UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

r ,

GUATEMALA, NOVIEMBRE DE 2017

 UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

EL CIBERACOSO Y SU FALTA DE TIPIFICACIÓN EN EL CÓDIGO PENAL

ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, noviembre de 2017

 HONORABLE JUNTA DIRECTIVA
DE LA
FACULTAO DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
DE LA
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO: Lic. Gustavo Bonilla

VOCAL 1: Lic. Luis Rodolfo Polanco Gil

VOCAL 11: Licda. Rosario Gil Pérez

VOCAL 111: Lic. Juan José Bolaños Mejía

VOCAL IV: Br. Jhonathan Josué Mayorga Urrutía

VOCAL V: Br. Freddy Noé Orellana Orellana

SECRETARIO: Lic. Fernando Antonio Chacón Urízar

TRIBUNAL QUE PRACTICÓ

EL EXAMEN TÉCNICO PROFESIONAL

Primera Fase:
Presidente: Lic. Héctor René Granados Figueroa
Vocal: Lic. Nelson René Rivas Ruiz

Secretario: Lic. René Siboney Polilla Cornejo

Segunda Fase:
Presidenta: Licda. Nancy Lorena Paiz García

Vocal: Licda. Roxana Elizabeth Alarcón Monzón

Secretario: Lic. Eduardo Samuel Camacho de la Cruz

RAZÓN: · "Únicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y

contenido de la tesis". (Artículo 43 del Normativo para la elaboración de
Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales y Exámen General
Público.)
 USAC
TRICENTENARIA
Universidad de San Carlos de Guatemala

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, Unidad de Asesoría de Tesis. Ciudad de Guatemala,

21 de abril de 2017.

Atentamente pase al (a) Profesional, JUAN CARLOS RÍOS ARÉVALO

____________ , para que proceda a asesorar el trabajo de tesis del (a) estudiante
ALFREDO TAHUAL SABÁN , con carné 201013936
intitulado EL CIBERACOSO y su FALTA DE TIPIFICACIÓN EN EL CÓDIGO PENAL GUATEMALTECO.

Hago de su conocimiento que está facultado (a) para recomendar al (a) estudiante, la modificación del
bosquejo preliminar de temas, las fuentes de consulta originalmente contempladas; así como, el título
de tesis propuesto.

El dictamen correspondiente se debe emitir en un plazo no mayor de 90 días continuos a partir de

concluida la investigación, en este debe hacer constar su opinión respecto del contenido científico y
técnico de la tesis, la metodología y técnicas de investigación utilizadas, la redacción, los cuadros
estadísticos si fueren necesarios, la contribución científica de la misma, la conclusión discursiva, y la
. bibliografía utilizada, si aprueba o desaprueba el trabajo de investigación. Expresamente declarará
que no es pariente del (a) estudiante dentro de los grados de ley y otras consideraciones que estime
pertinentes.

Adjunto encontrará el plan de tesis respectivo.

Fecha de recepción

Edificio S-7, Ciudad Universitaria Zona 12 - Guatemala, Guatemala

 JUAN CARLOS RÍOS ARÉVALO
ABOGADO Y NOTARIO
6ta avenida 0-60 zona 4, torre 1. Oficina 701 ciudad de Guatemala
Celular: 59165885

Guatemala, 1 O de julio de 2017

Lic., Fredy Roberto Orellana Martínez, Jefe

Unidad de Tesis
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Universidad de San Carlos de Guatemala
Su Despacho.

