tiene lugar cuando la cosa en si es divisible, pero por la naturaleza de la
obligación su cumplimiento parcial o fraccionado no satisface en absoluto el interés del
acreedor, atendiendo al espíritu que las partes han tenido al contratar.
Ejemplo: Art 1524 inc. 2, la obligación de construir una casa. Puede ser por partes, pero el
objeto es la casa construida, y una prestación parcial no satisface adecuadamente al acreedor.

c- Indivisibilidad de pago

“Son aquellas obligaciones en que el objeto de la prestación es divisible, pero cuyo pago por
disposición del legislador o convención de las partes no puede cumplirse en forma
fraccionada sino en forma total”. Los casos de indivisibilidad de pago son los indicados en el
inciso segundo del Art. 1526 que constituyen las denominadas excepciones a la divisibilidad.
Estos son los siguientes:

84
 1. La acción prendaria e hipotecaria
2. La entrega de un cuerpo cierto
3. La indemnización de perjuicios
4. Deudas hereditarias
5. Cosa cuya división causa perjuicio
6. Obligación alternativa

¿El Código Civil acoge esta clasificación?

 Nuestro C.C. no acoge esta triple clasificación de la indivisibilidad. Es más ignora esta
terminología y adopta un criterio práctico.

 En efecto, al dar ejemplos de indivisibilidad en el Art. 1524 confunde la indivisibilidad

absoluta y relativa sin distinguir entre un tipo y otro de indivisibilidad.

 En lo que se refiere a las indivisibilidades de pago no las denomina así sino que las trata
como excepciones a la divisibilidad en el Art. 1526 CC.

 Concretamente el C.C. establece dos tipos de indivisibilidades:

 Las obligaciones indivisibles propiamente tales.
 Las excepciones a la divisibilidad.

5) IMPORTANCIA DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES. VENTAJA FRENTE A LAS OBLIGACIONES

SOLIDARIAS

El interés del tema radica en el hecho de cuando hay pluralidad de sujetos, especialmente cuando
fallece el deudor o acreedor, dejando varios herederos. La principal ventaja de las obligaciones
indivisibles, respecto de las solidarias, es que LA INDIVISIBILIDAD PASA A LOS
HEREDEROS, así si la obligación es indivisible no se divide ni activa, ni pasivamente. A cada
heredero del deudor puede forzarse al pago integro, y cada heredero del acreedor puede reclamar
el pago total.
6) RELACION ENTRE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES Y LAS OBLIGACIONES DE DAR. HACER, Y NO
HACER

En esta materia cabe efectuar las siguientes precisiones;

1- Las obligaciones de dar en su acepción doctrinaria, esto es, aquellas que tienen por
objeto la transferencia del dominio sobre una cosa o los derechos reales constituidos
sobre ella, son de naturaleza [Link]í, por ejemplo si un predio pertenece a tres
personas la obligación de transferir el dominio se divide entre estas tres personas.
La única excepción se presenta en la obligación de constituir una servidumbre que
grave varios predios, porque como ya se ha señalado, en este caso la obligación es
indivisible.

2- Las obligaciones de entregar, que tienen por objeto el traspaso material de la cosa, son
de naturaleza indivisible, toda vez que si se entrega una cosa por partes, esta cosa pierde
su identidad.

3- Las obligaciones de hacer son de naturaleza indivisible, toda vez que tienen por objeto
ejecutar la ejecución de un hecho material o jurídico.

85
 4- Las obligaciones de no hacer son de naturaleza indivisible, aún cuando también se ha
sostenido que su naturaleza es divisible. Sin embargo, esta discusión no tiene mayor
importancia, porque de acuerdo al Art. 1555 la contravención de una obligación de no
hacer se traduce en la indemnización de perjuicios, y la obligación de indemnizar es de
carácter divisible.

7) EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD (ART. 1526 CC)

i. Generalidades

 Como se ha indicado con anterioridad, el C.C. contiene 2 clases de obligaciones

indivisibles:
o Las obligaciones indivisibles propiamente tales, que son aquellas en que la
indivisibilidad deriva del objeto de la prestación. (Arts. 1527 y ss).
o Las excepciones a la divisibilidad reglamentadas en el Art. 1526 en que existe
indivisibilidad no en la obligación sino en el pago.
 Como se trata de excepciones, la enumeración es taxativa, de modo que no se puede
aplicar por analogía a otros casos similares, pues la interpretación es restrictiva.

 La finalidad de estas excepciones a la divisibilidad es, como se advierte, permitir al

acreedor el cobro total del crédito, de modo, que sólo existen indivisibilidades pasivas.
 Los casos de excepción a la divisibilidad contenidos en el Art. 1526 del C.C.59, y que
según la doctrina constituyen indivisibilidades de pago, son los siguientes:

1. La acción prendaria e hipotecaria

2. La entrega de un cuerpo cierto
3. La indemnización de perjuicios
4. Deudas hereditarias
5. Cosa cuya división causa perjuicio
6. Obligación alternativa

ii. Estudio en particular de los casos de indivisibilidad

59
Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede sólo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores.
Exceptúanse los casos siguientes:
1. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o
empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en
parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la
prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la herencia, se ha impuesto a uno de los
herederos la obligación de pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o
contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del
deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él
mismo, salva su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de
sus cuotas.
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de
los codeudores podrá ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción
para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su acción.
6. Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores,
deben hacerla de consuno todos éstos.

86
1º La acción hipotecada o prendaria que se dirige en contra de aquel de los deudores que
posea la cosa hipotecada o empeñada (art. 1526 nº 1 CC)

Comentarios

1- Esta hipótesis supone una obligación principal y otra accesoria, representada por la
prenda o hipoteca:
 De la obligación principal nace, una acción personal para que el acreedor pueda exigir
que se le pague el dinero.
 De la obligación accesoria nace, en cambio, una acción real.

El acreedor hipotecario o prendario tiene estas dos acciones:

 La acción personal derivada de la convención cuyas obligaciones se garantizan con
éstas cauciones reales para dirigirse contra los deudores por la parte o cuota que les
corresponde en la deuda; y,

 La acción real emanada de la prenda o hipoteca, para exigir el pago total contra el
deudor que tenga la cosa prendada o hipotecada.
Ejemplo: Diego da en mutuo 500.000 pesos a Mario, constituyendo hipoteca sobre una
propiedad raíz que le pertenece y Mario, posteriormente, enajena la propiedad a
Francisca. Diego podrá ejercer a su arbitrio la acción del mutuo contra Mario, o, la
acción hipotecaria contra Francisca.

2- La indivisibilidad sólo se refiere a la acción real emanada de la prenda o hipoteca y no a

la personal. Ello se debe a que la prenda o hipoteca son de carácter indivisible, dado que
garantizan toda la deuda, y si son varias las cosas hipotecadas o prendadas todas garantizan
el total de la deuda y no una cuota. Así se deduce de los Arts. 2405 en el caso de la prenda y
2408 en el caso de la hipoteca.

3- El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea

rodear a las cauciones reales del máximo de eficacia posible a fin de otorgar al acreedor la
seguridad que podrá satisfacer íntegramente su crédito. Por consiguiente, se encuentra
establecida en s sólo beneficio, de modo tal que de acuerdo al Art. 12 del C.C. sino existen
otros acreedores podría renunciarla y alzar parcialmente la hipoteca.

2º Si la deuda es de especie o cuerpo cierto el deudor que la posee es obligado a entregarla

(art. 1526 nº 2)

 La obligación de entregar, doctrinariamente hablando, es de hacer, por lo que es

indivisible; la obligación de dar, en cambio, es divisible, pues cada uno de los
propietarios debe transferir el dominio de la parte o cuota que le pertenece.
 Cuando el C.C. alude en este artículo a la obligación de entregar lo hace en su
sentido técnico, doctrinario y no legal, es decir, no entiende comprendida la
obligación de entregar en la obligación de dar, sino que se refiere a la obligación de
entregar materialmente la especie o cuerpo cierto, que, en cuanto tal, no puede ser
objeto de división sin perder su esencia. Por esta razón debe entregar la cosa quien
materialmente la posea. Es precisamente esa la excepción a la divisibilidad de la
obligación respecto de los deudores.

87
  Ejemplo: Obligación de entregar un caballo de carrera; esta obligación es indivisible
y corresponde sólo al poseedor del caballo, de lo contrario si la obligación fuera
divisible entre los codeudores el caballo dejaría de ser tal, pues perdería su esencia.

3º Indemnización de perjuicios por incumplimiento contractual (art. 1526 nº 3 CC)

 El Art. 1526 nº 3 indica que aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligación es exclusiva y solidariamente responsable de
todo perjuicio al acreedor.

 La expresión solidariamente no es la más adecuada, pues puede inducir a confusión. Lo

que el legislador quiso significar es que el deudor culpable responde en forma exclusiva
por el incumplimiento, de modo tal que la obligación no se divide entre todos los
deudores. Por ello es una excepción a la divisibilidad.

 Ejemplo. Varios arquitectos deben construir una casa y el arquitecto no llega con las
herramientas y es éste quien responderá de los perjuicios en forma exclusiva. Es una
excepción, porque no puede solicitar que la indemnización de perjuicios se divida entre
todos; hay una indivisión de pago.

4º Deudas hereditarias (art. 1526 nº 4 CC)

Esta cuarta hipótesis regulada en el Art. 1526 nº 4 comprende dos situaciones diversas:

1- Cuando por testamento, convención entre los herederos, o, partición se ha impuesto a

uno de ellos el pago total de las deudas hereditarias. (Se relaciona con el Art. 1358 y
1359). En este caso, el acreedor tiene una opción: o se dirige contra cada uno por la parte
de la herencia o se dirige contra el heredero designado por el total, verificándose en esta
última hipótesis una excepción a la divisibilidad, porque la regla general es que las
deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, siendo
obligados al pago de ellas en forma simplemente conjunta.

2- Si entre el acreedor y el deudor se pacta que el primero podrá exigir a los herederos del
segundo el pago total de la deuda.
En este caso, como el acreedor y el deudor en vida de éste han pactado indivisibilidad
respecto de sus herederos, el acreedor podrá exigir a cualquier heredero del deudor el
pago total.

El inciso final de éste número agrega que los herederos del acreedor sino entablan
conjuntamente su acción no podrán exigir el pago de las deudas sino a prorrata de sus
cuotas. Por consiguiente, los herederos del acreedor tienen dos alternativas: demandan cada
uno su cuota en la deuda o actúan conjuntamente para cobrar el total.

5º Si se debe un terreno o cualquier cosa indeterminada cuya división ocasionare grave

perjuicio al acreedor (Art. 1526 n º 5)

 Esta hipótesis se refiere a la división de una cosa que cause perjuicio al acreedor, en este
caso cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con los otros para el

88
 pago de la cosa entera, o pagarla él mismo, salva su acción para ser indemnizado por
los otros.

 La diferencia entre este caso y el anterior es que las partes no han pactado la
indivisibilidad, sino que el legislador la ha establecido interpretando su voluntad, porque
si la división le produce grave perjuicio, es lógico que el acreedor no quiera que la cosa
sea entregada por parcialidades.

 ¿Por qué debe ser una cosa indeterminada?: Porque si se debe una cosa o cuerpo cierto
estamos en la hipótesis nº 2.

 Ej. Una persona compra una cantidad de hectáreas de un fundo para un aserradero. Muere
el vendedor y la obligación se trasmite a los herederos, transformándose en una
obligación simplemente conjunta. El cumplimiento fraccionado de cada heredero
perjudicaría al acreedor, porque le interesa que se entregue todo el terreno.

 Agrega el inciso final que los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la
cosa entera si no han intentando conjuntamente la acción. Por consiguiente, existe
indivisibilidad de pago.

6º Obligaciones alternativas(Art. 1526 n º 6)

En esta clase de obligaciones la regla general es que el deudor elija con que cosa ejecuta la
prestación. El C.C. señala que, existiendo acreedores y deudores deben ponerse de acuerdo de
consuno, de modo que no podría uno de ellos pagar con una cosa y el otro pagar con otra, y en
lo que se refiere a los acreedores, no podría uno de ellos demandar parte de una cosa y el otro
demandar parte de otra.

8) EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

En materia de efectos de las obligaciones indivisibles hay que distinguir la indivisibilidad activa
y la indivisibilidad pasiva.

a) Efectos de la indivisibilidad activa

En aquellos casos que la indivisibilidad es activa, esto es, existen varios acreedores de una
obligación cuyo objeto es divisible, se derivan los siguientes efectos:

i. Efectos entre los coacreedores y el deudor

1- Cada acreedor puede demandar ese pago total de la deuda (Art 1527).

2- Ningún acreedor puede disponer del crédito, sin el consentimiento de los demás
acreedores, dado que si lo demás acreedores no consienten y el acreedor remite la deuda
o recibe el precio de la cosa, ellos pueden demandar la cosa, abonando al deudor la parte
o cuota correspondiente al acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la
cosa. (Art 1532).

89
 3- El pago efectuado por el deudor, con el consentimiento de los demás coacreedores, a
cualquiera de los acreedores, extingue la obligación.

4- La indivisibilidad se trasmite a los herederos (Art. 1528)

5- Cada uno de los herederos de los coacreedores puede exigir la ejecución total de la
obligación.

6- La interrupción de la prescripción que favorece a uno de los acreedores, favorece a los

demás coacreedores (Art.1529 que se refiere a la Indivisibilidad Activa pero la doctrina
ha entendido que también resulta aplicable a la Indivisibilidad Pasiva.).

7- La suspensión de la prescripción es un beneficio personalísimo, de modo tal que sólo

puede beneficiar a aquella persona en cuyo beneficio está establecido.

Por lo tanto, no puede aprovechar a los demás coacreedores. No obstante ello esta
característica se ha discutido, porque el Art. 886 relativo a la servidumbre indica que si la
prescripción no corre respecto de uno de los propietarios del predio dominante no puede
correr respecto de los otros.

ii. Efecto entre los coacreedores entre si

Existiendo pluralidad de acreedores, el acreedor que recibe el total de la duda deberá

indemnizar a los demás acreedores la parte o cuota que le corresponda en el crédito. Así se
desprende del artículo 1532 del C.C. que señala que ningún coacreedor podrá recibir el pago sin
el consentimiento de los otros.

b) Efectos de la indivisibilidad pasiva

En aquellos casos que la indivisibilidad es pasiva, esto es, existen varios deudores de una
obligación cuyo objeto es divisible, se derivan los siguientes efectos:

i. Efectos entre los codeudores y el acreedor

1- Cada uno de los deudores puede ser obligado al pago total de la deuda, pero en este
caso, a diferencia de las obligaciones solidarias, el C.C. les otorga un plazo para
acordar el pago de la deuda con los demás deudores (Art 1530).

2- Cualquiera de los codeudores que pague extingue la deuda de él y respecto a los demás
codeudores (Art 1531).

3- La indivisibilidad se trasmite a los herederos, por lo tanto los herederos del deudor
están obligados a satisfacer la obligación en forma total (Art 1528).

4- La interrupción de la prescripción que perjudica a alguno de los codeudores perjudica

a los demás codeudores (Art 1528).

5- La obligación de indemnizar perjuicios de acuerdo a los artículos 1533 y 1534 es

divisible.

90
ii. Efectos entre los codeudores entre si

Existiendo pluralidad de deudores y un acreedor, el deudor que resulta obligado al pago total
tendrá acción para que los otros codeudores le reembolsen la parte o cuota que le corresponde
en la deuda.
Como se ha señalado con anterioridad el C.C en el Art. 1530 les confiere un plazo para que ellos
se pongan de acuerdo.

9) PARALELO ENTRE OBLIGACIONES INDIVISIBLES Y OBLIGACIONES

SOLIDARIAS.

Semejanzas

1- Ambas son obligaciones de sujeto plural.

2- En ambas cualquiera de los acreedores puede exigir el pago integro de la obligación, y
cada deudor está obligado a cumplirla íntegramente.
3- Pago hecho por cualquier codeudor a cualquier coacreedor, extingue la obligación
respecto de todos.

Diferencias

Solidaridad Indivisibilidad
Fuente Convención, Testamento o Ley Prestación misma
Transmisibilidad No pasa a los herederos Si pasa a los herederos
Perdida de la La obligación de pagar el precio La obligación pasa a ser divisible
cosa debida reemplaza a la cosa debida (es
también solidaria)
Activa Cada acreedor se estima dueño de No puede condonarlas o remitirlas
su crédito, por lo tanto, puede
remitir o condonar su deuda.
Pasiva El deudor no puede pedir ayuda a El deudor demandado puede pedir
los demás para cumplirla. plazo para entenderse con sus
coacreedores y cumplir su obligación
de consuno.
Objeto que recae El objeto es divisible.- El objeto es indivisible, teniendo
presente que el Art. 1526 que se
refiere a obligaciones divisibles, pero
para efectos del pago son indivisibles.-

En cuanto a la En la solidaridad el deudor En la indivisibilidad si tiene plazo.-

concesión del demandado no tiene plazo para
plazo ponerse de acuerdo con los demás
codeudores.-

IV. ATENDIENDO A SU OBJETO

91
EN CUANTO AL OBJETO LAS OBLIGACIONES SE PUEDEN SUBCLASIFICAR, DE
ACUERDO A LO SIGUIENTE:

1. ATENDIENDO A LA NATURALEZA DE LA PRESTACION

OBLIGACIONES OBLIGACIONES OBLIGACIONES

POSITIVAS DE DAR DE GENERO

OBLIGACIONES
DE ESPECIE

OBLIGACIONES
DE HACER

OBLIGACIONES OBLIGACIONES
NEGATIVAS DE NO HACER

2. ATENDIENDO A OBLIGACIONES DE
SU NUMERO OBJETO SINGULAR

OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO

OBJETO PLURAL MULTIPLE
ALTERNATIVAS

FACULTATIVAS

[Link]ÓN DOCTRINARIA OBLIGACIONES DE MEDIO

DEL AUTOR FRANCES
RENE DEMOGUE OBLIGACIONES DE RESULTADO

1. ATENDIENDO A LA NATURALEZA DEL OBJETO DEBIDO

DISTINCION PREVIA: OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

1.- OBLIGACIONES POSITIVAS

“Es aquella que consiste en una prestación en que debe hacer el deudor y que puede consistir
en un dar hacer o en un hacer”.
Las obligaciones positivas se subclasifican en:

 Obligaciones de dar
 Obligaciones de hacer.
2.- OBLIGACIONES NEGATIVAS
“Es aquella que impone al deudor una prohibición de algo que podría lícitamente realizar de
no mediar la obligación de ahí que impone al deudor una abstención”.
Estas equivalen a las obligaciones de no hacer.

92
Importancia de esta clasificación.
En las obligaciones positivas uno de los requisitos es la mora del deudor, en cambio en las
obligaciones negativas no se exige la mora del deudor para que proceda la indemnización debido
a que la mora es incompatible con las obligaciones negativas, en las cuales basta la
contravención, debiéndose los perjuicios desde que el deudor, infringiendo su deber de
abstención, ejecutó el hecho a que se había obligado a abstenerse (arts.1538 y 1557).

OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER

Esta distinción se extrae del artículo 1438 y 1460; del artículo 1438 se extrae por el concepto de
contrato o convención “…en que uno se obliga a dar, hacer o no hacer…” y del artículo 1460
que se refiere al objeto “…tener por objeto…”.
1.- OBLIGACIONES DE DAR
A. CONCEPTO
“SON AQUELLAS QUE TIENEN POR OBJETO LA TRANSFERENCIA DEL DERECHO
DE DOMINIO O LA CONSTITUCIÓN DE UN DERECHO REAL”.
[Link].
1) Estas obligaciones surgen de aquellos contratos que constituyen titulo translaticio de
dominio que son aquellos por su naturaleza sirven para transferirlo.
2) Estas obligaciones se cumplen a través de la tradición.
3) Ejemplos: Compraventa, Donación y Permuta.

C. CONCEPCIONES EN MATERIA DE OBLIGACIONES DE DAR

1) Teoría romana o clásica

La obligación de dar es aquella que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real distinto y limitativo del dominio.
2) Concepción amplia

 Que dice que la obligación de dar además de la transferencia del dominio o de la

constitución de un derecho real distinto del dominio comprende la obligación de
entregar una cosa.
 La obligación de entregar es aquella que tiene por objeto el traspaso material de una
cosa de manos de una persona a otra.
 Por tanto teóricamente la obligación de entregar es distinta de la obligación de dar y la
obligación de entregar sería más bien una obligación de hacer.
 Sin embargo, el código confunde la obligación de dar con la obligación de entregar, de
modo que, si bien teóricamente son distintos, desde el punto de vista legal se puede
definir la obligación de dar como aquella que tiene por objeto transferir el dominio o
constituir derechos reales sobre la cosa y además el traspaso material de la cosa.
[Link] JURIDICA DE LA OBLIGACIÓN DE ENTREGAR EN CHILE

a) Para una opinión minoritaria se trata de una obligación de hacer

La razón es que simplemente se trata de la ejecución de un hecho.

b) Para la opinión mayoritaria se trata de una obligación de dar.

93
 1) El artículo 1548 que señala “la obligación de dar contiene la de entregar”, por lo tanto,
esto me permite afirmar que la obligación de dar supone un traspaso material y jurídico
de la cosa.

2) La interpretación armónica del artículo 1824 y 1793 relativos al contrato de compraventa.

El artículo 1793 define contrato de compraventa como “aquel en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero”, en cambio el 1824 señala que las
obligaciones del vendedor se reducen a:
a. Entrega o tradición.
b. Saneamiento de la cosa vendida.

3) La interpretación del artículo 580 y 581. El artículo 580 señala que “los derechos y
acciones se reputan muebles o inmuebles según lo sea la cosa en que han de ejercerse o
que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble y la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada es inmueble”. Por su parte el 581
señala que “los hechos que se deben se reputan muebles”. Si la acción del comprador
para que se le entregue la finca comprada es inmueble quiere decir que estamos ante una
obligación de dar porque el 581 dice que los hechos que se deben se reputan muebles.

4) El artículo 434 del C.P.C. que se refiere al juicio ejecutivo en las obligaciones de dar,
pero el legislador acogió esta expresión dar en circunstancias que el proyecto de ley se
refiere a las obligaciones de dar y entregar por lo tanto podemos concluir que el espíritu
del legislador fue incorporar la obligación de entregar en la obligación de dar.
3) Posición ecléctica: La obligación de entregar será de dar o de hacer dependiendo del
título del cual marca la obligación
Así si nace de un titulo traslaticio de dominio la obligación de entregar será de dar pero, si nace
de un titulo que no sea traslaticio por ejemplo un título de mera tenencia como arrendamiento la
obligación de entregar será de hacer.
Argumentos.

 El articulo 1548CC dice que la obligación de dar contiene la de entregar pero, no dice que
sea lo mismo y esta norma a lo que se está refiriendo es que la sola entrega jurídica no es
suficiente sino que también se requiere entrega material.
 El hecho que el código de procedimiento civil haya establecido un solo procedimiento
para la obligación de dar y de entregar no significa que sean lo mismo sino que solo se ha
hecho por una razón práctica.
Importancia de determinar la naturaleza de la obligación de entregar
1) La obligación de dar contiene la de entregar y si se trata de especie de cuerpo cierto
contiene la obligación de conservarla hasta la entrega y en este el deudor debe emplear
cuidado y diligencia.
2) La obligación de dar y hacer es positiva la de no hacer es negativa.
3) En materia de ejecución forzada el procedimiento es distinto, si el procedimiento se trata
si es de dar, hacer o no hacer.
4) Las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles según lo sea la cosa que se debe
las obligaciones de hacer y no hacer siempre serán muebles.
5) Solo en las obligaciones de dar y de hacer si exige la constitución en mora del deudor
para que proceda la indemnización de perjuicios pero no así en las obligaciones de no
hacer en que basta con la contravención.
6) Solo en las obligaciones de dar en especies o cuerpo cierto puede tener aplicación el
modo de extinguir perdida de la cosa que se debe.
7) Obligación de no hacer existe una norma más amplia que es la imposibilidad absoluta de
la ejecución

94
E. OBLIGACIONES RESTITUTORIAS

1) CONCEPTO
“Es una forma especial de la obligación de entregar, que normalmente corresponde al que ha
recibido una cosa a título de mera tenencia y al agotamiento del contrato, en cuya virtud la
detenta, debe devolverla a su legítimo dueño o poseedor o incluso mero tenedor, según quien
sea el que le haya traspasado la tenencia material”.
2) CASOS EN QUE TIENE LUGAR UNA OBLIGACION RESTITUTORIA
a) Títulos de mera tenencia

 Típicamente entonces, la obligación de restituir tiene lugar en los contratos de mera

tenencia, y así el arrendatario, comodatario, depositario, acreedor prendario, etc., a la
expiración de los contratos respectivos, deben restituir la cosa arrendada, dada en
comodato, depositada o dada en prenda, respectivamente, a quien se la entregó
previamente por que el mero tenedor está reconociendo dominio ajeno.
 Tratándose de esos contratos que constituyen titulo mera tenencia se trata de un derecho
personal que tiene el acreedor para pedir la restitución.
b) Condición resolutoria
También está presente al cumplirse una condición resolutoria.
c) Acción reivindicatoria
También está presente cuando una sentencia acoge una acción reivindicatoria.
d) Nulidad
También está presente al declararse la nulidad de un contrato.
e) Derechos reales limitados
También se presenta cuando se pone término a un derecho real distinto del dominio, por ejemplo
cuando la nuda propiedad se consolida con el usufructo.
Observación
Tratándose de la condición resolutoria, de la acción reivindicatoria y nulidad se trata de una
acción real que tiene el acreedor para pedir su restitución, debido a que todos estos casos la
acción que está surgiendo es la reivindicatoria. Tratándose del término de un derecho real
distinto del dominio el fundamento también está en una acción real (acción reivindicatoria).
F. CLASES DE OBLIGACIONES DE DAR SEGÚN LA DETERMINACION DE SU
OBJETO
El Código solo se refiere a las obligaciones de género y no a las de especie o cuerpo cierto.
El Título VIII del Libro IV se titula “De las obligaciones de género” y está comprendido por
tres artículos, 1508, 1509 y 151060.

60
Art. 1508. Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género
determinado.
Art. 1509. En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente ningún individuo, y el deudor queda libre de
ella, entregando cualquier individuo del género, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Art. 1510. La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las
enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe

95
1) OBLIGACION DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
“Es aquella en que se debe determinadamente un individuo de una especie o genero
determinado”
Por ejemplo: El caballo Condorito.
2) OBLIGACION DE GÉNERO
“Es aquella en que se debe indeterminadamente un individuo de una especie o genero
determinado”.
Ejemplo: Dos caballos.
Observación

 El articulo 1461CC exige para que haya objeto del acto jurídico, que este se encuentre
determinado en cuanto a su género y la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o
contrato contenga reglas que sirvan para determinarla.
 Si la determinación genérica es muy vaga, por ejemplo, te debo un animal este es
rechazado por el legislador, entendiéndose en este caso que no hay objeto.
DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y LAS
OBLIGACIONES DE GENERO

Obligaciones de especie o cuerpo Obligaciones de genero

cierto
Se cumple con la obligación Se cumple con la obligación entregando
entregando exactamente esa cosa Cualquier individuo del género con tal de
debida. que tenga una calidad al menos mediana.
En este tipo de obligaciones se No existe la obligación de conservar la,
debe conservar y cuidar la cosa pudiendo disponer de la misma, siempre
hasta que se verifique su entrega. que subsistan otras para el cumplimiento
de la obligación (arts. 1509 y 1510).
Se extinguen por la pérdida fortuita No se extinguen por la pérdida fortuita de
de la cosa debida (art. 1670). la cosa ya que el género nunca perece
(genus nunquam perit) (Art. 1.510
primera parte); pero es discutible, porque
puede que el género sea limitado, como
por ejemplo, la venta de un vino de tal
marca, calidad y año, y en ese caso
tendríamos que aplicar la misma
distinción de caso fortuito o fuerza mayor
o en forma culpable, además de operar la
obligación de conservación respecto de
aquellas cosas necesarias para cumplir la
obligación. La jurisprudencia en general
ha resistido esta última posibilidad.

El objeto debido se determina al La indeterminación del objeto

momento en que se contrae la necesariamente es temporal, porque esa
obligación. indeterminación desaparece al momento
de efectuarse el pago ya que este se
verifica con individuos determinados.

96
2.- OBLIGACIONES DE HACER
A. CONCEPTO
“SON AQUELLAS QUE TIENEN POR OBJETO LA EJECUCIÓN DE UN HECHO
CUALQUIERA MATERIAL O JURIDICO”
Ejemplo: La construcción de la casa o de la obligación del contrato de promesa de celebrar
contrato definitivo.
B. CLASES DE OBLIGACIONES DE HACER
1) Obligaciones de hacer fungibles: “Son aquellas en que en que es indiferente que el hecho
lo ejecute el propio deudor u otra persona en lugar suyo”.
Ejemplo: Reparar un auto (cualquiera la puede ejecutar).
2) Obligaciones de hacer infungibles
“Son aquellas en que el talento o aptitudes del deudor son indispensables para la ejecución del
hecho”.
Ejemplo: Encargo a Samy Benmayor la confección de una pintura (solo el la puede ejecutar ya
que requiere especial talento del deudor)
Importancia: Esta subclasificación importa para efectos del incumplimiento de la obligación
(para el pago).

3.- OBLIGACIONES DE NO HACER

“ES AQUELLA QUE TIENE POR OBJETO QUE EL DEUDOR SE ABSTENGA DE

REALIZAR UN HECHO QUE SERIA LICITO DE REALIZAR DE NO MEDIAR LA
OBLIGACIÓN”.

Ejemplo: Obligación de no construir un muro, no instalar local comercial, obligación de

guardar secreto, obligación que nace de la cláusula de no enajenar.

2. ATENDIENDO A SU NÚMERO
1.- OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR
“SON AQUELLAS EN QUE LA OBLIGACIÓN RECAE SOBRE UNA SOLA COSA”
CONSTITUYE LA REGLA GENERAL NO PRESENTA NINGUNA PECULIARIDAD DE
AHÍ QUE NO CUENTAN CON UNA REGLAMENTACION ESPECIAL EN EL CODIGO
CIVIL.
2.- OBLIGACIONES DE OBJETO PLURAL
A. CONCEPTO

“SON AQUELLAS EN QUE LA PRESTACIÓN RECAE SOBRE 2 O MAS COSAS”

B. CLASES DE OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL

1) OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO MULTIPLE

a) Concepto
“Son aquellas en que se deben varias cosas a las vez de manera que el deudor debe prestarlas
o ejecutarlas para quedar liberado de la obligación”.

97
Por ejemplo: María debe $100.000, un reloj y una pulsera (debe cumplir con todo).
b) Efectos
1- El acreedor tiene derecho a exigir todas y cada unas de las cosas.
2- El deudor está obligado a cumplir con todas las cosas.
c) Observación

 Estas obligaciones constituyen la regla general dentro de la clasificación de las

obligaciones con pluralidad de objeto.
 No hay código, normas especiales para estas obligaciones luego se les aplica la normativa
común de la dogmática obligacional.
2) OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
a) Reglamentación
Título VI, arts. 1499 a 1504 CC
b) Concepto
“Es aquella por la cual se deben varias cosas de tal manera que la ejecución de una de ellas
exonera de la ejecución de las otras”.
Ejemplo: Diego debe un auto o una grúa o 1 millón.
c) Elementos
1- Vinculo jurídico: pluralidad de objetos desde el punto de vista de la obligación.
2- Pago: hay unidad de objeto porque el deudor cumple pagando solo una de las cosas
debidas.
d) ¿A quién corresponde la elección?

 Regla general: la elección corresponde al deudor

 Excepción: Que se haya pactado que la elección corresponda al acreedor. Asimismo, la
Corte Suprema ha señalado que es lícito el pacto por el que se conviene, elija un tercero.
Precisión: Si son varios deudores o varios acreedores en el caso de la elección corresponde a
estos, deben escoger todos de consuno. Este es un caso de indivisibilidad de pago.
e) ¿Por qué se caracteriza este tipo de obligaciones?

 Por el empleo de la conjunción o,

f) Efectos de las obligaciones alternativas
i. Elección del deudor

 El deudor cumple la obligación pagando totalmente con alguna de las cosas

alternativamente y debidas.
 El deudor no está obligado a conservar la cosa pues, está a su arbitrio enajenar o destruir
cualquiera de las cosas que debe porque le basta conservar una sola de ellas.
ii. Elección del acreedor

 El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se debe salvo
que la elección sea suya, el debe demandar todas las cosas bajo la alternativa en que se
deben.
 El deudor no puede enajenar o destruir la cosa, cuando la elección es del acreedor ya que
en este caso el deudor debe conservar todas.

98
g) Los riesgos en las obligaciones alternativas (pérdida de la cosa que se debe)
i. Pérdida total
1- Caso fortuito: se extingue la obligación.
2- Culpa del deudor: Hay que subdistinguir:
 Elección del deudor: se va deber el precio de la cosa que el elija, más la
indemnización de perjuicios.
 Elección del acreedor: Se deberá el precio de la cosa que este elija, más la
indemnización.
ii. Pérdida parcial
1- Caso fortuito: La obligación subsiste sobre las cosas que resten y si solo queda una, a ella
queda obligado el deudor.
2- Culpa del deudor:
 Elección del deudor: escogerá alguna de las cosas que subsistan para liberarse de
la indemnización.
 Elección del acreedor: este podrá elegir a su arbitrio la cosa que subsiste o el
valor de la cosa que ha perecido con indemnización de perjuicios.
3) OBLIGACIONES FACULTATIVAS
a) Reglamentación
Titulo VII, Artículos 1505 a 1507CC.
b) Concepto
“Es aquella que se debe una cosa determinada pero, concede al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra”.
Por ejemplo: “Pedro se obliga a entregar una guitarra pero, se le autoriza expresamente que si
el estima conveniente entregar una trompeta”.
c) Elementos
1- Vínculo jurídico: unidad de objeto desde el punto de vista de la obligación.
2- Pago: unidad de objeto.
d) ¿A quién corresponde la elección?
La elección de la cosa corresponde al deudor. Aquí no procede ese acuerdo para que el acreedor
elija a diferencia de lo que ocurre con la obligación alternativa.
e) Efectos
1- El deudor puede pagar con la cosa directamente obligada o con la cosa
facultativamente debida (la guitarra o la trompeta). Puede enajenar o destruir la cosa
directamente obligada por que significa que el tácitamente paga con la otra.
2- El acreedor solo puede demandar la cosa directamente obligada.
f) Pérdida de la cosa que se debe
i. Pérdida fortuita:
1- De la cosa directamente obligada: la obligación se extingue.
2- De la cosa facultativamente debida: el deudor se ve privado de la opción.
ii. Perdida culpable

99
 1- Cosa directamente obligada: Puede pagar con la otra cosa o, paga el precio de la cosa
directamente obligada más la indemnización de perjuicios.
2- Facultativamente debida: Se ve privado de la opción.
g) ¿Que pasa en caso de duda respecto o si una obligación es alternativa o facultativa?
Se tendrá por alternativa.

DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS

Obligaciones Obligaciones
alternativas facultativas
Vinculo Pluralidad de objeto Unidad de objeto
jurídico
Elección La regla general es que Es siempre del deudor
corresponde al deudor,
pero se puede estipular
que corresponda al
deudor, e incluso un
tercero.
En cuanto a lo El acreedor puede exigir El acreedor sólo puede
que puede determinadamente reclamar la cosa
demandar el cualquiera de las cosas directamente obligada
acreedor debidas
En cuanto a la Esta subsiste mientras Si el objeto debido se
perdida de la exista uno de ellos, a destruye por caso
cosa debida menos que siendo la fortuito, el acreedor no
elección del acreedor, puede reclamar lo que el
exija este el precio de la deudor tenía facultad de
cosa destruida y la darle en sustitución.
indemnización de Debe perecer la cosa
perjuicios. En definitiva directamente obligada
deben perecer todas las para que se extinga la
cosas para que se obligación.
extinga la obligación.

3. DISTINCION DOCTRINARIA DEL AUTOR FRANCES RENE

DEMOGUE: OBLIGACIONES DE MEDIO Y OBLIGACIONES DE
RESULTADO

1) OBLIGACIONES DE MEDIO

 “Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar una determinada actividad, o sea,
son obligaciones de comportamiento”.
 En estas obligaciones la prestación del deudor se entiende cumplida si desarrolla una
determinada actividad con la debida diligencia tendiente a alcanzar un fin determinado,
pero sin que sea necesario alcanzar ese determinado fin.
 Por ejemplo, la obligación del abogado que es defender los intereses de una parte en un
juicio, pero el abogado no se obliga a ganar el juicio. Lo mismo ocurre con la
obligación del médico que se obliga a suministrar lo necesario para que el enfermo se
restablezca, pero no se obliga a que el enfermo se mejore.