Lic. Orellana:

Por este medio me dirijo a usted, para de informarle que de acuerdo al

nombramiento de fecha 21 de abril del presente año, he procedido a asesorar la
tesis intitulada: EL CIBERACOSO Y SU FALTA DE TIPIFICACIÓN EN EL
CÓDIGO PENAL GUATEMALTECO, del bachiller ALFREDO TAHUAL SABÁN,
motivo por el cual emito el siguiente

DICTAMEN:

a. Informo que procedí a emitir mi opm1on y los arreglos que el suscrito

consideró pertinente, los cuales fueron atendidos por el bachiller Tahual
Sabán. En consecuencia, se determinó que el trabajo desarrollado, es
interesante, porque trata de un flagelo que afecta a la sociedad. Como
resultado de la investigación realizada por él se pudo determinar que la
actual legislación no está acorde para tratar tal problemática.

b. Se ha podido determinar que en la investigación, el ponente utilizó los

métodos y técnicas que fueron propuestos en su plan de investigación
aprobado, por lo que el trabajo lo ha concluido satisfactoriamente. El
contenido, por lo tanto, de este trabajo es científico y técnico, pues al
plantear una realidad lo confronta con la normativa vigente existente y con
la propuesta de solución a la problemática planteada al final del trabajo, por
lo que puede contribuir a que estudiosos de este tema se motiven para
profundizar aún más en esta problemática que afecta a la sociedad
guatemalteca.
c. En consecuencia, reitero que la investigación tiene un contenido científico y
técnico, así mismo reunió suficientes referencias bibliográficas,
resguardando el derecho de autor, elemento que ha servido de base para
sustentar el tema tratado y por ende el desarrollo del mismo.

d. Además, se ha podido determinar que la redacción de este trabajo es

congruente con los hallazgos y que los capítulos se han desarrollado
adecuadamente, en ellos se fundamenta la comprobación de la hipótesis,
lo cual genera una contribución científica al sistema formativo
guatemalteco.

e. Aceptable encuentro la conclusión discursiva en la que el bachiller

manifiesta que debido a la problemática tratada se necesita regular el
Ciberacoso en el Código Penal Guatemalteco.

f. Declaro que no soy pariente de la estudiante dentro de los grados de ley y

otras consideraciones que estime pertinentes.

En conclusión y atendiendo a lo establecido en el Artículo 31 del

Normativo para Elaboración de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas
y Sociales y del Examen General Público, informo a usted, que APRUEBO,
la investigación realizada por el bachiller ALFREDO TAHUAL SABÁN, por
tal motivo emito DICTAMEN FAVORABLE, para que prosiga con los
trámites necesarios para su graduación.

Atentamente,
 DECANATO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES. Guatemala, 18 de
septiembre de 2017.

Con vista en los dictámenes que anteceden, se autoriza la impresión del trabajo de tesis del

estudiante ALFREDO TAHUAL SABÁN, titulado EL CIBl;::RACOSO Y SU FALTA DE

TIPIFICACIÓN EN EL CÓDIGO PENAL GUATEMALTECO. Artículos: 31, 33 y 34 del

Normativo para la Elaboración de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales y del

Examen General Público.

RFOM/srrs.

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

Edificio S-7, Ciudad Universitaria Zona 12 - Guatemala, Guatemala
 DEDICATORIA

A DIOS: Por haberme brindado la vida, por sus bendiciones y

brindarme la sabiduría para alcanzar mis metas.

A MI PADRE: Por guiarme en el camino del bien, por sus oraciones,

motivaciones y apoyo para para seguir adelante.

A MI MADRE: Por sus sabios consejos, motivaciones y sobre todo por

sus incansables oraciones. Te amo mamá.

A MI FAMILIA: A mis hermanas, por motivarme siempre, para seguir

adelante, sus oraciones siendo parte fundamental en
este logro.

A: Mis amigos y compañeros de estudio y de trabajo por

sus palabras de ánimo.

A: La tricentenaria Universidad de San Carlos de

Guatemala, en especial a la Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales por haberme permitido estudiar en
sus aulas.
 PRESENTACIÓN

La presente investigación se ha realizado para dar a conocer el problema de ciberacoso

que afecta a la sociedad, especialmente a los menores de edad, sus causas y

consecuencias que genera. Esta problemática se está generando en varios países y

Guatemala es uno de ellos, sin que exista en el mismo, por el momento, una solución.

Dado la problemática, en el presente estudio, se utilizó la investigación cualitativa,

porque establece las causas y consecuencias que ha generado el avance tecnológico y

la inmediata solución que se le debe dar.