100
2. OBLIGACIONES DE RESULTADO

 “Son aquellas en la que el deudor se obliga a alcanzar exitosamente un fin

determinado, de manera que solo se entiende cumplida cuando alcanza ese fin”.
 En estos casos, no basta con desplegar la debida diligencia en la obtención del resultado
como sí ocurre en las obligaciones de medio, ya que solo se cumple cuando se ha
alcanzado íntegramente el resultado.
 Por ejemplo. La obligación del cirujano plástico porque sí se obliga a alcanzar un
resultado determinado. La obligación del abogado de realizar un estudio de títulos

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN

 Algunos autores señalan que la importancia está a propósito de la presunción de culpa ya

que en materia de responsabilidad contractual el incumplimiento se presume culpable
luego el acreedor solo tiene que probar el incumplimiento sin necesidad de probar la
culpa y corresponderá al deudor comprobar que actuó con la debida diligencia, sin
embargo, ésta presunción de culpa operaría solo en las obligaciones de resultado ya
que en éstas si no se alcanza el resultado estaríamos frente a un incumplimiento que se
presume culpable, pero en las obligaciones de medio no operaría esta presunción de
culpa ya que por el solo hecho de no alcanzar el resultado no podría presumirse la
culpa del deudor, quienes apoyan esta idea se basan en el inc. 2 del art 2158 ubicado a
propósito del mandato al disponer que el mandante no puede dejar de cumplir con sus
obligaciones para con el mandatario a pretexto de que el negocio encomendado no llegó a
buen puerto o se pudo haber logrado a un mucho menor costo salvo que pruebe la culpa
del mandatario.
 Sin embargo, otros autores critican esta idea señalando que la presunción de culpa opera
en ambos tipos de obligaciones solo que cada una debe circunscribirse a aquella que se
obligó el deudor. Así en las obligaciones de medio el deudor se obligó a desarrollar una
determinada actividad con la debida diligencia de manera que si no se desarrollo esa
actividad no existe razón alguna para que su incumplimiento no se presuma culpable,
por ejemplo si el abogado no va a las audiencias, si no presenta los escritos dentro de
plazo o si no interpone los recursos procesales correspondientes porque no habría de
presumirse su culpa, en cambio en las obligaciones de resultado el deudor si se obligo
alcanzar el resultado de manera que si no lo alcanza habrá incumplimiento y éste se
presumirá culpable. Además la presunción del Art. 1547 es general, ya que aplica la
presunción de culpa para todas las obligaciones, sin distinción.
 Aun cuando no esté aceptada la clasificación, por la vía jurisprudencial se ha ido
incorporando en el área de la responsabilidad civil médica, ya que la mayoría de los fallos
parte de la base que el médico no garantiza un resultado y por eso es tan difícil demandar
y alcanzar una indemnización en materia de responsabilidad civil médica, no obstante lo
que dispone el Art. 1547.
DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE MEDIO Y DE RESULTADO

Obligaciones de resultado Obligaciones de medio

El resultado es preciso y determinado El resultado es esperado (se espera que el
(transportar mercaderías). abogado gane el juicio)

El deudor de una obligación de El deudor de una obligación de medio

resultado cumple obteniendo el cumple desplegando toda la diligencia
resultado para obtener el resultado
En las obligaciones de resultado el En las obligaciones de medio esta
incumplimiento se presume culpable de presunción se invierte, en términos tales

101
conformidad al artículo 1547 inciso 3 que se deberá acreditar que el deudor no
desplego toda la diligencia para obtener el
resultado; es el caso por ejemplo de los
médicos y en general de la
responsabilidad profesional.

V. OTRAS CLASIFICACIONES
1. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y OBLIGACIONES ACCESORIAS
Esta clasificación emana de la clasificación del 1442cc de los contratos principales y accesorios.
1) OBLIGACION PRINCIPAL
“Es aquella que subsiste por si sola sin necesidad de otra obligación”.
2) OBLIGACION ACCESORIA
“Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal de
manera que no puede subsistir sin ella”
En consecuencia cuando se habla de obligación accesoria se está refiriendo a las cauciones ya
que la caución es toda obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o
ajena (articulo 46CC). Esta situación es criticada por cuanto es perfectamente posible concebir
obligaciones accesorias que no desempeñen el rol de caución , por ejemplo si en un contrato de
compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa después de 1 año y se obliga además que en
ese año no va arrendar la cosa, esta ultima obligación es accesoria pero, no cumple un rol de
caución.
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION.

 La nulidad de la obligación principal acarrea la ineficacia de la obligación accesoria no

debe pensarse que la nulidad de la obligación principal va acarrear la nulidad de la
obligación accesoria ello no necesariamente va ocurrir, toda vez que es posible que el
contrato que dio origen a la obligación principal adolezca de un vicio de nulidad pero,
que el contrato que da origen a la obligación accesoria sea perfectamente válido, lo que
ocurre es que la obligación accesorias no puede subsistir sin que la obligación principal
ya que esta le sirve de soporte aquella.
 La extinción de la obligación principal acarrea la extinción de la obligación accesoria.
 El incumplimiento de la obligación principal hace exigible el de la obligación accesoria.

2. OBLIGACIONES REALES Y OBLIGACIONES PERSONALES

1) OBLIGACIONES PERSONALES

Pareciera ser que hay un contrasentido en el empleo de la expresión obligaciones reales y una
redundancia en la expresión obligaciones personales por que la obligación es el correlato de un
derecho personal, sin embrago, esto no es efectivo porque al hablar de obligación personal nos
estamos refiriendo al concepto tradicional de obligación, esto es, al vínculo jurídico entre 2
sujetos determinados en virtud del cual uno de ellos se encuentra en la necesidad jurídica de
dar, hacer o no hacer algo a favor del otro el cual se encuentra facultado para exigir su
cumplimiento.

102
2) OBLIGACIONES REALES (PROPTER REM)

a) Concepto

“Es aquella que afecta a una persona por el solo hecho de ser dueña o poseedora de un bien
que se encuentra gravado y siempre que esa persona no se haya obligado personalmente, es
decir, siempre que no haya contraído un vínculo típicamente personal”.

b) ¿Cómo se entiende esto?

 Los autores señalan que en estricto rigor el que se encuentra obligado es el bien pero
como no existe obligaciones jurídicas entre persona y bienes y no se puede demandar al
bien se demanda al representante del bien esto es a su dueño o poseedor de manera que la
persona resultará obligada por el hecho de haber ingresado a su patrimonio un bien que se
encuentra gravado.
 Luego será necesario que no se haya obligado personalmente esto es lo que ocurre por
ejemplo con el tercer poseedor de la finca hipotecada o de la cosa empeñada que es un
tercero que grava un bien de su propiedad para garantizar una obligación ajena o bien es
la persona que adquiere un bien que se encontraba gravado con prenda o hipoteca.

SITUACIÓN EN CHILE: ¿NUESTRO CÓDIGO RECOGIÓ A LAS OBLIGACIONES

REALES Y LAS OBLIGACIONES PERSONALES?

A simple vista pareciera que no pero del art 2465 CC61 se desprende que sí.
Razones:
1- Porque el propio tenor literal del art 2465 habla de obligación personal de lo que se
desprende que junto a estas obligaciones existen otras que son las obligaciones reales.
2- Porque ésta disposición se refiere al efecto propio de las obligaciones personales esto es
que el deudor responde con todo su patrimonio al cumplimiento de ellas, es decir,
tratándose de las obligaciones personales el deudor garantiza su cumplimiento con todo
su patrimonio, en cambio el efecto propio de las obligaciones reales es que solamente el
bien gravado es el que responde del cumplimiento de la obligación, es decir, el
cumplimiento de la obligación solo está garantizado con el bien gravado y no con todo el
patrimonio del deudor.

61
Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles
del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.

103
 &6. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO
“SON LOS HECHOS O ACTOS JURÍDICOS QUE OCASIONAN LA LIBERACIÓN DEL
DEUDOR A LA PRESTACIÓN A QUE ESTÁ OBLIGADO”.

ENUMERACIÓN (ART. 1567 DEL CC62)

I. MUTUO CONSENTIMIENTO O RESCILIACIÓN.
II. PAGO.
[Link]ÓN.
IV. TRANSACCIÓN.
V. REMISION.
VI. COMPENSACIÓN.
VII. CONFUSIÓN.
VIII. PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.
IX. DECLARACIÓN DE NULIDAD O RESCISIÓN.
X. EL EVENTO DE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA.
XI. PRESCRIPCIÓN.

Pero la disposición no señala todos los modos de extinguirse las obligaciones y es, por
consiguiente, incompleta. En efecto, además de los modos indicados, extinguen las
obligaciones:

I. LA DACIÓN EN PAGO;
II. EL PLAZO EXTINTIVO;
[Link] MUERTE DEL ACREEDOR O DEUDOR.
IV. LA REVOCACIÓN UNILATERAL

REGLAMENTACION
Trata el Código sistemáticamente, en títulos sucesivos (Títulos XIV a XX) del pago, de la
novación, de la remisión, de la compensación, de la confusión, de la pérdida de la cosa debida y
de la nulidad o rescisión.
De la transacción se ocupa el Título XL; del evento de la condición resolutoria, el Título IV; la
prescripción, el Título XLII; de. El Código no ha reglamentado la dación en pago, el término
extintivo, la muerte del deudor o del acreedor.

62
Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1. Por la solución o pago efectivo;
2. Por la novación;
3. Por la transacción;
4. Por la remisión;
5. Por la compensación;
6. Por la confusión;
7. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9. Por el evento de la condición resolutoria;
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria se ha tratado en el título De las
obligaciones condicionales.

104
 CLASES DE MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
A. MODOS DE EXTINGUIR SATISFACTIVOS Y NO SATISFACTIVOS

1. MODOS DE EXTINGUIR SATISFACTIVOS

“Son aquellos que extinguen las obligaciones, satisfaciendo al acreedor con la ejecución de la
prestación debida u otra análoga o equivalente”. Son:

a) El pago
b) La novación
c) La confusión
d) Dación en pago
e) La transacción

2. MODOS DE EXTINGUIR SATISFACTIVOS

“Son aquellos que extinguen la obligación sin procurar al acreedor ventaja alguna”. Son:

a) La pérdida de la cosa que se debe

b) La prescripción
c) La remisión
d) Y el plazo extintivo.

B. MODOS DE EXTINGUIR DIRECTOS E INDIRECTOS

1. MODOS DE EXTINGUIR DIRECTOS

“Son aquellos que extinguen la obligación misma y la extinguen por vía directa” Son:

a) La prescripción
b) El pago
c) La pérdida de la cosa debida

2. MODOS DE EXTINGUIR INDIRECTOS

“Son aquellos que destruyen la fuente de la obligación y la extinguen por vía consecuencial”.
Son:

a) La nulidad o rescisión
b) El evento de la condición resolutoria.
c) Resciliacion.

105
 I. RESCILIACION (MUTUO CONSENTIMIENTO)
1. CONCEPTO

a. Concepto legal

Art 1567 del CC: “Convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo consienten en darla por nula.”

Críticas:

La impropiedad de la expresión “consienten en darla por nula”.

1) No hay vicio de nulidad, la obligación es plenamente valida.

2) La declaración de nulidad no depende de la voluntad de las partes sino que debe ser
hecha por sentencia judicial.
3) Lo que se quiere significar es que las partes dejan sin efecto la obligación como si ella no
se hubiere contraído. (inexistente).

b. Concepto doctrinario

“Es una convención destinada a dejar sin efecto otra convención celebrada entre las mismas
partes”.

2. REQUISITOS DE LA RESCILIACION

i. Acuerdo mutuo de las partes en virtud del cual dejan sin efecto una
obligación.
ii. Deben ser las mismas partes.
iii. Que la obligación tenga vida jurídica. (no es posible matar a un muerto).
iv. Que el contrato admita resciliación. (no tiene lugar en actos de familia).

3. OBSERVACIONES

 La resciliación no tiene efecto retroactivo

 Aplicación del aforismo “Las cosas en derecho se hacen de la misma forma que se
deshacen”.

II. EL PAGO
1. CONCEPTO

1) Acepción muy amplia

Se refiere a cualquiera forma de poner término a una obligación.

2) Acepción amplia.
Se refiere al cumplimiento de lo que se debe.

3) Acepción restringida.
Se refiere al cumplimiento de una obligación de dar.

4) Acepción muy restringida.

Se refiere al cumplimiento de una obligación de dar una suma de dinero.

106
Situación en el Código Civil chileno.

Art. 1568 inc. 1° CC “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe”.

2. NATURALEZA JURÍDICA DEL PAGO.

 El pago es una convención, porque requiere de un acuerdo del deudor que paga y del
acreedor que recibe el pago.
 Es un acto jurídico bilateral que está destinado a extinguir derechos personales y,
correlativamente,obligaciones.

3. REGLAMENTACIÓN.

Título XIV, Libro IV CC.

4. PERSONAS QUE PUEDEN PAGAR

 El deudor.
 Un tercero interesado en la extinción de la obligación.
 Un tercero ajeno a la deuda.

Regla general

Al legislador le interesa que el acreedor vea satisfecho su crédito, de manera que no resulta
importante quién paga, sino que las deudas se paguen.
Art. 1572 inc. 1° CC “Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor,
aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor”.

Excepción

Art. 1572 inc. 2° CC “Pero si la obligación es de hacer, y para la obra de que se trata se ha
tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra
persona contra la voluntad del acreedor”.

1) PAGO HECHO POR EL DEUDOR

i. Ésta es la situación normal. Es más, el deudor no sólo puede pagar, sino que se encuentra en
el deber de pagar.

ii. ¿Qué se entiende por deudor?

1- El deudor mismo.
2- Los representantes legales o convencionales del deudor.
3- Los herederos del deudor.
4- El legatario a quién se ha impuesto la obligación de pagar63.

iii. Efecto del pago hecho por el deudor

 Extingue la obligación.
 Si un heredero hubiere pagado una suma mayor a la que corresponda a su cuota, podrá
repetir contra los restantes herederos, para que estos enteren a su vez la parte que les
corresponda en la obligación pagada por el primero.

63
Art. 1104 inc. 1° CC “Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que los que
expresamente se les confieran o impongan”.

107
2) PAGO HECHO POR UN TERCERO INTERESADO EN LA EXTINCIÓN DE LA
OBLIGACIÓN.

1- Fiador.
2- Codeudor solidario.
3- Tercer poseedor de la finca hipotecada o de la cosa empeñada.

Efectos de este pago:

 En relación con el acreedor, se extingue la obligación.

 En relación con el tercero interesado que pagó y el deudor, tenemos:

1- Pago hecho por el fiador.

i) Hay subrogación legal64.

ii) Hay acción de reembolso65.

2) Pago hecho por el codeudor solidario.

Hay subrogación legal66.

3) Pago hecho por el tercer poseedor de la finca hipotecada.

Hay subrogación legal67.

3) PAGO HECHO POR UN TERCERO EXTRAÑO A LA DEUDA.

Éste puede pagar:

 Con consentimiento del deudor.
 Sin conocimiento del deudor.
 Contra la voluntad del deudor.

1- Pago con consentimiento del deudor

Aquí hay un mandato entre el deudor y el tercero que paga.

Efectos de este pago:

i) Hay subrogación legal68

64
Art. 1610 CC “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
señalados por las leyes, y especialmente a beneficio:
3° Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente”.
64 Art. 2370 inc. 1° CC “El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por él
con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor”.

66
Art. 1610 CC “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
señalados por las leyes, y especialmente a beneficio:
3° Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente”.
Art. 1522 inc. 1° CC “El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al
pago, queda subrogado en la acción de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno
de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda”.

Art. 2429 inc. 1° y 2° CC “El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca que después
67

pasó a sus manos con este gravamen, no tendrá derecho para que se persiga primero el pago a los deudores personalmente
obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos términos que el fiador”.

68
Art. 1610 CC “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
señalados por las leyes, y especialmente a beneficio:
5° Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor”.

108
ii) Hay acción de reembolso69.

Comentarios:

 Por la primera vía, el tercero sólo puede cobrar lo que pagó, porque recibe el mismo
crédito que tenía el acreedor.
 Por la segunda vía, puede cobrar más.
 Sin embargo, será más efectiva la primera vía si el acreedor tenía, por ejemplo, un crédito
privilegiado o alguna caución.

2- Pago sin conocimiento del deudor.

Aquí no hay mandato.

Efectos de este pago.

 Respecto al acreedor, se extingue la obligación

 Respecto al tercero que paga y al deudor:

i. No hay subrogación legal.

ii. Puede haber subrogación convencional70.
iii. Hay acción de reembolso71.

3-Pago contra la voluntad del deudor.

Efectos de este pago.

 Respecto al acreedor, se extingue la obligación.

 Respecto al tercero que paga y el deudor:

i. No hay subrogación legal.

ii. Puede haber subrogación convencional72.
iii. Además, encontramos dos normas, aparentemente contradictorias:

a. A propósito del pago. No hay acción de reembolso (Art. 157473).

b. A propósito del cuasicontrato de agencia oficiosa. Hay acción de
reembolso, en la medida que el pago haya sido útil y subsista esta
utilidad al tiempo de la demanda (Art. 2291 inc. 1° CC74).

Frente a esto se ha dicho:

69
Art. 2158 inc. 1° CC “El mandante es obligado:
2° A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del mandato”.

70
Art. 1611 CC “Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando éste, recibiendo de un tercero el
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogación en este caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago”.
71
Art. 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que éste le reembolse lo pagado; y no se
entenderá subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.
72
Art. 1611 CC “Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando éste, recibiendo de un tercero el
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogación en este caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago”.

“El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, a no ser que el
73

acreedor le ceda voluntariamente su acción”.

74
“El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado, no tiene demanda contra él, sino en
cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado”.

109
  Leopoldo Urrutia.

Dice que si el pago no es útil, se aplica el Art. 1574 CC; pero si el

pago es útil, se aplica el Art. 2291 CC.
Se ha criticado esta opinión, precisamente, por el ejemplo que da el
Art. 2291 CC.

 Ruperto Bahamondes.

Dice que el Art. 1574 CC se aplica a pagos aislados; pero si se trata

de pagos dentro de una gestión de negocios, se aplica el Art. 2291
CC.
Se ha dicho que esta solución no sería justa.

 Luis Claro Solar.

Dice que entre ambas normas no hay contradicción, ya que el Art.

1574 CC dice que del hecho mismo del pago no emana acción
alguna para el tercero que pagó; pero el Art. 2291 CC da una
acción que no estaría basada en el hecho del pago, sino en el
enriquecimiento sin causa, de manera que habría la actio in rem
verso, fundada en ese desequilibrio de los patrimonios y en la
utilidad que el pago puede significar para el deudor.

5. REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL PAGO, CUANDO SE CUMPLE DE UNA

OBLIGACIÓN DE DAR.

El pago se efectúa mediante la tradición.

1) EL QUE PAGA DEBE SER DUEÑO O PAGAR CON EL CONSENTIMIENTO DEL

DUEÑO.

Como el deudor de una obligación de dar se obliga a transferir el dominio de la cosa es

indispensable que sea dueño de la misma porque nadie puede transferir mas derechos de los que
tiene.

Art. 1575 inc. 1° CC “El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido, sino en
cuanto el que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño”.

1-Cabe tener presente que el dueño puede ratificar la tradición75

2- Si el que paga no es dueño, pero después adquiere el dominio, se entiende transferido

desde el momento de la tradición76.

3- Este pago no adolece de una causal de nulidad, sino que no va a producir el efecto de
extinguir la obligación.

75
Art. 672 inc. 2° CC “Una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin la voluntad del tradente o de su
representante, se valida retroactivamente por la ratificación del que tiene la facultad de enajenar la cosa como dueño o como
representante del dueño”.

76
Art. 682 inc. 2° CC “Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste transferido desde el
momento de la tradición”.
Art. 1819 inc. 1° CC “Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio de ella, se
mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición”.

110
Denotamos impropiedad del lenguaje cuando el artículo 1575 dice que el pago no es válido.
Además no estaría en armonía con las normas del 682 inc. 177, y el art. 1543 a propósito de la
venta de cosa ajena78

2) EL QUE PAGA DEBE TENER FACULTAD DE ENAJENAR79.

EXCEPCIONES A ESTOS DOS REQUISITOS80

i. Que se trate de cosas consumibles.

ii. Que el acreedor que ha recibido la cosa la haya consumido de buena fe.
iii. Consecuencia: se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o no
tuvo facultad de enajenar

3) QUE EL PAGO SE EFECTÚE CON LAS FORMALIDADES LEGALES.

6. PERSONAS A QUIENES SE DEBE PAGAR

1) AL ACREEDOR MISMO.

Art. 1576 inc. 1° CC “Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo
cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título singular),
o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el
acreedor para el cobro”.

1. Pago al acreedor, personalmente.

2. Pago a los sucesores del acreedor. Aquí encontramos:
a) Herederos.
b) Legatarios.
c) Cesionarios del crédito.
d) Cesionario del Derecho Real de Herencia.

2) PAGO HECHO AL REPRESENTANTE DEL ACREEDOR. (ART. 1576 INC. 1° CC)

En este caso la representación puede ser:

1- Legal81.

2- Judicial.

Tiene su origen en una resolución del Tribunal.

3- Voluntaria o convencional.

Tiene lugar cuando el acreedor confiere mandato para recibir el pago.

A este mandato se le llama diputación para el pago, y se deben examinar las siguientes materias:

77
“Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se adquieren por medio de la
tradición otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada”
78
“La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se extingan por el
lapso de tiempo”.
79
Art. 1575 inc. 2° CC “Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene
facultad de enajenar”.

80
Art. 1575 inc. 3° CC “Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida
el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o no tuvo facultad de enajenar”.

81
Art. 43 CC “Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador”.

111
Formas de la diputación.

i) Poder general para la libre administración de todos los negocios del acreedor.

Sólo permite efectuar actos de administración, como cobrar créditos pertenecientes al giro
administrativo ordinario82.

ii) Poder especial para la libre administración del negocio o negocios en que está comprendido
el pago

El diputado sólo podrá recibir el pago de los créditos que estén relacionados con el giro ordinario
del negocio o negocios que le han confiado.

iii) Poder para recibir un pago específico.

Sólo se puede recibir ese pago.

Capacidad para ser diputado para el pago.

i) Mandante.

Debe ser plenamente capaz.

ii) Mandatario83.

Puede ser un relativamente incapaz 84

Extinción de la diputación para el pago.

i) Muerte del mandatario.

ii) Incapacidad sobreviniente85.

iii) La revocación

En principio, la diputación para el pago – no obstante ser un contrato – puede expirar por la sola
voluntad del acreedor, toda vez que se trata de un contrato de confianza. Sin embargo, esta regla
reconoce dos excepciones:

82
Art. 2132 inc. 1° CC “El mandato no confiere naturalmente al mandatario más que el poder de efectuar los actos de
administración; como son pagar las deudas y cobrar los créditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo
ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir prescripciones, en lo tocante a dicho
giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las
tierras, minas, fábricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado”.

Art. 2133 inc. 2° CC “Por la cláusula de libre administración se entenderá solamente que el mandatario tiene la facultad de
ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha cláusula
83
Art. 1581 CC “Puede ser diputado para el cobro y recibir válidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa
este encargo, aunque al tiempo de conferírsele no tenga la administración de sus bienes ni sea capaz de tenerla”.

Art. 2128 CC “Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de
terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no
podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores”.

84
Art. 1583 CC “La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o representantes de la persona diputada por
él para este efecto, a menos que lo haya expresado así el acreedor”.

Art. 1586 CC “La persona diputada para recibir se hace inhábil por la demencia o la interdicción, por haber hecho cesión de
8585

bienes o haberse trabado ejecución en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato”.

112
  Si el diputado ha sido designado por ambos contratantes86.

 Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo o a un tercero87.

3) PAGO AL ACTUAL POSEEDOR DEL CRÉDITO. (ART. 1576 INC. 2° CC88).

Éste es el caso del acreedor putativo. En virtud de la Teoría de las Apariencias se acepta como
válido, aunque – en principio – debiera ser ineficaz.

Requisitos.

1) Que se pague a un poseedor del crédito. No basta con que físicamente se exhiba el título.
2) La apariencia del acreedor debe existir al momento en que se hace el pago.
3) El deudor debe pagar de buena fe, esto es, con la convicción que está pagando realmente al
acreedor.

EXCEPCIONES

1- Pago hecho a personas distintas de las señaladas que es válido89.

El pago hecho a personas distintas de las señaladas, es decir, no se hace al acreedor ni a sus
representantes o no se hace al actual poseedor del crédito no es válido. Sin embargo hay dos
excepciones:

 Si después de efectuado el pago a una persona distinta, el acreedor ratifica el pago, es

decir el acreedor manifiesta que está de acuerdo con el pago que ha hecho un tercero no
autorizado.

 Si quien recibe el pago sucede al acreedor, es decir quien recibió el pago mas tarde pasa
a ser heredero del acreedor.

Comentario: En el N° 2, se dice que el legislador debió decir “si por el juez se ha embargado el
crédito”.

2- Pago hecho al acreedor que no es válido90.

86
Art. 1584 CC “La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad por la sola voluntad del
acreedor; el cual, sin embargo, podrá ser autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el deudor no
tenga interés en oponerse a ello”.

87
Art. 1585 CC “Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo, o a un tercero, el pago hecho a cualquiera de los dos es
igualmente válido. Y no puede el acreedor prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibición haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para ello”.

88
Art. 1576 inc. 2° CC “El pago hecho de Buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido,
aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía”.

89
Art. 1577 CC “El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artículo precedente es válido, si el acreedor lo
ratifica de un modo expreso o tácito, pudiendo legítimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el crédito, como
heredero del acreedor, o bajo otro título cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirará como válido desde el principio”.
90
Art. 1578 CC “El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1° Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en
provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artículo 1688;
2° Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3° Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso”.

Articulo 1688 CC Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que
contrató con ella no puede pedir restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho más rica con ello la persona incapaz.
Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.

113
 a- Si el acreedor es un incapaz, aquí el no tiene la administración de sus bienes entonces
corre el riesgo de dilapidar los bienes. El que no sea valido es una medida de protección.
Sin embargo este pago puede ser válido si se prueba que la cosa pagada se ha empleado
en provecho del acreedor como lo señala el 1688, es decir, sino en cuanto se probare
haberse hecho más rica con ello la persona incapaz. Luego corresponderá al deudor
probar en el evento que se pretenda el pago que él ha hecho es nulo, probar que el incapaz
se ha hecho más rico, es decir que las cosas pagadas o las adquiridas con ellas le han sido
necesarias y si estas subsisten el incapaz quiere retenerlas porque con esto el temor del
legislador no ha ocurrido porque el incapaz ha dado una adecuada inversión a las cosas
pagadas.

b- En el caso que por resolución del tribunal se haya embargado el crédito o bien se
mando a retener el pago.

c- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto

concurso

Este caso se refiere a la quiebra la cual produce el desasimiento de los bienes del fallido
porque la administración de estos pasa al sindico de quiebras y es a el a quien deben
hacerse los pagos. La ley de quiebras incluso señala que la resolución que declara la
quiebra debe contener la advertencia al público, no se debe entregar ni pagar mercaderías
al fallido so pena de nulidad en los pagos y entregas.

7. MOMENTO EN QUE DEBE HACERSE EL PAGO.

No hay un párrafo especial en la normativa

a) Si la obligación es pura y simple, de inmediato, al contraerse la obligación.

b) Si la obligación está subordinada a una condición, al cumplirse la condición.
c) Si la obligación está subordinada a un plazo, a su vencimiento.

8. GASTOS DEL PAGO.

Regla general

Art. 1571 CC “Los gastos que ocasionare el pago serán de cuenta del deudor; sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales”. Por ejemplo: C – V
Art 1825 dice que al vendedor tocan los costos que se hicieren para poner la cosa en disposición
de entregarla y al comprador le corresponden los costos para transformarla después de
entregada.

Excepciones.

1° Si las partes han estipulado otra cosa (Art. 1571 CC). Por ejemplo: Acuerdan que se
paguen estos gastos por mitades o que sean cargo del acreedor (principio de autonomía de
voluntad).
2° Si el juez ordena algo distinto en las costas judiciales (Art. 1571 CC).
3° Si la ley dispone otra cosa.
Por ejemplo:
 Pago por consignación. Art. 1604 CC “Las expensas de toda oferta y consignación
válidas serán de cargo del acreedor”.
 Depósito. Art. 2232 CC “Los costos de transportes que sean necesarios para la
restitución del depósito serán de cargo del depositante”.

114
9. LUGAR EN QUE DEBE HACERSE EL PAGO

1° Art. 1587 CC “El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención”.

2° Art. 1588 CC “Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
hará el pago en el lugar en que dicho cuerpo cierto existía al tiempo de constituirse la
obligación.
Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor”.

3° Art. 1589 CC “Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebración
del contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa mudanza
correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa”.

Importancia del lugar donde se efectúa el pago.

Interesa en materia de competencia relativa de los Tribunales.

10. ¿ CÓMO DEBE HACERSE EL PAGO?

Esta materia se rige por los PRINCIPIOS DEL PAGO:

1° Principio de la identidad del pago

Regla general91

Debe pagarse con la cosa debida y no con otra cosa.

Excepciones

1) Dación en pago.
2) Obligaciones facultativas, que son aquéllas en que se debe una cosa determinada, pero se
faculta al deudor para que pague con otra que se designa.
3) Obligaciones modales. El modo es la aplicación de la cosa asignada a un fin específico, o sea,
es una forma particular de cumplir la obligación que impone al obligado el realizar ciertas obras
o la sujeción a ciertas cargas.

Puede que esa aplicación se haga enteramente imposible de cumplir; si esto ocurre, la ley permite
que el cumplimiento se haga de manera diversa, pero para ello es necesario:
 Autorización de la justicia.
 Oír a los herederos.
 En lo que sea posible, tratando de ajustarse a la voluntad del testador.

2° Principio de la indivisibilidad del pago.

El pago debe hacerse de una sola vez.

Excepciones

1) Si acreedor y deudor han acordado que el pago se hará por partes.

Sin embargo, a cada cuota se aplica la indivisibilidad.

2) Si el deudor fallece.

91
Art. 1569 inc. 2° CC “El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida

115
Cada heredero estará obligado a responde sólo por su cuota en la herencia y el acreedor deberá
aceptar el pago en cuotas.

3) Si el deudor es declarado en quiebra.

Sus bienes son realizados y con el producto de la realización, el síndico va pagando a los
acreedores. Sin embargo, no todos los bienes se realizan al mismo tiempo, de manera que los
acreedores se irán pagando en la medida que se realicen los bienes.

4) Art. 1592 CC “Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios,
podrá el juez ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no disputada”.

5) Si opera la compensación legal.

La compensación es un modo de extinguir obligaciones recíprocas y personales entre dos partes,
hasta la concurrencia de la de menor valor.
Si las obligaciones no son de igual valor, se extinguen sólo hasta la concurrencia de la de menor
valor, y el acreedor que tiene un crédito mayor va a tener que aceptar que su crédito se extinga en
parte.

3° Principio de la Integridad del Pago.

Consiste en que el deudor debe satisfacer la prestación en su totalidad; vale decir, que se
cumpla con el 100% de lo que se debe.

Excepciones.

1) Herederos que gozan del beneficio de inventario.

Fallecido el deudor, las deudas pasan a sus herederos, y estos deben pagar, aun cuando esto
signifique desembolsar dinero propio, a menos que los herederos acepten la herencia con
beneficio de inventario, porque, en ese caso, sólo van a estar obligados a pagar hasta el monto de
lo que han heredado y el pago no será íntegro.

2) Pago con beneficio de competencia.

Se permite al beneficiario pagar hasta lo que buenamente pueda, y el pago no será íntegro.

3) Especie o cuerpo cierto que se debe y que se deteriora por fuerza mayor.
El acreedor exigirá al deudor la especie o cuerpo cierto en el estado en que se encuentre, sin
derecho a indemnización complementaria.

4) Deudor declarado en quiebra.

Si llega a un convenio judicial con los acreedores, pagará a estos lo que el convenio señale.
Incluso los demás acreedores que no han concurrido al convenio deberán aceptarlo, y las
obligaciones quedarán extinguidas.

PAGO EN OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

 El art 1590 CC señala que si la deuda es de cuerpo cierto, el acreedor debe recibir la cosa
en el estado en que se halle, sin embargo, si la cosa se ha deteriorado y el deterioro
proviene de un hecho o culpa del deudor o bien de un hecho o culpa de personas por
quienes el deudor es responsable o bien se produce ese deterioro durante la morador el
deudor, el acreedor podrá pedir la resolución del contrato con indemnización de
perjuicios. El art 1590 habla de “rescisión” pero debe entenderse en el sentido de
resolución

 Si el deterioro no fuere de importancia y el acreedor prefiere llevarse la cosa, en ese caso

sólo procede la indemnización de perjuicios

116
  Si la cosa se ha deteriorado antes de constituirse el deudor en mora pero se deterioró por
un hecho que no es culpa suya sino que de otra persona respecto de la cual el deudor no
es responsable, en este caso, se entiende que es válido el pago en el estado en que se
encuentre la cosa, pero el acreedor podrá pedirle al deudor que le ceda la acción que él
tiene en contra del tercero.

PAGO CUANDO SE TRATA DE OBLIGACIONES DE GÉNERO

Se aplica el art 1509 y decimos el deudor debe entregar cualquier individuo del género, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana y obviamente entregará la cantidad correspondiente

11. IMPUTACIÓN DEL PAGO

1) Concepto

 Es la determinación de la obligación que se extingue con el pago

 Es la aplicación del pago a la extinción determinada obligación

2) Condiciones que deben existir

1 Que una persona tenga respecto de otra varias deudas

2 Que las prestaciones de las diversas deudas sean de idéntica naturaleza, concretamente
de dinero o de idéntico género
3 Que lo pagado por el deudor no sea suficiente para extinguir todas las obligaciones ¿A
cuál de estas se imputa el pago?
4 Que una obligación determinada produzca intereses y lo que el deudor paga no es
suficiente para satisfacer el capital y los intereses ¿A qué se debe imputar el pago?

Primera situación: Se trata de varias deudas de idéntica naturaleza y lo que se paga no es

suficiente para extinguirlas todas (¿A cuál de estas se imputa el pago?)

3) Personas a quienes se imputa el pago

La imputación en este pago corresponde:

1º Al Deudor
2º Al Acreedor
3º A la Ley

1º Deudor

Este tiene prioridad para hacer la imputación, el art 1596 dice que el deudor puede imputar el
pago a la obligación que elija pero sujeto a las limitaciones que impone la ley

Limitaciones

a) El deudor no puede preferir una obligación no devengada a otra que lo está

Ej: Si una deuda está vencida y la otra no, debe elegir la primera a menos que el acreedor
acepte lo contrario

b) Si lo que el deudor paga es suficiente para extinguir una deuda en el total y otra
parcialmente, la ley dice que no puede el deudor imputar el pago a esta última, esto es
aplicación del ppio de la integridad del pago

Momento en que debe imputar el deudor

Al momento de pagar, porque de lo contrario la imputación la hará el acreedor.

117
2º Acreedor (en defecto del deudor)

La imputación del pago puede hacerla el acreedor y esto debe hacerlo en la carta de pago, es
decir, recibo o cancelación, y si el deudor la acepta no será lícito reclamar después

3º La Ley

La ley hace la imputación si ninguna de las partes no ha imputado el pago, el art 1597 da las
siguientes reglas

 Se prefiere la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a aquella que no lo
estaba
 Si todas las deudas estaban devengadas la ley se remite nuevamente a la deuda que el
deudor eligiere

“Imputar” es determinar que obligación se extingue con el pago que se hace.

Segunda situación, es decir, obligación que produzca intereses y lo que el deudor paga no es
suficiente para satisfacer capital más intereses (¿A qué se debe imputar el pago?)

En este caso la imputación la hace exclusivamente la ley en el art 1595 y las reglas son:

1- El pago se imputa primero a los intereses

2- Si hubiere un saldo, el resto se imputa al capital, pero nada impide que el pago primero se
impute al capital y luego a los intereses, pero para ello se necesita del acuerdo entre
acreedor y deudor

12. PRUEBA DEL PAGO

1º Observaciones

 En la normativa del pago no hay un párrafo especial para la prueba, en consecuencia se

aplican las normas generales que existen en esta materia

 ¿A quién incumbe probar el pago: Al deudor. Se aplica el art 1698, incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquellas o estas

 Limitaciones a la admisibilidad de la prueba testimonial: Se aplican los arts 1708 y sgtes,

de modo que si alguien paga una obligación superior a 2 UTM debe procurarse una
prueba escrita

2º Presunciones legales del pago

El legislador ha establecido algunas presunciones que favorecen al deudor, estas son

simplemente legales (admiten prueba en contrario)

1- El recibo que acredita el pago del capital hará presumir el pago de los intereses: Art 1595
y art 17 Ley 18.010
2- En las obligaciones que se traducen en pagos periódicos: La carta de pago de tres
períodos determinados y consecutivos hará presumir los pagos de los períodos anteriores
siempre que estos hayan debido producirse entre el mismo acreedor y deudor
3- Art 120 C. Comercio: “ El finiquito de una cuenta hará presumir el de las anteriores,
cuando el comerciante que los ha dado arregla sus cuentas en períodos fijos”

118
3º Recibo o Carta de Pago

El CC no establece la obligación de otorgar este recibo por parte del acreedor pese a que en
diversas disposiciones se refiere a este. El C. Comercio si que lo establece perentoriamente en el
art 119, por su parte la ley 19.496 también lo mención.

14. MODALIDADES DEL PAGO

El CC establece varias modalidades de pago.

 Pago con subrogación

 Pago por cesión de bienes
 Pago con beneficio de competencia
 Pago por consignación

1) PAGO CON SUBROGACIÓN

a) Concepto de Subrogación

La subrogación es una sustitución de una persona o cosa por otra que pasa a ocupar la misma
calidad jurídica que tenía la primera

b) Clases de subrogación

1- Real
2- Personal

1.- Subrogación Real

Concepto

Sustitución de una cosa por otra que pasa a ocupar la misma calidad jurídica que tenía la
primera
El CC no reguló sistemáticamente este tipo de subrogación. Esta subrogación nada tiene que ver
con lo que es de nuestro interés toda vez que nuestro tema es “el pago con subrogación”· Ej: En
la Sociedad Conyugal tratándose de los bienes propios de los cónyuges es que el inmueble
adquirido con el producto de la venta del bien propio pasa a ocupar el mismo lugar que tenía ese
BB propio.