El problema está enfocado desde el punto de vista jurídico, fundamentalmente en el

derecho penal, abarcando la normativa guatemalteca existente y la ineficacia de la

misma para tratar dicha problemática, que afecta a los menores de edad; el lugar donde

se ha desarrollado la investigación ha sido en Guatemala, ya que la normativa deberá

ser aplicable a nivel nacional; el objeto de estudio fue el Código Penal de Guatemala y

como sujeto a los menores de edad, teniendo su ámbito de investigación

comprendido entre el año 2011 al 2014.

Como aporte académico se da a conocer a la sociedad dicha problemática y su

solución proponiendo que se reforme el Código penal de Guatemala, para que el Estado

tenga una herramienta para combatir dicho flagelo.

 HIPÓTESIS

El ciberacoso, es un problema muy grave en la sociedad guatemalteca, que

perjudica la integridad física y moral de los menores de edad, por lo que la

implementación de una norma que regule a este, hará factible una solución.
 COMPROBACIÓN DE HIPÓTESIS

Al haber hecho un análisis, en la presente investigación, de la normativa existente en el

tema del ciberacoso, es evidente que no existe una ley que regule a este, por lo que se

deja a la sociedad guatemalteca desprotegida con respecto a esta clase de abusos, por

lo que se ha comprobado que es una obligación del Estado brindar bienestar común a

los ciudadanos, y en este caso, seguridad, a través de la conformación de leyes que

estén acorde al avance de la tecnología.

Para establecer lo anterior, se utilizó en el desarrollo de la presente investigación, el

método científico, donde se planteó la problemática y la inexistencia en el marco legal

guatemalteco una solución jurídica, por lo que la tipificación del ciberacoso podrá

contribuir a la erradicación de este flagelo, comprobando así la hipótesis planteada, para

establecer tal situación se utilizaron los métodos de investigación bibliográfica,

investigación documental e investigación jurídica.

 ÍNDICE

Introducción............................................................i

CAPÍTULO 1

1. El derecho penal.....................................................1
1.1 Definición...................................................... 2
1.2 Desde el punto de vista subjetivo ius puniendi. .........................3
1.3 Desde el punto de vista objetivo ius puenale. ....................... .. 3
1.4 Antecedentes del derecho penal.................................... 5
1.4.1 Época de la venganza privada................................ 6
1.4.2 Época de la venganza divina..................................6
1.4.3 Época de la venganza pública................................ 7
1.4.4 Período humanitario....... ...... . .... .................... 8
1.4.5 Época moderna ............................................ 8
1.5 Naturaleza jurídica del derecho penal.... .... ....... . ....... ....... 9
1.6 Fines del derecho penal..........................................1 O
1.7 Características del derecho penal.................................. 1 2
1.7.1 Público.. ................... ............................1 2
1.7.2 Valorativo................................................1 2
1. 7.3 Finalista...... .... .. . ........ ............. .............1 3
1.7.4 Es una ciencia social y cultural.. ........ ........ ............ 1 3
1.7.5 Es normativo .. ....... ....... ............................1 4
1.7.6 Es positivo......................................... ..... 1 5
1.7.7 Es fundamentalmente sancionador ............................ 1 5
1.8 Principios del derecho penal....................................... 1 6
1.8.1 Principio de legalidad...................................... 1 7
1.8.2 Retroactividad de la ley penal posterior más favorable al reo........20
1.8.3 Principio de culpabilidad.................................... 20
 CAPÍTULO 11

2. El derecho penal y el ciberacoso con la legislación comparada...............2 3

2.1 El ciberacoso en el derecho penal de Costa Rica. ......................2 3
2.2 El ciberacoso en el derecho penal español.............. ........ .....26
2.3 El ciberacoso en el derecho penal mexicano...........................28
2.4 El ciberacoso en el derecho penal chileno....... ..................... 29
2.5 Comparación con la legislación guatemalteca y sus diferencias........... .3 1