Situaciones

 Si se produce un siniestro y se destruye la especie asegurada. La indemnización que debe

pagar la Cía de Seguros pasa a ocupar el lugar de la cosa asegurada

 Si por Hº o culpa del deudor perece el cuerpo cierto que se debe ¿La obligación
subsiste?:
Sí, pero cambia de objeto, por que el objeto estará constituido por el precio más la
indemnización de perjuicios, es decir, el dinero ocupa jurídicamente el lugar que tenía la
especie o cuerpo cierto

2.- Subrogación Personal

Concepto

119
Es la substitución de una persona por otra que pasa a ocupar la misma posición jurídica
que tenía la primera.

Ejemplos

 El acreedor que cede su crédito a otro. La persona que adquiere el crédito se llama
cesionario y este ocupa el mismo lugar jurídico que tenía el cedente.

 Fallece una persona, sus herederos pasan a ocupar su lugar

c) Concepto de Pago con Subrogación

1 Es una ficción jurídica en cuya virtud el crédito que ha sido pagado con dineros
provenientes de un tercero
2 y que queda extinguido respecto del acreedor
3 se entiende subsistir con los mismos privilegios y garantías a favor de dicho tercero
4 para obtener el recupero de lo que él hubiere pagado

d) Naturaleza jurídica del Pago con Subrogación

No se trata de un modo de extinguir las obligaciones distinto del pago, estamos ante un pago
pero que tiene una modalidad o variante que consiste en que si bien respecto del acreedor la
deuda se extingue porque se ve satisfecho el crédito ocurre que se entiende que no se extingue
si no que subsiste para el recupero de lo pagado, pero que subsiste en beneficio del que pagó.

e) Reglamentación

Arts. 1608 al 1613 CC.

f) Concepto de Pago con Subrogación en el Código

El art 1608 dice que la subrogación es la transmisión de los derechos de un acreedor a un

tercero que paga.

Críticas

1- Se habla de transmisión siendo que por esta se entiende el traspaso por un acto mortis
causa y ocurre que el pago con subrogación es un acto jurídico entre vivos.

2- El art 1608 sugiere que es el acreedor quien hace el traspaso de sus derechos al tercero
como si fuese necesario contar con la Vº del acreedor y ocurre que esto sólo se presentará
en aquellos casos de subrogación legal, porque en esta es la ley la que ordena la
subrogación y esto es lo que se produce en el pago con subrogación.

3- El art 1608 sugiere que el pago siempre debe hacerlo un tercero siendo que lo que
realmente interesa es que los dineros vengan de un tercero (ver nº 6 del art 1610).

4- No destaca el carácter de ficción legal que la subrogación reviste.

5- No hay una referencia a los efectos de la subrogación.

g) Clases de subrogación en el pago (Art 1609)

1.- Subrogación Legal

a. Concepto

120
Es aquella que opera por mandato del legislador

b. Características

1- Se produce por el solo ministerio de la ley

2- Solo procede en los casos que la ley señala
3- No requiere de la voluntad del acreedor incluso opera contra la voluntad del acreedor

c. ¿Dónde están los principales casos de subrogación legal?: En el art 1610 pero estos no son
los únicos

d. Características de los casos del art 1610

1- Aquí están los principales casos de subrogación legal

2- No es un art taxativo el inc 1° del 1610 dice “ en todos los casos señalados por las leyes y
especialmente en beneficio de …”
3- No admite aplicación analógica por que la subrogación legal exige de un texto legal
además que se trata de una ficción.
4- Como subrogación legal opera incluso en contra de la voluntad del acreedor.
5- Lo fundamental no es quien hace el pago sino quien proporciona el dinero para hacer el
pago.
6- En el n°6 del 1610 se consagra el caso de subrogación legal que es solemne

e. Casos del 1610

Caso nº1: Art 1610 n°1 Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un
privilegio o hipoteca.

 ¿Quién paga?: Paga un acreedor

 ¿A quién le paga? : A otro acreedor
 ¿Qué caracteriza a este otro acreedor?: Su crédito que goza de un privilegio o de una
hipoteca
 ¿Por qué el acreedor de grado inferior va a pagar a un acreedor de grado superior?
Ejemplo: Yo debo dinero a María y en garantía e hipotecado mi casa a favor de María
pero además yo le debo a Rosa, María y Rosa son mis acreedoras pero María es una
acreedora de mejor derecho por que el crédito de Rosa no tiene privilegio ni hipoteca,
Rosa advierte que si María ejerce la acción hipotecaria se rematará mi casa y no va a
quedar nada para que Rosa se pague, Rosa para evitar el remate va y le paga a María, al
efectuar este pago Rosa se subroga en los derechos de María, y Rosa va a contar con 2
acciones, una acción sin garantía por el dinero que yo le debo y en segundo lugar una
acción hipotecaria que es la que tenía María, Rosa verá el momento mejor para pedir la
venta judicial de mi casa y pagarse de su crédito.

Caso n°2: Art 1610 n°2, especialmente del que habiendo comprado un inmueble es obligado a
pagar a los acreedores a quienes el inmueble está hipotecado.

 ¿Quién paga?: El que compró un inmueble que está gravado con una hipoteca
 ¿A quién le paga?: A otros acreedores
 ¿A que otros acreedores?: A los acreedores hipotecarios del inmueble
 ¿Por qué paga esta persona que compró el inmueble hipotecado?
Ejemplo: Yo compro en 15 millones un inmueble que está gravado con 3 hipotecas:
- Por 10 millones a favor de Pedro
- Por 5 millones a favor de Juan
- Por 5 millones a favor de Diego

121
 Como yo compré en 15 millones solo se satisfacen los créditos de Pedro y de Juan, Diego
inicia juicio hipotecario para que se remate la propiedad, ésta se remata en 16 millones a
mi me van a reembolsar los 15 millones que pagué por que me subrogue en los créditos
de Pedro y Juan. Diego se queda con un millón pierdo el inmueble que compré pero no el
precio que pague.

Caso n° 3: Art 1610 n° 3 en beneficio del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente.

 La subrogación beneficia a los fiadores y codeudores solidarios.

 El fiador que paga satisface íntegramente una obligación ajena al pagar se subroga en los
derechos del acreedor por el total de lo pagado si son varios los fiadores la obligación se
divide entre ellos por partes iguales. Es decir, el fiador que paga se subroga en los
derechos del acreedor y su acción en contra del deudor es por el total y en contra de los
fiadores si se acciona en contra de éstos por su parte o cuota en la deuda.
 Tratándose del co-deudor solidario la subrogación se produce en los términos del art 1522
del C.C (ya estudiado a propósito de la solidaridad)

Caso n° 4: Art 1610 n° 4, en beneficio del heredero beneficiario que paga con su propio dinero
las deudas de la herencia.

Aquí estamos ante un heredero que aceptó la herencia con beneficio de inventario, si este
heredero que paga deudas hereditarias por un monto superior a lo recibido por herencia, por ese
exceso él se subroga en los derechos del acreedor y podrá pedir que se le pague el exceso con las
mismas acciones y privilegios y preferencias que tenía el acreedor.

Caso n° 5: Art 1610 n° 5, en beneficio del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o
tácitamente el deudor.

Nos remitimos a lo ya señalado a propósito del pago. Dos acciones tiene el tercero que paga, la
que proviene del mandato pero además está la vía de recuperar por la subrogación legal.

Caso n° 6: Art 1610 n° 6, del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en
escritura pública de préstamo y constando además en escritura pública del pago hecho de la
deuda con el mismo dinero.

Requisitos:

1- Que un tercero preste dinero al deudor para el pago de una obligación anterior, aquí el
pago lo hace el deudor pero el dinero lo proporcionó el tercero
2- Que este contrato de mutuo conste por escritura pública por eso que decimos que es un
caso de subrogación legal solemne
3- Que en ésta escritura pública de mutuo se deje constancia que el préstamo se hace para
pagar una deuda determinada que tiene el deudor.
4- Que el pago se haga precisamente dejando constancia de éste por escritura pública
5- Que en ésta escritura pública de pago se deje constancia que se ha pagado con el dinero
que se prestó para hacer este pago
6- Puede ser 2 escrituras públicas ( la de mutuo o la de pago) o bien una concurriendo el
mutuante (quien presta) el mutuario, y el acreedor, si no se cumple con éstas
solemnidades no hay subrogación.

2.-Subrogación convencional

a. Concepto

Es la que se produce en virtud de un acuerdo entre el acreedor y el tercero que le paga

122
b. Requisitos

1- El pago debe hacerlo un tercero ajeno a la obligación

2- Debe existir acuerdo de voluntades entre el acreedor que recibe el pago y el tercero que
hace el pago
3- La subrogación debe acordarse en el momento que se haga el pago, se trata de un
requisito de oportunidad y no podría ser de otra manera por que en virtud del pago la
obligación se extingue y el acreedor pierde la calidad de acreedor y no podría éste hacer
revivir ésta calidad para traspasar sus derechos a un tercero.
4- La subrogación debe hacerse en la carta de pago
5- Deben observarse las reglas de la cesión de crédito, es decir, no se perfeccionará entre
subrogante (tercero) y subrogado (acreedor) sino con la entrega del título del crédito y
para que se perfeccione respecto del deudor y terceros será preciso notificar la
subrogación por el subrogante al deudor o que éste haya aceptado la subrogación.

h) Efectos de la subrogación

Sea legal o convencional trae como consecuencia que el subrogante adquiere el crédito que
tenía el subrogado, y lo adquiere no solo en lo principal sino que también en todo lo accesorio
, es decir, con todas las garantías, beneficios y privilegios que tenía el acreedor.

Comentarios

 La ficción es completa solo cambia el sujeto activo de la obligación, por tanto, si el

crédito devenga interés también los va a devengar a favor del subrogante.
 Si el crédito estaba caucionado con fianza, prenda, hipoteca, el subrogante también lo
adquiere con éstas
 Si el crédito era preferente, también será preferente para el subrogante.

i) Subrogación parcial

 Es parcial si el acreedor recibe el pago parcial de su crédito.

 Producida ésta el crédito pertenecerá en parte al primitivo acreedor y en parte al
subrogante hasta concurrencia de lo pagado pero el acreedor primitivo tiene derecho a
pagarse preferentemente al que se subroga.

2) PAGO POR CESIÓN DE BIENES (ARTS 1614 AL 1624).

a) Concepto

“Es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos (bienes) a su acreedor o a
sus acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables no se halla en estado de
pagar sus deudas”.

b) Características

1- Es un derecho que corresponde al deudor, es personalísimo de él, de modo que es

intransferible e intransmisible
2- Es un derecho irrenunciable
3- Tiene un carácter universal por que cuando el deudor hace cesión de sus bienes tiene que
entregar voluntariamente TODOS sus bienes que son susceptibles de embargo.

c) Requisitos para que proceda la cesión

1- Inimputabilidad del deudor, de ahí que el 1614 se refiere ha accidentes inevitables y a

raíz de estos el deudor no se haya en estado de pagar

123
 2- Debe tratarse de un deudor civil, es decir, que no tenga la calidad de comerciante,
empresario, industrial.
3- Para hacer cesión de bienes es necesario que el deudor no se encuentre en alguno de los
casos en que es procedente la declaración de quiebra.

d) Procedimiento

i. El deudor debe proponer y pedir hacer la cesión de bienes para esto hace una presentación ante
los tribunales, el procedimiento es distinto según si el deudor tiene uno o varios acreedores, si
tiene un acreedor presenta la solicitud al tribunal se notifica al deudor y éste puede asumir 2
actitudes:

1- Acepta la cesión de bienes, en este caso los bienes embargables del deudor pasan a este
acreedor en la calidad de depositario luego se procede a realizar estos bienes y con el
producto de la venta se paga al acreedor.
2- El acreedor se opone a la cesión de bienes este puede oponerse fundándose en algunas de
las causales del art 1617 que en el fondo reflejan una conducta del deudor que no lo
hacen merecedor a ejercer este derecho.

ii. Formulada la oposición el tribunal resolverá y la sentencia podrá decir:

1- Se acoge la oposición, se rechaza la petición del deudor de hacer cesión de sus bienes y
se declarará la quiebra del deudor

2- No se acoge la oposición, por tanto, se acepta que el deudor haga cesión de bienes siendo
así se realizan (se venden) los bienes según las reglas del juicio ejecutivo y con lo que se
obtenga se paga al acreedor.

e) Efectos de la cesión de bienes

1- El deudor conserva el dominio de los bienes que ha hecho cesión de modo que la
propiedad de estos no pasa al acreedor de ahí que el deudor pueda arrepentirse de la
cesión antes de que se produzca la venta y recobrar sus bienes pagando a los acreedores.

2- Hecha la cesión el deudor ve limitada la facultad de disposición por que no podrá

enajenarlos ni gravarlos.

3- Cesan los apremios personales

4- Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes cedidos

5- Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solución de las deudas y el
deudor posterior adquiere otros bienes es obligado a completar el pago de éstos siempre
que las acciones de los acreedores no se hayan extinguido por prescripción.

6- El deudor que hizo cesión de bienes no puede impetrar el beneficio de competencia.

3) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA

a) Reglamentación

Artículos 1625 al 1627.

b) Concepto

“Es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar más de lo que
buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta

124
subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de
fortuna”. (Art.1625).

c) Características

1- Constituye una excepción al principio de la integridad del pago, porque el deudor no va

a pagar todo, sino que lo que buenamente puede.

2- Tiene un matíz alimenticio, porque al deudor hay que dejarle lo indispensable para su
modesta subsistencia, según su clase y circunstancias. Es tan efectivo esto, que si el
deudor tuviere derecho a pedir alimentos a su acreedor, tendrá que elegir entre pedir
alimentos o invocar el beneficio de competencia.
(Art. 1627) Si el deudor goza de alimentos, no podrá invocar el beneficio de competencia,
y a la inversa, no puede pedir alimentos, el que ha invocado este beneficio.

3- No es una concesión graciosa del acreedor, sino que se trata de un derecho que tienen
ciertos deudores.

d) ¿Quien goza de este beneficio?

1- El cónyuge, siempre que no se haya dado lugar a la separación judicial, por su culpa.

2- Ciertos parientes: Ascendientes; Descendientes y Hermanos, a menos que estas

personas incurran en alguna causal de desheredamiento, porque en tal caso no gozan de
este beneficio.

3- Ciertas personas que se deben consideración entre sí:

 Aquí tenemos los socios, pero sólo en las acciones que nazcan del contrato de
sociedad.
 El donante, pero sólo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donación prometida.
 También tenemos al deudor que ha hecho cesión de bienes y que más tarde
adquiere nuevos bienes. Ya sabemos que éste está obligado a pagar el saldo y en
este caso, goza del beneficio de competencia.

e) Efectos del pago con beneficio de competencia

1- Extingue la obligación, aún cuando el deudor no la ha pagado íntegramente.

2- Si el deudor mejora su fortuna, debe pagar la diferencia.

3- Se le deja al deudor lo indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y

circunstancias.

f) Observación: Esto de que cuando mejore su fortuna, pagara la diferencia, ¿ es un plazo

o una condición ?

1- Algunos dicen que se trata de un plazo indeterminado. No se sabe cuándo va a ocurrir,

pero inevitablemente tendría que ocurrir.

2- Otros dice, que se trata de una condición suspensiva, porque la obligación queda sujeta a
esta condición. Si el deudor mejora su fortuna tendrá que pagar el saldo.

4) PAGO POR CONSIGNACION

a) Reglamentación

125
Artículos 1598 y siguientes.

b) Explicación

 Es importante saber que el deudor, no sólo tiene el “deber” de pagar, sino que también
el “derecho” de pagar. Si el acreedor se resiste a recibir el pago, lo cual no es normal,
pero si llega a ocurrir, el deudor cuenta con esta herramienta que es el “pago por
consignación “.

 ¿Le interesa al deudor pagar?: Por supuesto que sí. Pensemos que si se trata de una
deuda dinero, pagando, dejan de correr los intereses. Así como también, si hay cauciones
constituidas, pagando el deudor la obligación principal, quedan liberadas las cauciones
constituidas ya sea por el deudor o un tercero.

c) Naturaleza jurídica

No debe pensarse que se trata de un modo distinto y específico de extinguir obligaciones, sino
que se trata de un pago, pero que tiene variantes.

d) ¿Todas las obligaciones pueden pagarse por consignación?

La respuesta es NO. Esta institución no es compatible con las obligaciones de hacer y de no

hacer. De modo que, desde el punto de vista de lo que se debe, sólo admiten esta posibilidad, las
obligaciones de dar.

e) ¿Cuando se recurre al pago por consignación?

1- El acreedor no comparece a recibir el pago.

2- Repugnancia del acreedor a recibir el pago.

3- Hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor.

4- Ausencia del acreedor. Se entiende que hay ausencia, si el acreedor o su representante,

no ha fijado domicilio o si habiéndolo fijado, no ha sido habido.

f) Concepto

El pago por consignación, es el depósito de la cosa que se debe en poder de un tercero, previa
oferta de la misma y todo ello con las formalidades legales, en el caso de no comparecencia del
acreedor; de repugnancia a recibir el pago; de incertidumbre acerca de su persona o de
ausencia del acreedor.

g) Etapas del pago por consignación

1- Oferta
2- Consignación
3- Una etapa eventual, que puede o no tener lugar, y que dice relación con la discusión
sobre la suficiencia del pago. Si el acreedor estima que lo consignado no es suficiente,
procede esta tercera etapa, pero si estima que lo es, no se da esta tercera etapa.

1- La Oferta

a-Concepto

126
Es la manifestación fehaciente de la voluntad del deudor de pagar la obligación y de poner la
cosa debida a disposición del acreedor.

b- Requisitos

1 Debe ser hecha por persona capaz de pagar, es decir, debe tener idoneidad jurídica.

2 Debe hacerse al acreedor. Este también debe ser capaz de recibir el pago. Si no es capaz,
la oferta debe hacerse a su representante legal.

3 Si la obligación es a plazo, obviamente será necesario que haya expirado el plazo,

porque antes de que la obligación se ha hecho exigible, nadie está obligado a recibir el
pago. Sin embargo, es de interés señalar que tratándose de la obligación a plazo, el
legislador en el art. 1600 nº 3, permite que la oferta también se haga en los dos últimos
días hábiles del plazo.

4 Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido.

5 Debe darse cumplimiento a las formalidades legales.

c- ¿Cuales son las formalidades legales de la oferta?

Estas dicen relación con: Funcionario; Minuta y Acta.

1 Funcionario

Se trata de un funcionario público y éste puede ser:

 Un Notario
 Un Receptor o Un Oficial de Registro Civil, esto ocurrirá en las comunas que no sean
asiento de Notario.

2 Minuta

 El deudor debe entregar al funcionario público una minuta.

 En esta minuta se debe señalar:

 Lo que se debe;
 El dato de los intereses vencidos, si los hay;
 Los demás cargos líquidos;
 La descripción individual de la cosa.

 No es necesario, para la validez de la oferta, la presentación material de la cosa

ofrecida.

3 Acta

El funcionario público hará la oferta y debe levantar un acta de su actuación.

En esta Acta se debe dejar constancia de lo siguiente:

 La Minuta presentada por el deudor. Se copia ésta.

 Se indica la respuesta del acreedor o de su representante.
 Se indica, si el acreedor o su representante firmó o no.

Comentario

127
Cuando el acreedor o su representante, no tiene domicilio en el lugar en que debe hacerse el
pago, o el acreedor no es habido o hay incertidumbre acerca de la persona de éste, hay que
cumplir con todo lo señalado, pero la oferta se hace al tesorero comunal respectivo y
obviamente no se deja constancia de la respuesta del acreedor y si éste firmó o no.

d- ¿Hay casos en que no es necesario hacer oferta?

SI. Esto se da en 2 situaciones:

 Cuando el acreedor se adelante y demanda judicialmente al deudor el cumplimiento de la

obligación o deduce cualquiera otra acción de aquellas que pueden enervarse mediante el
pago. Por ejemplo, el acreedor entabla acción resolutoria. Cuando esto ocurre, no cabe
que el deudor haga oferta y aquí lisa y llanamente procederá hacer la consignación, la
cual normalmente se hace en la cuenta corriente del Tribunal.

 Cuando se trata de pagos periódicos de sumas de dinero, provenientes de una misma

obligación. Ejemplo, la persona adeuda $ 1.000.000.- pagaderos en 10 cutas de $
100.000.- cada una. Si el acreedor rehúsa recibir el pago de la primera cuota y el deudor
hace la oferta y consignación de la primera cuota, para las cuotas restantes, ya no es
necesaria la oferta.

f- Resultado de la oferta

Dos situaciones pueden producirse:

 El acreedor acepta la oferta. Si esto ocurre, se procede al pago.

 El acreedor rechaza la oferta, o bien no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto

de la persona del acreedor. En este caso, se pasa a la segunda etapa, que es la
consignación.

2-Consignación propiamente tal

a- Concepto

La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no

comparecencia del acreedor a recibirla o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y
con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona. Art. 1599.

b- ¿Donde debe hacerse la consignación?

Esto va a depender de la naturaleza de la cosa. Así por ejemplo:

 Si se debe dinero: En la cuenta corriente del tribunal competente, el cual será el del lugar
donde debe efectuarse el pago. También puede ser en un Banco o también en Tesorería
comunal respectiva al del lugar donde debe hacerse el pago.

 Si se debe una cosa distinta: En una feria, por ejemplo, si se trata de animales, o en un
Almacén General de Depósito o en poder de un Depositario, etc.

Tener presente que: la oferta y la consignación, son gestiones extrajudiciales.

3- Etapa eventual

Practicada la consignación, el deudor debe pedir al Tribunal competente, esto es, al Juez en lo
civil del lugar en que debe hacerse el pago, que ordene:

128
 a- Que se notifique al acreedor que se ha hecho la consignación.
b- Que se proceda a intimarlo para que reciba la cosa. Art. 1603.

¿Qué actitud puede tomar el acreedor ?

a- Estima suficiente el pago, lo acepta. Se entiende que es así, si dentro de los 30 días
siguientes a la notificación señalada, no alega la insuficiencia del pago. Este plazo puede
ampliarse por el Juez, por 30 días más.

b- Discute la suficiencia del pago. Para esto el acreedor debe entablar una demanda ante el
juez que sea competente según las reglas generales, que se establecen en el Código
Orgánico de Tribunales. Esta demanda debe interponerse dentro del plazo de 30 días
contado desde la notificación de la consignación, plazo que puede ampliarse hasta por 30
días, si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor.

h) Efectos del pago por consignación

1- Extingue la obligación.
2- Dejan de correr los intereses, si es que la obligación los producía.
3- Quedan libres los fiadores, codeudores y quedan sin efecto las garantías y privilegios.
4- Termina esa obligación del deudor de conservar la cosa empleando el debido cuidado, si
es que lo debido era una especie o cuerpo cierto.

III. LA NOVACIÓN.

1. REGLAMENTACION

Titulo XV art. 1628 y sgtes

2. CONCEPTO

Art 1628 CC: Es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior la cual queda por
tanto extinguida”.

3. CARACTERISTICAS DE LA NOVACION

1) Es un modo de extinguir las obligaciones puesto que extingue la obligación primitiva.

2) Es de carácter sustitutiva porque la nueva obligación sustituye a la anterior que se
extingue. ¿Por qué se contrae una nueva obligación?: Para liberarse de la antigua
obligación.
3) Es una figura hibrida porque es un contrato y una convención a la vez, porque la
convención es un acuerdo de voluntades destinado a extinguir obligaciones en este caso
las obligaciones primitivas y el contrato es un acuerdo de voluntades destinado a crear
obligaciones en este caso la nueva obligación, por esta razón el art 1630 alude al contrato
de novación. La novación entonces, es una operación con una doble finalidad, extintiva y
creadora de obligaciones.

4. REQUISITOS PARA QUE EXISTA NOVACIÓN

1) EXISTENCIA DE UNA OBLIGACIÓN VALIDA DESTINADA A EXTINGUIRSE.

a) Regla general

129
 La primitiva obligación debe ser válida a lo menos naturalmente; porque el art 163092 dice
que la nulidad de la primitiva obligación invalida igualmente la novación.

b) Excepción

 Las obligaciones naturales de los números 2 y 3 del Art 1470 señalan que pueden ser
novadas por adolecer de nulidad.
 Si adolece de nulidad [Link] novación importa ratificación tacita.

2) CREACIÓN DE UNA NUEVA OBLIGACIÓN DESTINADA A REEMPLAZAR A LA

ANTERIOR.

a) La nueva obligación debe ser válida a lo menos naturalmente (art 1630 del CC).
b) Si la nueva obligación es condicional :
 No hay novación mientras la condición suspensiva este pendiente
 Si la condición falla no hay novación.

3) DIFERENCIA SUSTANCIAL ENTRE AMBAS OBLIGACIONES

 La diferencia debe referirse a los elementos esenciales de la obligación (acreedor, deudor,

causa y objeto debido).
 Si la diferencia se refiere a elementos secundarios como el lugar y época de pago no
existe novación.

4) CAPACIDAD PARA NOVAR

a) El acreedor debe tener capacidad de disponer de los derechos que tenía en virtud de la
primitiva obligación. Por su parte el deudor debe ser capaz de contratar.
b) Ahora como el contrato la novación debe ser valido a lo menos naturalmente, pueden
novar los relativamente incapaces que tienen suficiente juicio y discernimiento (se trataría
sólo de los menores adultos, a juicio de algunos, o de aquellos y los disipadores
interdictos, a juicio de otros: artículo 1470 número 1). Por lo tanto, basta que el deudor
sea capaz de contraer una obligación natural.
c) Novación hecha por un mandatario. Requisitos:
 Poder especial para novar.
 Poder general de libre administración. Solo pueden novarse las
obligaciones que queden en el giro ordinario del mandato.

5) ANIMO O INTENCIÓN DE NOVAR (ANIMUS NOVANDI)

a) Concepto

Que una persona contraiga una nueva obligación no supone necesariamente que la intención es
sustituir la primera obligación por la segunda. Es necesario que dicho propósito sea manifestado
por las partes de manera clara y cierta, de lo contrario ambas obligaciones existirían
paralelamente. En definitiva que exista animus novandi, significa que, tiene que existir la
intención de extinguir la primitiva obligación y dar nacimiento a la nueva obligación.
b) Observación

El animus novandi es esencial en la novación( Art. 1634 CC93).

92
Art. 1630. Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean
válidos, a lo menos naturalmente.

130
c) Clases de animus en la novación

 Expresa: Las partes formal y explícitamente lo expresan.

 Tacita: Cuando es imposible que ambas obligaciones coexistan y por lo tanto la
nueva obligación envuelve la extinción de la anterior.

Hay un caso sí de excepción en que la voluntad debe ser expresa: en la novación por cambio de
deudor, la del acreedor de dar por libre al primitivo deudor debe expresarse (Art. 1.635, N.°
1.135).
d) Efectos de la falta de “animus novandi”
Según el inc. 2 del Art. 1.634, si no aparece intención de novar, se mirarán ambas obligaciones
como coexistentes, y subsiste la obligación primitiva con sus accesorios en todo aquello en que
la posterior no se opusiere a ella.
6) FORMALIDADES.
No existen formalidades especiales apropósito de la novación pero hay que recordar la regla en
virtud de la cual todo contrato que contenga la entrega o promesa de entrega de una cosa que
valga más de 2 UTM debe constar por escrito porque si no es inadmisible la prueba de testigos,
1708, 1709.
5. FORMAS DE NOVACIÓN.

1) NOVACIÓN POR CAMBIO DE OBJETO

A) CONCEPTO

“Es aquella que el deudor se obliga a llevar a cabo una obligación distinta a la convenida, es
decir, cambia el objeto de la obligación”. Hay una transformación sustancial en el objeto de
la obligación.

B) ¿POR QUÉ DECIMOS TRANSFORMACIÓN SUSTANCIAL?

Porque no hay novación cuando se alteran las circunstancias accesorias o secundarias, esto
es:

 Modifican el lugar de pago (Art 1648 del CC).

 Crea, altera o suprime el interés. (Art 1640 del CC).
 Prorroga,aumento,reducción de plazo.(Art 1648 CC)
 Si se crean o cancelan garantías, salvo si se crea una clausula penal compensatoria, ya
que se produce novación si se opta por esta.

C) OBSERVACIÓN Y EJEMPLO

Sí habrá novación, por ejemplo, cuando el deudor se obligó primero a pagar en un plazo de 6
meses la suma de $ 10.000.000.-, y cuando han transcurrido 3 meses desde la celebración del
contrato que originó la deuda, las partes convienen que cuando ésta se haga exigible, el deudor
pagará transfiriéndole al acreedor un automóvil de cierta marca, modelo, año, etc. Nótese que la
estipulación debe operar antes del pago, pues si opera al realizarse éste, aceptando en ese

93
Art. 1634. Para que haya novación, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intención ha
sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción de la antigua.
Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos obligaciones como coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en todo
aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera.

131
momento el acreedor una cosa distinta a la que primitivamente se había comprometido el deudor,
no estaremos ante una novación, sino ante una dación en pago.

2) NOVACIÓN POR CAMBIO DE CAUSA.

A) CONCEPTO

“Hay novación cuando permaneciendo invariable el objeto de la obligación, cambia la causa

de la obligación”.

B) EJEMPLO: En una compra venta quedo debiendo $1000 a Pedro y acordamos después que
me los presta.

3) NOVACIÓN POR CAMBIO DE ACREEDOR

A) ¿CUÁNDO TIENE LUGAR?

Ocurre cuando el deudor contrae una nueva obligación para con un tercero, declarándole
libre el acreedor de la primitiva obligación.

Ordinariamente el primer acreedor es a su vez deudor del segundo acreedor.

Observación

 Aquí el deudor contrae una nueva obligación para con un tercero.

 El acreedor de la primera obligación lo declara libre.
 El tercero es el nuevo acreedor, y que generalmente tiene un crédito a favor
respecto del primitivo acreedor.

B) ELEMENTOS

 El objeto debido es el mismo

 El deudor es el mismo
 El acreedor cambia.

C) REQUISITOS

1- Consentimiento del deudor en obligarse con el nuevo acreedor. Porque a veces el

deudor queda obligado con un tercero sin su consentimiento, como en la cesión de
créditos o subrogación.
2- Consentimiento del acreedor primitivo en dar libre al deudor. El acreedor podrá
verse privado de su crédito sin su consentimiento, como ocurre en el pago con
subrogación legal, pero jamás en la novación por cambio de acreedor.
3- Consentimiento del nuevo acreedor. Ello, porque nadie puede ser obligado a adquirir
derechos, sin que medie su consentimiento.

4) NOVACIÓN POR CAMBIO DE DEUDOR.

A) ¿CUÁNDO TIENE LUGAR?

 Cuando se sustituye al antiguo deudor que se libera de obligación

 Por un nuevo deudor que resulta obligado.

132
El deudor se libera de la obligación, que otro contrae.

B) REQUISITOS

1- Consentimiento del acreedor en liberar al primitivo deudor.

Si no ocurre esto el nuevo deudor será:
 El fiador
 El codeudor solidario
 Simple diputado para el pago.
2- Consentimiento del nuevo deudor.
Si no ocurre esto solo hay cesión de acciones del primitivo deudor a su acreedor.

Importante: No es requisito el consentimiento del primitivo deudor. ¿Por qué no es

requisito el consentimiento del primer deudor?

Razones:

Esta regla es consecuencia del principio consignado en el art. 1572, que permite pagar a
cualquier persona, sin consentimiento e incluso contra la voluntad del deudor. En todo
caso, nada impide que la novación se verifique con el consentimiento del deudor
primitivo. Se denomina entonces delegación. Si por el contrario no interviene el
consentimiento del primitivo deudor, la operación se denomina expromisión.

C) CLASES DE NOVACIÓN POR CAMBIO DE DEUDOR.

1- DELEGACIÓN

a- Concepto:

- Es la sustitución de un deudor por otro

- Con consentimiento del primer deudor.

Observación

Lo que caracteriza esencialmente a la delegación es el hecho de que el nuevo deudor sustituya al

antiguo con el consentimiento del primer deudor, quien toma la iniciativa en la operación, quien
ha propuesto al acreedor que el otro deudor pase a ocupar su lugar. En cierto modo, hay una
especie de mandato.
Cabe consignar que la delegación es uno de aquellos actos abstractos o carentes de causa, en lo
que se refiere al vínculo que ahora existirá entre el delegado y el acreedor. No existe una causa
entre ambos, sino que en las relaciones que el acreedor tenía con el delegante.

b- Utilidad
Pagar varias obligaciones en un mismo acto ya que el delegado al pagar al delegatario, extingue
la obligación del delegante y la suya.

c- Intervinientes

i. Delegante

- Es el primitivo deudor que toma la iniciativa de la misma,

- Propone al acreedor que acepte en su lugar un nuevo deudor.

ii. Delegado

133
 - Es el nuevo deudor que toma el lugar del antiguo
- Acepta la orden o insinuación del primer deudor.
- Por lo general, es deudor del primer deudor.

iii. Delegatario

- Es el acreedor respecto del cual va a operar la sustitución de un deudor por otro.

- Se le da en definitiva un nuevo deudor.

d- Clases

i. Delegación perfecta

1º Definición

Es aquella que se requiere el consentimiento de todas las personas que intervienen.

2º Requisitos

 Consentimiento del delegante o primer deudor. Si no hay consentimiento, habrá

expromisión, en cuyo caso, habrá novación de todas formas.
 Consentimiento del delegado o nuevo deudor. De no haber consentimiento del delegado,
habrá cesión de acciones pero no novación: artículo 1636.
 Consentimiento del delegatario o acreedor. Debe ser expreso.

3º Efectos

- Produce novación.

ii. Delegación imperfecta

1º Definición

Alude a la situación que el acreedor no consiente en dejar libre al deudor primitivo

concurriendo sólo el consentimiento del primitivo y del nuevo deudor: artículo 1635.

2º Efectos

- No hay novación.
- Puede haber diputación para el pago
- O bien se trata de obligaciones solidarias o subsidiarias.

2- EXPROMISIÓN

1º Definición

“Es la substitución del nuevo deudor al antiguo, sin consentimiento del deudor primitivo”.

2º Tipos

a.-Expromisión propiamente tal:

El acreedor libera al antiguo deudor (hay novación).

134
b.-Adpromisión

- Nadie consiente, salvo el nuevo deudor (no hay novación).

- Efectos se considera el tercero,fiador,codeudor solidario o diputado.

6. EFECTOS DE LA NOVACIÓN:

A) EFECTOS FUNDAMENTALES

 Extingue la obligación primitiva

 Crea una obligación diversa a la anterior.

Consecuencias de estos efectos fundamentales:

1) Extinguida la obligación se extinguen también los intereses de la primera deuda a no ser

que se exprese lo contrario.
2) Se extinguen los privilegios inherentes a la antigua obligación.
3) Se extinguen las prendas e hipotecas que aseguran la obligación antigua a menos que el
acreedor y deudor convengan expresamente la reserva.
4) Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios.

B) ESTIPULACIONES DE LAS PARTES QUE PUEDEN MODIFICAR LOS EFECTOS

FUNDAMENTALES

1) Así se puede convenir que se continúen debiendo los intereses.

2) Que subsistan las prendas e hipotecas
3) Que la obligación nueva cuente con la garantía de los fiadores y codeudores
solidarios que caucionaban la obligación extinguida
4) Los privilegios de la primera obligación se extinguen irremediablemente, ya que
son inherentes a los créditos y tienen su origen en la ley. No pueden crearse
convencionalmente con excepción de la prenda.

Reservas de las prendas e hipotecas

a) Requisitos

1- Acreedor y deudor convengan expresamente.

2- Contemporánea a la obligación.
3- Si los bienes son hipotecados o empeñados no pertenecen al deudor, se requiere
consentimiento del dueño.

b) Limitaciones

1- Solo se garantizan el primitivo monto de la obligación.

2- Si la novación opera por sustitución el nuevo deudor reserva, no puede tener efectos
sobre los bienes del nuevo deudor ni aun con su consentimiento.

c) Efectos de la reserva

Subsisten las prendas e hipotecas que caucionaban la obligación primitiva para asegurar la
obligación nueva.

135
Renovación de las prendas e hipotecas

 Son nuevas prendas e hipotecas que se constituyen para asegurar la nueva obligación.
 Se aplica cuando no es posible la reserva.

Insolvencia sobreviniente de nuevo deudor

En la novación por cambio de deudor por regla general son de cargo del acreedor, los riesgos
de insolvencia del nuevo deudor por lo tanto el nuevo acreedor no tiene acción en contra del
primer deudor.

Excepciones

 Si en el contrato de novación se formula expresa reserva, para el caso de insolvencia del

nuevo deudor, en ese caso el acreedor tiene acción contra el primer deudor.
 La insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novación y es pública y conocida por el
primer deudor.

[Link]

1. REGLAMENTACION

Titulo XVI Art. 1652 a 1654

2. CONCEPTO

“Es la condonación o perdón de la deuda hecho por el acreedor”. No es sino la renuncia de

derechos personales.

3. REQUISITOS

a) Capacidad para disponer, ya que importa renuncia de los derechos.

b) Gratuidad: La gratuidad es esencial, porque en caso contrario podremos estar ante
una dación en pago, una transacción o una novación, por ejemplo.
c) Acuerdo entre las partes (carácter bilateral).
d) Solemnidades. Debe cumplir aquellas del acto de que se trate (testamentos, donación,
etc).

4. CLASES DE REMISIÓN

a) Según su fuente

1) Testamentaria.
2) Legal.

b) Según su extensión

1) Total: Se condona toda la obligación.

2) Parcial: Se condona parte de la obligación.

c) Según su causa:

136
 1) A título gratuito: Es la verdadera remisión, ya que para la ley la remisión es una
donación, así por ejemplo la remisión requiere de la insinuación, en los mismos
términos que en las donaciones (artículo 1401 y artículo 1653).

2) A titulo oneroso: No constituye remisión, como la novación o transacción.

d) Remisión expresa o tácita.

1) Expresa: es aquella que se formula en términos explícitos.

2) Tacita: es aquella que se deduce de la actitud del acreedor. Por ejemplo, cuando
al acreedor entrega voluntariamente al deudor el título (documento que da cuenta
de la deuda) de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda
(art. 1654 CC).

Observación

La donación debe ser expresa: artículo 1393. El mismo principio, se recoge en el artículo 2299,
en las normas del pago de lo no debido, al señalar el Código que no se presume donación,
cuando una persona paga lo que no debe.
La remisión sin embargo es una de las excepciones previstas por la ley. En efecto, la remisión
no sólo puede ser expresa, sino también tácita El artículo 165494 señala los casos en que se
entiende haber remisión tácita, que importan presunción legal de la misma.

5. EFECTOS DE LA REMISION

Dependerán de si la remisión es total o parcial.

 La remisión total extingue íntegramente la obligación y todos sus accesorios.

 La remisión parcial extingue la obligación en parte. A su vez, si el acreedor remite
parcialmente la deuda de uno de los codeudores solidarios para accionar contra los demás
debe deducir la parte condonada: artículo 1518.

V. COMPENSACIÓN
1. REGLAMENTACION

Titulo VII Art. 1655 a 1664 CC

2. CONCEPTO

“Es aquella que tiene lugar cuando dos personas son recíprocamente acreedoras y
deudoras, evento en el cual, cumpliéndose los demás requisitos legales, se extinguen ambas
obligaciones hasta concurrencia de la de menor valor”.

Observaciones

 A virtud de ella se cumple la obligación de una manera distinta a la establecida.

94
Art. 1654. Hay remisión tácita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título de la obligación, o lo destruye o
cancela, con ánimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destrucción o cancelación del título no
fue voluntaria o no fue hecha con ánimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba, se entenderá que hubo ánimo de
condonarla.

La remisión de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisión de la deuda.

137
  Es un pago doble y reciproco entre las partes que se encuentran mutuamente obligadas.

3. IMPORTANCIA DE LA COMPENSACIÓN

 Evita los inconvenientes de envió de dinero y mercaderías entre distintas plazas, cómo ser
gastos y riesgos.
 Fomenta el crédito porque es garantía para ambos.

4. CLASIFICACIÓN DE LA COMPENSACION

a) Compensación convencional: El CC no ha reglamentado, y es admitida a virtud de la

autonomía de la voluntad. Mediante ella las partes acuerdan poner fin a las
obligaciones recíprocas existentes entre ellas que no han podido extinguirse por
compensación legal por falta de alguno de los requisitos de ésta.
b) Compensación judicial: es aquella que el juez está facultado para ordenar.
c) Compensación Legal: Es la que regla el CC y opera por el solo ministerio de la ley.

5. REQUISITOS DE LA COMPENSACIÓN LEGAL

1) Ambas partes sean personal y recíprocamente deudoras.

2) Ambas deudas sean análogas, esto es de dinero, cosas fungibles, cosas indeterminadas
de igual genero y calidad. No cabe la compensación en las obligaciones de cuerpo cierto
ni en las de hacer y no hacer.
3) Que ambas deudas sean liquidas. Una obligación es líquida cuando es cierta en cuanto a
su existencia y a su cuantía. Es también líquida la obligación “liquidable”, es decir, la que
puede liquidarse fácilmente mediante simples operaciones aritméticas.
4) Que ambas deudas sean actualmente exigibles. Es decir, las dos obligaciones deben
estar vencidas y ser exigibles en su cumplimiento.
5) Que ambas deudas sean pagaderas en el mismo lugar. Excepción: Pueden compensarse
las obligaciones de dinero, pagaderas en lugares diferentes, cuando concurran los
siguientes requisitos:
 Que se trate de deudas de dinero
 Que aquel que opone la compensación tome a su cargo los gastos del pago en el
lugar convenido.
6) Que ambos créditos sean embargables.
7) La ley no debe haber prohibido la compensación. Así, la compensación no puede
oponerse:
 En perjuicio de terceros. Por ejemplo, embargado el crédito, no puede el
deudor compensarlo en perjuicio del embargante.
 Si los créditos son pagaderos en distintos lugares, a menos que ambos sean de
dinero. y se tomen en cuenta los gastos de remesa.
 A los créditos no embargables.
 A la demanda de restitución de una cosa injustamente arrebatada o dada
en comodato o depósito. A la demanda de indemnización por acto de violencia o
fraude.
8) La compensación debe ser alegada. Ello, no obstante que se produzca de pleno derecho
y aún sin conocimiento de los deudores (como acontece, por ejemplo, con el legado de un
crédito, que el acreedor deja al propio deudor). La compensación en consecuencia, debe
oponerse como una excepción en el juicio o como demanda reconvencional.

6. EFECTOS DE LA COMPENSACION

138
Extingue la obligación y sus accesorios, hasta concurrencia de la deuda de menor valor.

Como consecuencia del principio anterior tenemos:

1) La compensación opera de pleno derecho. Es un pago forzoso impuesto por la ley y

tiene lugar cuando se cumplen los requisitos legales. Sólo con posterioridad puede
intervenir la voluntad de las partes para invocarla, renunciarla, etcétera.
2) La compensación debe ser alegada. No puede ser declarada de oficio por el juez.
Quien alega la compensación asevera la extinción de la obligación, por lo que
deberá probar la concurrencia de los requisitos legales.
3) La compensación puede renunciarse, a pesar de operar de pleno derecho, ya que está
establecida en interés particular de las partes. La renuncia puede ser expresa o
tácita, siendo la primera la que se efectúa en términos formales y explícitos; y la
segunda, la que se deduce de ciertos hechos o actos del deudor que manifiesta
claramente su intención de renunciarla.
4) Si existen varias deudas compensables, se siguen las mismas reglas que para la
imputación del pago.

VI. CONFUSION
1. REGLAMENTACION

Título VIII Art. 1665 a 1669 CC

2. CONCEPTO

“Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en que se reúne en una misma
persona jurídicamente considerada, las calidades de deudor y acreedor de una misma
obligación”.

3. CLASES DE CONFUSION

a) Según su causa

1) Por causa de muerte

Puede presentarse de tres formas:

 El acreedor hereda al deudor.

 El deudor hereda al acreedor.
 Un tercero hereda a ambos.

Observación: No se produce si el heredero acepta con beneficio de inventario.

2) Por acto entre vivos: ocurre, por ejemplo, cuando el deudor adquiere por cesión el crédito.

b) Según su extensión

1) Confusión total: si el deudor adquiere íntegro el crédito o el acreedor asume la deuda

completa.

2) Confusión parcial: si el causante, acreedor o deudor, tiene varios herederos, entre los
cuales está el acreedor o deudor en quien se producirá la confusión en parte.

139
4. EFECTOS DE LA CONFUSION
Opera de pleno derecho e irrevocablemente. Sus efectos son los mismos del pago, extingue la
obligación y sus accesorios.

3. PARALELO ENTRE CONFUSIÓN Y COMPENSACIÓN.

Semejanza: Ambas extinguen obligaciones sin satisfacer los derechos del acreedor.

Diferencias

Confusión Compensación
Es de sujetos o personas Es de objetos o deudas
Hay una sola persona y Hay dos personas y dos obligaciones
una sola obligación

VII. PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

1. REGLAMENTACION

Titulo XIX “Perdida de la cosa que se debe”. Art. 1670 a 1680.

Critica al Título XIX del libro IV.

 Debería llamarse imposibilidad en el cumplimiento de la obligación porque tiene lugar
en las obligaciones de hacer y no hacer.
 Por lo tanto entre la perdida de la cosa que se debe y la imposibilidad de la ejecución
existe una relación de género a especie, en que la primera es la especie y la segunda es el
género.

2. PRINCIPIO GENERAL

Tiene aplicación acá el aforismo: “A lo imposible nadie está obligado”.

Si la prestación objeto de la obligación se torna imposible física o jurídicamente, la obligación se
extingue.
Este es un principio de carácter general, aplicable a toda clase de obligaciones, sean de dar, hacer
o no hacer.

3. CONCEPTO
 Es un modo de extinguir las obligaciones
 Que opera por causa ajena a la voluntad del deudor
 Con posterioridad al nacimiento de la obligación
 Y consiste en la imposibilidad de incumplimiento de la obligación.

3. CARACTERISTICAS

1) Es un modo de extinguir las obligaciones de carácter no satisfactivo (extingue la

obligación pero respecto al acreedor no satisface su pretensión de ganancia).
2) Opera sin que concurra la voluntad del deudor, se hace imposible ejecutar la obligación
por que ha existido fuerza mayor o se ha verificado caso fortuito.
3) Opera con posterioridad al nacimiento de la obligación. (si operare antes, estaríamos
ante un caso de falta de objeto).

140
 4) Que exista una imposibilidad en la ejecución de la obligación. La imposibilidad puede
ser:
 Total: Ya que si es parcial se extingue en parte la obligación y la otra parte
subsiste.
 Permanente: Si fuese transitoria suspende la extinción de la obligación.

5. EFECTOS DE LA IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIÓN EN EL CUMPLIMIENTO DE

LA OBLIGACION.

1) OBLIGACIONES DE DAR.

a) Hipótesis que señala el Código Civil.

1- Destrucción total de la cosa. Ejemplo: A un caballo le cayó un rayo.

2- Que la cosa deje de estar en el comercio ya sea por disposición legal o judicial.
3- Que la cosa desaparezca y se ignore si existe. El art 1675 señala si reaparece la cosa
perdida cuya existencia ignoraba podara reclamarla el acreedor restituyendo lo que
hubiere recibido en razón de su precio.

b) Requisitos de imposibilidad de cumplimiento tratándose de las obligaciones de dar.

1- Que la cosa sea una especie o cuerpo cierto.

2- Que perezca. (No opera respecto de las obligaciones de género, porque el género no
perece art. 1510).
3- Que la perdida se deba a caso fortuito o fuerza mayor.
4- Que el deudor no esté en mora.

c) Efectos de la pérdida de la cosa que se debe en las obligaciones de dar.

i. Regla general

La perdida de la cosa que se debe que tiene como causa el caso fortuito o fuerza mayor tiene
como efecto que extingue la obligación.

ii. Excepciones

1- Estipulación en contrario (art 1547, 1673 CC). En que el deudor ha tomado a su cargo o
se constituye responsable de caso fortuito o fuerza mayor.
2- Perdida por hecho del deudor (culpa in committendo). Si es un hecho voluntario del
deudor quien inculpablemente ignoraba la obligación, solo responde por el precio de la
cosa.
3- Perdida por culpa del deudor. Aquí la obligación subsiste pero cambia de objeto,
debiendo el deudor el precio más indemnización de perjuicios
4- Mora del deudor.
Si el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor deberá el precio más la
indemnización de perjuicios.
Contraexcepción: Si el caso fortuito hubiera sobrevenido igualmente si hubiera estado en
poder del acreedor. En este caso solo deberá la indemnización de perjuicios por mora.
5- Robo o hurto de la cosa. Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le será
permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aún de aquellos que hubieran
producido la destrucción de la especie o cuerpo cierto en poder del acreedor.

2) OBLIGACIONES DE HACER

141
a) Reglamentación

El Código Civil no se refirió a la imposibilidad en las obligaciones de hacer, aun cuando

igualmente habría que concluir la extinción de las obligaciones por caso fortuito.
En todo caso el art. 534 del C. P. C. señala que en el juicio ejecutivo por obligación de hacer, el
deudor puede oponer, además de las excepciones del juicio ejecutivo por obligación de dar, “la
de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida”.

b) Requisitos

1- Que sea una obligación de hacer no fungible.

2- Imposibilidad absoluta de ejecutar el hecho debido.

c) Efectos

 Extingue la obligación liberando al deudor de toda responsabilidad.

 Excepción: Salvo que la imposibilidad provenga de la culpa del deudor (aquí hay
indemnización de perjuicios). Ejemplo: El pintor se cortó los brazos.

3) OBLIGACIONES DE NO HACER

En este tipo de obligaciones, aunque es más difícil, también es factible que se presente una
imposibilidad absoluta para que el deudor mantenga su abstención, como si por ejemplo el
comprador de una casa se hubiera obligado a no demolerla, y una decisión de la autoridad se lo
ordena hacer; en tal evento, es evidente que no habrá responsabilidad por el incumplimiento
fortuito.

VII. DACION EN PAGO.

1. REGLAMENTACION

No hay una reglamentación legal en Chile pero hay disposiciones aisladas que se refieren
a ella. Indirectamente está establecida en el artículo 1569 inc.2.

2. CONCEPTO

“Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestación de una cosa
diversa de la debida derivado del acuerdo del acreedor y deudor”.
Importa la dación en pago un cumplimiento de la obligación, pero en una forma distinta de la
originalmente establecida.

3. NATURALEZA JURÍDICA DE LA DACIÓN EN PAGO.

Las principales doctrinas que existen respecto de la dación en pago son las siguientes:

1) Compraventa seguida de compensación.

Se ha sostenido que la dación en pago, cuando se da una cosa por dinero, tiene todas
las apariencias de una compraventa: el deudor que entrega la cosa no recibiría el precio
porque éste se compensa con su deuda.
Críticas

142
  Las partes no han tenido en mente una compraventa, sino que cumplir la obligación de un
modo distinto al convenido. No se pretendió celebrar un contrato generador de
nuevas obligaciones, llamadas a extinguirse vía compensación.
 Se limita la dación en pago a las obligaciones de dinero, únicas en que habría precio para
la supuesta compraventa.
La jurisprudencia rechaza esta doctrina.

2) Novación por cambio de objeto.

La novación es la sustitución de una antigua obligación por una nueva, extinguiéndose

consecuencialmente la primera. Por la dación en pago se extingue una obligación para
dejar lugar a otra obligación que tiene por objeto la cosa dada en pago. La nueva
obligación está destinada a extinguirse de inmediato.

3) Modalidad del pago.

Esta teoría sostiene que la dación en pago es un pago con una pequeña variante, por lo que debe
considerársele como una modalidad del mismo.

4) Dación en pago como institución autónoma.

En realidad, la dación en pago tiene una individualidad propia como un cumplimiento de la
obligación por equivalencia libremente convenida por acreedor y deudor, reconociéndose en ella
una convención.

4. REQUISITOS DE LA DACIÓN EN PAGO.

1) Que exista una obligación destinada a extinguirse, que puede ser civil o natural.
Puede ser de dar, hacer o no hacer.
2) Diferencia entre prestación debida y aquella que el deudor realiza.
3) Capacidad de las partes. Como todo acto jurídico requiere de capacidad. Resultará
necesario determinar la naturaleza jurídica de la dación en pago para saber las
reglas de la capacidad. Si consideramos que se trata de una novación, el acreedor tendría
que tener la capacidad para renunciar al crédito primitivo y el deudor la necesaria para
contraer la nueva obligación. Si se aplican las reglas del cumplimiento, con las
variantes que resulten de la modalidad que éste adopte. Por ejemplo, el deudor
tendría que tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para
adquirirlo, tratándose de una obligación de dar.
4) Consentimiento. Se requiere la voluntad de ambas partes para que exista dación en pago.
Se requiere de un ánimo solvendi, es decir, un interés de las partes en extinguir una
obligación anterior.
5) Cumplimiento de las solemnidades legales. La dación en pago en sí misma, no está
sujeta a solemnidades algunas, es consensual. Pero cuando se trata de dar una cosa,
será título traslaticio de dominio y tendrá que cumplir los requisitos del acto de que se
trate. Si se tratare de bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, debería
otorgarse por escritura pública, única manera que podría efectuarse la tradición,
que consistiría en la inscripción de la dación en pago en el Conservador de Bienes Raíces.

5. EFECTOS DE LA DACIÓN EN PAGO

143
  Como equivale al cumplimiento, la dación en pago produce similares efectos al
pago, ya que el deudor se libera de la obligación y el acreedor obtiene la satisfacción
de su crédito, por lo tanto se extingue la obligación y sus accesorios.
 Si la dación en pago fuera parcial, la obligación subsiste por el saldo insoluto.
 Si la prestación no fuera debida, habría derecho a repetición, pues habría un pago
indebido.

VIII. PRESCRIPCION EXTINTIVA

1. REGLAMENTACIÓN

Titulo XLII, artículos 2492 a 2524 CC.

2. CONCEPTO

“Modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no haberlos ejercitado el acreedor o
titular de ellos durante cierto lapso de tiempo, concurriendo los demás requisitos
legales” (art. 2492 CC).
Importante: La prescripción no extingue la obligación, sino la acción para exigir su
cumplimiento, quedando subsistente la obligación como natural.

3. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

Para que opere la prescripción extintiva se requiere que concurran los siguientes requisitos:
1) Que la acción sea prescriptible
2) Que la prescripción sea alegada
3) Que transcurra el tiempo determinado por la ley.
4) Inactividad del acreedor y pasividad del deudor, esto es que la prescripción no se haya
interrumpido, lo que se conoce como el silencio de la relación jurídica.
5) Que la prescripción no esté suspendida.

1) QUE LA ACCIÓN SEA PRESCRIPTIBLE.

La regla general es que todos los derechos y acciones pueden extinguirse por prescripción.
La excepción es que el legislador establezca la imprescriptibilidad de las acciones. Así ocurre,
por ejemplo, en los siguientes casos:
a) Acción de Reclamación del Estado Civil. Art. 320 del Código Civil
b) Acción para pedir la destrucción de una obra nueva que corrompe el aire o lo hace
conocidamente dañoso. Art. 937 CC.
c) Acción de Nulidad de matrimonio, salvo las excepciones contenidas en el art. 48 de la
Ley 19.947 del Matrimonio Civil.

2) QUE LA PRESCRIPCIÓN SEA ALEGADA.

Pueden alegar la prescripción:

 El deudor, comprendiendo dentro de éste al deudor principal como a los codeudores
solidarios y subsidiarios. Así lo establece el Art. 2496 CC que señala que el fiador podrá
oponer al acreedor la prescripción renunciada por el deudor principal.

144
  Los terceros que hayan empeñado o hipotecado un bien propio para caucionar una
obligación ajena, dado que las garantías se extinguen como consecuencia de la extinción
de la obligación principal.

3) EL TRANSCURSO DEL TIEMPO FIJADO EN LA LEY.

Este es el elemento característico de la prescripción, dado que para que la acción prescriba debe
transcurrir un plazo, que, normalmente, señala la ley.

a) Computo del plazo

Este plazo debe computarse de la manera en que lo señala el Art. 48 del C.C., esto es, deben ser
completos y corren hasta la medianoche del último día del plazo, comprendiendo, por regla
general, los días feriados, como lo dispone el Art. 50 del C.C.

b) ¿ Desde cuándo se cuenta el plazo de prescripción?

El plazo de prescripción se cuenta desde que la obligación se ha hecho exigible. Por lo tanto, si
la obligación es pura y simple se cuenta desde que se contrajo la obligación; si la obligación es a
plazo, desde que se verifica el plazo y si es bajo condición desde que se cumple la condición.
Sin embargo, el legislador a veces establece reglas diferentes, en virtud de las cuales el plazo de
prescripción corre desde que la obligación no se ha hecho exigible. Estos casos son los
siguientes:
1- Acción Resolutoria emanada del Pacto Comisorio; el plazo de prescripción de la
acción corre desde la celebración del acto o contrato. Art. 1880 CC.
2- Acción de Reforma del Testamento; el plazo se cuenta desde que los legitimarios
tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios. Art. 1216 CC.
3- Acción Pauliana o Revocatoria que prescribe en el plazo de un año desde la
celebración del contrato. Art. 2468 CC.
4- Acción de Rescisión por Lesión Enorme: prescribe en el plazo de 4 años desde la fecha
del acto o contrato. Art. 1886 CC.
5- Acción emanada del Pacto de Retroventa; prescribe en 4 años desde la celebración del
contrato.
6- Acción emanada de un ilícito civil; el plazo de prescripción es de 4 años contados de la
perpetración del acto. Art. 2332 CC.

c) ¿Quién fija el plazo?

El plazo es determinado por ley.

Las partes, por regla general, no pueden ampliarlo ni restringirlo, salvo las siguientes
excepciones:
 A propósito del Pacto Comisorio; el plazo lo fijan las partes y no lo pueden ampliar a 4
años. Art. 1880 CC.
 En el Pacto de Retroventa, el plazo no puede pasar de 4 años. Art. 1885 CC.
 El plazo de prescripción de la Acción Redhibitoria, es de 6 meses para los bienes muebles
y de 1 año para los inmuebles, pero se faculta a las partes para ampliar o restringir estos
plazos. Art. 18

145
4) INACTIVIDAD DEL ACREEDOR Y PASIVIDAD DEL DEUDOR, ESTO ES QUE LA
PRESCRIPCIÓN NO SE HAYA INTERRUMPIDO, LO QUE SE CONOCE COMO EL
SILENCIO DE LA RELACIÓN JURÍDICA.

INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN

i. Concepto
Que la prescripción no se haya interrumpido significa que exista inactividad del acreedor y
pasividad del deudor.
La interrupción de la prescripción o silencio de la relación jurídica es la pérdida del tiempo
que ha transcurrido en la prescripción extintiva por cobrar la obligación el acreedor o
reconocerla el deudor, circunstancia que implica la falta de uno de los elementos propios de la
prescripción constituidos por la inactividad del acreedor y pasividad del deudor.
Por consiguiente, para que opere la prescripción es necesario que:
 El acreedor no cobre el crédito y
 El deudor no reconozca la deuda.

ii. Clases de interrupción

1º Interrupción civil
2º Interrupción natural

1º Interrupción civil

a- Concepto

La interrupción civil se produce en virtud de la demanda judicial del que se pretende acreedor.
Así se desprende del Art. 2518 CC que señala que la prescripción se interrumpe civilmente por la
demanda judicial.

b- ¿Qué se entiende por demanda judicial?

 Para algunos autores demanda judicial es aquélla que cumple con los requisitos del Art.
254 del C.P.C o cualquier otra gestión judicial, quedando comprendida entre éstas las
siguientes:
1- Medidas prejudiciales precautorias.
2- Privilegio de pobreza.
3- Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva (Reconocimiento de firma o
Confesión de deuda).

Por consiguiente, demanda no debe tomarse en su sentido procesal estricto, sino amplio.

 Para otros autores sólo interrumpe la prescripción la demanda judicial formal, es

decir, aquella que cumple con los requisitos del Art. 254 del C.P.C y no otro tipo de
acciones judiciales. El fundamento de esta opinión doctrinaria se encuentra en el Art.
2518 CC y la definición que da el Art. 2503 CC de interrupción civil a propósito de la
prescripción adquisitiva, ya que no se usa el término demanda judicial sino recurso
judicial que es más amplio.

146
c- Para que la demanda interrumpa la prescripción debe ser notificada.

La doctrina y jurisprudencia han señalado que la incompetencia del tribunal no obsta a que se
interrumpa la prescripción, dado que la ley no excluyó esta circunstancia y además porque sólo
se requiere la voluntad del acreedor en el sentido de querer cobrar el crédito.

d- Casos en que no tiene lugar la interrupción civil

Según el Art. 2518 CC se interrumpe civilmente la prescripción por demanda judicial, salvo los
casos enumerados en el Art. 2503 CC.
El Art. 2503 CC contiene tres casos en que no se entiende interrumpida la prescripción, aún
cuando ha existido notificación judicial de la demanda. Estos son los siguientes:
1- Si la notificación de la demanda no se ha realizado en la forma legal (Art. 2503 nº 1).

2- Si el demandante se ha desistido expresamente de la demanda o si se ha declarado

abandonada la instancia (Abandono del procedimiento) (Art. 2503 nº 2).
 El desistimiento de la demanda, de acuerdo al Art. 150 del C.P.C. extingue el
derecho.
 El abandono del procedimiento tiene lugar cuando las partes del juicio han cesado
en el procedimiento durante seis meses contados desde la última resolución
recaída en una gestión útil para dar curso progresivo a los autos.

3- Si el demandado obtuvo sentencia de absolución (Art. 2503 nº 3)

2º Interrupción natural

a- Concepto

Según el Art. 2518 inc. 2 CC la interrupción natural “es aquella que se produce en virtud del
reconocimiento expreso o tácito que el deudor hace de la obligación”.

b- Interrupción natural y renuncia

 Conceptualmente la interrupción natural no difiere de la renuncia de la prescripción, pero

son diferentes en cuando al momento en que una y otra se producen.
 La renuncia se produce una vez cumplido el plazo de prescripción, en el caso de la
interrupción natural ello no ocurre, toda vez que el deudor pide más plazo, manda una
carta, etc.

iii. Efectos de la interrupción de la prescripción

La interrupción de la prescripción produce un doble efecto:

1- Detener el plazo de prescripción
2- Hacer que se pierda el plazo transcurrido
Por consiguiente, una vez que cesa la interrupción de la prescripción empezará a correr el nuevo
término.
La interrupción tiene efectos relativos, sólo afecta a las personas entre quienes se produce, salvo
que se haya pactado solidaridad o indivisibilidad. Art. 2519 CC.

5) QUE LA PRESCRIPCION NO SEA SUSPENDIDA

147
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION

i. Concepto

La suspensión de la prescripción es un beneficio que la ley establece a favor de ciertas personas

en virtud de la cual no corre en su contra la prescripción extintiva mientras se mantengan las
circunstancias que justifican este beneficio.

ii. Principio general

En esta materia tiene aplicación el principio en virtud del cual al “impedido no le corre plazo”,
dado que si una persona es incapaz no puede hacer valer sus derechos, toda vez que la
inactividad le es irreprochable.

iii. Personas a favor de las cuales se suspende la prescripción

De acuerdo al Art. 2520 la prescripción que extingue las obligaciones se suspende a favor de
las personas enumeradas en el nº 1 y nº 2 del Art. 2509, a saber;
1. Los menores, los dementes, los sordomudos y todos los que estén bajo potestad paterna
o bajo tutela o curaduría.
2. La mujer casada bajo sociedad conyugal y mientras dure ésta.
En consecuencia, no se suspende la prescripción en favor de la herencia yacente, a diferencia de
lo que ocurre tratándose de la prescripción adquisitiva.

Suspensión de la prescripción entre cónyuges

Según el inc final del Art. 2509 la prescripción adquisitiva siempre se suspende entre cónyuges,
es decir entre marido y mujer no corre la prescripción adquisitiva.
¿Es aplicable esta norma a la prescripción extintiva?
 Algunos autores estiman que esta disposición no es aplicable a la prescripción extintiva,
de modo tal que la prescripción extintiva se suspende en favor de la mujer casada en
sociedad conyugal, pero no del marido.
 Otros autores estiman que el inc. final del Art. 2509 es también aplicable a la prescripción
extintiva, en virtud de las siguientes consideraciones:
 Porque la prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
 Se trata de una norma general, a pesar de su ubicación especial.
 Sería absurdo que la prescripción corriera entre cónyuges.

iv. Efectos de la Suspensión

El efecto de la suspensión consiste en detener el tiempo de la prescripción extintiva mientras

subsista la causal de suspensión. Art. 2509 inc.1.
Sin embargo, transcurridos 10 años no se tomarán en cuenta la suspensión de la prescripción.
Art. 2520 inc. 2.

4. CLASIFICACION DE LA PRESCRIPCION EN ATENCION AL TIEMPO

De los párrafos 3 y 4 del Título XLII se infiere la siguiente clasificación:

148
  Prescripción de corto tiempo
 Prescripción de largo tiempo.

A. PRESCRIPCION DE LARGO TIEMPO

La prescripción de largo tiempo se clasifica en:

1) Prescripción de acciones personales o de la obligación
2) Prescripción de las acciones reales o propietarias
3) Prescripción de las acciones que derivan de una obligación accesoria.
4) Prescripción de acciones que provienen de derechos reales que constituyen
desmembraciones del dominio.

1) PRESCRIPCIÓN DE ACCIONES PERSONALES O DE LA OBLIGACIÓN

Las acciones personales emanadas de derechos personales o de la obligación, se rigen por el Art.
2515 CC y se aplica este plazo a todos los casos en que la ley no ha establecido un plazo
especial.
De acuerdo a este precepto la acción personal se puede clasificar en:
 Acción ordinaria
 Acción ejecutiva

a) Acción ordinaria

 La acción ordinaria tiene por objeto el reconocimiento o declaración de un derecho. Ej:

Acción resolutoria.
 El plazo de prescripción es de 5 años contados desde que la obligación se hace exigible.

b) Acción ejecutiva

La acción ejecutiva, emana de un título ejecutivo y lleva aparejada la ejecución.

El plazo de prescripción es de 3 años y el juez puede declarar la prescripción de oficio. La
acción ejecutiva prescrita subsiste como ordinaria 2 años y puede hacerse valer en juicio
sumario. Art. 680 del C.P.C.

2) PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES QUE DERIVAN DE UNA OBLIGACION

ACCESORIA

 Siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, toda obligación

que tenga aquel carácter, sea personal o real, prescribe conjuntamente con la
obligación a la cual accede (art. 2516).
 Por tanto, no existe un plazo único de prescripción de las obligaciones accesorias,
puesto que el plazo depende del tiempo de prescripción de la acción principal.

3) PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES REALES O PROPIETARIAS

Las acciones reales o propietarias prescriben de acuerdo al Art. 2517 CC; esto es, toda acción
por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo
derecho.

Comentarios

149
 a) Esta regla rige para la acción reivindicatoria del dominio y de los demás derechos reales
diferentes del dominio y para la acción de petición de herencia. Por consiguiente, la
prescripción extintiva de estas acciones está en función de la prescripción adquisitiva
de otras personas y no en función del tiempo, de modo tal que empiezan a prescribir
cuando otra persona comienza a poseer y se extingue cuando esa persona adquiere por
prescripción adquisitiva el respectivo derecho real.
b) Tratándose del dominio, la acción que lo ampara es la reivindicatoria, que se extinguirá
por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.

c) En cuanto a la herencia, la acción que la ampara es la de petición de herencia,

que se extingue cuando la herencia es adquirida por prescripción adquisitiva.

4) PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES QUE PROVIENEN DE DERECHOS REALES

DESMEMBRADOS DEL DOMINIO

Estas acciones prescriben de dos formas:

a) Por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho real. Art. 2517 CC.
b) Por el sólo transcurso del tiempo. Art. 2515 CC.

a) Por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho real.

De conformidad al Art. 2517, esto es, las acciones que provienen de derechos reales
desmembrados del dominio se extinguen por la prescripción adquisitiva del respectivo derecho
real.

b) Por el simple transcurso del tiempo.

Se ha discutido si, efectivamente, las acciones emanadas de derechos reales desmembrados del
dominio no sólo se extinguen conforme al mecanismo del Art. 2517, sino también por su no uso,
es decir, conforme al transcurso del tiempo, como lo señala el Art. 2515.
Aquellos autores que sostienen que ello es posible señalan que, a falta de una regla especial, los
derechos reales de usufructo, uso o habitación se extinguen cuando se han dejado de gozar
durante el plazo de 5 años.
En el caso de las servidumbres, en cambio, se aplica la regla especial contenida en el art. 885 nº5
que establece un plazo de 3 años.

B. PRESCRIPCION DE CORTO TIEMPO

1) CONCEPTO

Las prescripciones de corto tiempo son aquellas que tienen un plazo inferior a 5 años como
señala el Art. 2515 y que, constituyen, por consiguiente, una excepción a la regla general.

2) CLASES DE PRESCRIPCION DE CORTO TIEMPO

Según la doctrina pueden ser de dos clases:

a) Presuntivas de pago (Art. 2521 y 2522 CC).
b) Especiales de corto tiempo(Art. 2524)

A) PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO PRESUNTIVAS DE PAGO

150
Se trata de prescripciones que se basan en la circunstancia de que las obligaciones a que se
refieren normalmente se pagan al contado.

Estas pueden ser de 1 año, 2 años o 3 años.

1º Prescripciones de 1 año

El art. 2522 CC establece que prescribe en un año la acción de los mercaderes, artesanos,
proveedores por el precio de los artículos que despachan al menudeo.

¿Que se entiende por la expresión “menudeo”?

 Algunos estiman que al menudeo significa al por menor, es decir el que venda directa y
habitualmente al consumidor.

 Otros indican que significa poca monta, de escasa cuantía, ya sea que se trata del
comerciante al por menor o al por mayor.

2º Prescripciones de 2 años

El art. 2521 inc. 2 señala que prescriben en 2 años los honorarios de jueces, abogados,
procuradores; los de médicos y cirujanos; los de los directores o profesores de colegios y
escuelas, los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier
profesión liberal.

Como se advierte se trata de honorarios de personas que ejercen profesiones liberales,

entendiéndose por tales aquellas en que predomina el esfuerzo intelectual y requieren de un título
profesional. De modo tal que este artículo es enunciativo, pero no taxativo.

3º Prescripciones de 3 años

El art. 2521 inc. 1 CC señala que prescriben en 3 años las acciones a favor o en contra del
Fisco y de las municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
Sin embargo, hay 2 excepciones:
 Las que se refieren a impuestos sujetos a declaración. (Art. 200 y 201 del Código
Tributario), pues en este caso el plazo es de 6 años, cuando la declaración no se hubiere
presentado o fuere maliciosamente falsa.
 Las acciones de cobro de impuestos relativas a herencias, asignaciones y donaciones (Art.
202 del Código Tributario), dado que el plazo también es de 6 años.

Suspensión de las prescripciones presuntivas de pago

De acuerdo al art. 2523 inc 1 éstas no se suspenden, de modo tal que corren contra toda persona.

Interrupción de las prescripciones presuntivas de pago

151
a- Casos de interrupción

El art. 2523 señala dos casos de interrupción:

1- La prescripción se interrumpe desde que interviene pagaré u obligación escrita o se

concede plazo por el acreedor para pagar. Se trata entonces de una interrupción natural.
2- La prescripción se interrumpe desde que interviene requerimiento del acreedor, o sea, es
una interrupción de tipo civil. ¿Que significa la palabra requerimiento? Opiniones:
 Para algunos la palabra requerimiento significa demanda judicial, tal como lo
exige el art. 2518.
 Otros sostienen que bastaría una gestión extrajudicial por parte del acreedor para
interrumpir esta prescripción presuntiva de pago establecida para facilitar el
cobro, esto, porque los plazos de prescripción son muy cortos.

b- Efecto de la interrupción

El art. 2523 en su inciso final establece que, tanto en el caso del Art. 2523 nº 1 y nº 2, sucede a la
prescripción de corto tiempo la del Art. 2515, es decir, la prescripción de corto tiempo se
transforma en prescripción de largo tiempo, fenómeno que se denomina “intervención de la
Prescripción”.

B) PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE CORTO TIEMPO

Estas prescripciones están establecidas en diferentes preceptos del C.C. Así por ejemplo
destacan:
1. La Acción Redhibitoria del Art. 1866 que tiene un plazo de prescripción de 6 meses
respecto de los bienes muebles y de 1 año en el caso de los inmuebles.
2. La Acción de Reforma del Testamento del Art. 1216 cuyo plazo de prescripción es de 4
años desde que los legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
3. La Acción Rescisoria del Art. 1691 cuyo plazo de prescripción es de 4 años, cuadrienio
que se empieza a contar desde diferentes momentos según se trate de error, fuerza, dolo
o incapacidad.
4. La Acción Pauliana o Revocatoria del Art. 2468 que prescribe en el plazo de un año
contado desde la celebración del acto o contrato.

Interrupción de las prescripciones especiales de corto tiempo

Estas prescripciones se interrumpen de acuerdo a las reglas generales, de modo que no tiene
lugar la intervención de la prescripción.

Suspensión de las prescripciones especiales de corto tiempo

Por regla general no se suspenden, esto es, corren contra toda persona, salvo que expresamente se
establezca otra regla. Así ocurre en los siguientes casos:

1- La Acción Rescisoria del Art. 1691 se suspende en favor de los incapaces relativos,
puesto que el plazo de 4 años en el caso de los incapaces relativos se cuenta desde que
cesa la incapacidad.

152
 Según el Art. 1692 también se suspende a favor de los menores de edad y el plazo de
prescripción comienza a correr desde que adquieren la mayoría de edad.
Cabe destacar, que el máximo plazo de suspensión de la prescripción de la nulidad
relativa es de 10 años, de conformidad al inciso final del Art. 1692.
2- La Acción de Reforma del Testamento del Art. 1216 prescribe en el plazo de 4 años
desde que los legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de la calidad de
legitimarios, y se suspende a favor del legitimario incapaz, esto es, del que no tiene la
libre administración de sus bienes.

5. REFERENCIA A LA CADUCIDAD

a) Concepto
La doctrina ha entendido que existe caducidad cuando la ley establece un plazo para ejercer un
derecho o ejecutar un acto, en términos tales que trascurrido ese plazo no se puede ejercer el
derecho o ejecutar el acto.
Esta institución se vincula al plazo fatal, esto es, aquel a cuya llegada se extingue
irrevocablemente la facultad de ejercer un derecho, y, a pesar que en Chile el C.C. no reglamenta
la caducidad, la doctrina y jurisprudencia han reconocido su existencia y la han distinguido de la
prescripción.

b) Diferencias entre caducidad y prescripción

Caducidad Prescripción

Debe ser declarada por el Debe ser alegada

juez de oficio

No supone un vínculo Si supone un vinculo

jurídico entre las partes, jurídico entre las partes
pues se trata de plazos
establecidos por la ley para
el ejercicio de un derecho

No puede interrumpirse ni Si puede interrumpirse ni

suspenderse suspenderse

153
.

154
155