CAPÍTULO 111

3. El delito........ ........ ........ ... ........... 39

3.1 Distintas acepciones terminológicas ..................................40
3.2 Naturaleza del delito............................................. 4 1
3.2.1 Postulados de la escuela clásica ............................... 4 2
3.2.2 Postulados de la escuela positivista.............................4 3
3.2.3 Criterios para definir el delito.................................. 4 4
3.3 La teoría general del delito.........................................4 5
3.4 La tipicidad....................... ............................. 46
3.5 La culpabilidad..................................................46
3.6 La antijuridicidad en el delito....................................... 46
3.7 El desarrollo del delito............................................ 4 7
3.7.1 Fase interna............ ..................................4 7
3.7.2 Fase externa.............................................. 48

CAPÍTULO IV

4 El ciberacoso y su falta de tipificación en el Código Penal guatemalteco.........51

4.1 Aspectos generales y definición de ciberbullying........................ 52
4.2 Consecuencias del ciberacoso......... ... ......................... 53
4.2.1 ¿Cómo se manifiesta el ciberbullying?............................54
 4.3 Solución al problema del ciberacoso y su tipificación penal. .............. 57
4.4 Importancia de la regulación del ciberacoso como delito.... .. .......... 60
4.5 Efectos jurídicos................................................ 61
CONCLUSIÓN DISCURSIVA. ......... .................................. 63
BIBLIOGRAFÍA . .......................................................65
 INTRODUCCIÓN

La tecnología se encuentra en constante avance y los habitantes de la república de

Guatemala están invadidos de la misma, siendo muy útil para el desarrollo de la
población. Hoy en día, la mayoría de habitantes tanto adultos como menores de edad
tienen acceso a cualquier dispositivo electrónico y a través de ello, acceso a las redes
sociales que se ha vuelto moda, en la actualidad, pero a la vez, sirve como medio para
la comisión de hechos delictivos volviendo muy vulnerables a los menores de edad a
cometer acciones delictivas.

El problema planteado radica en que en estos medios permiten a los usuarios

ampararse en el anonimato o la impunidad, creando perfiles falsos y pudiendo publicar
fotografías con el fin de afrentar a su víctima, o bien enviar amenazas por correo
electrónico, escribir insultos en blogs, etc.

La presente investigación tuvo por objetivo determinar la existencia daños a integridad

de los menores de edad debido al uso de redes sociales y ser víctimas, por dicho
medio, de diferentes tipos de acoso; así como también determinar la urgencia de la
acción por parte del Estado guatemalteco, siendo el principal responsable de crear
leyes adecuadas a la realidad social y así garantizar el desarrollo integral de las
personas, tal y como lo establece la Constitución Política de la República de Guatemala
en su Artículo 2.

En consecuencia, poder validar la propuesta consistente en la creación de normativa

apegada a la realidad social guatemalteca que permita, en uso del ius puniendi, castigar
cualquier flagelo cometido por cualquier medio electrónico, tales como chats, blogs,
fotologs, mensajes de texto en los celulares, correos electrónicos y en las redes
sociales más conocidas en la actualidad o que posteriormente se creen.

(i)
integridad física y moral de los menores de edad en Guatemala, por lo que la
implementación de una norma que regule a este, hará que se le dé una solución. De la
hipótesis planteada se ha podido comprobar que es obligación del Estado asegurar el
bienestar y seguridad de la población a través de la creación de una norma que puede
contribuir a la erradicación de este flagelo.

El contenido de este estudio se desarrolló en cuatro capítulos de la siguiente manera: el

primer capítulo, se refiere al derecho penal en general; el segundo capítulo, se estudia
el derecho penal y el ciberacoso y su comparación con otros derechos; en el tercer
capítulo, el delito y distintas acepciones terminológicas del delito; en el cuarto capítulo,
se estudió el ciberacoso y su falta de tipificación en el Código Penal guatemalteco. Para
la obtención de los objetivos trazados se utilizó el método científico para determinar la
realidad concreta, y las técnicas de investigación utilizadas fueron: investigación
bibliográfica, investigación documental y jurídica.

De esta forma el presente estudio pretende determinar que es necesaria la

implementación de una norma jurídica que regule todo lo relativo al ciberacoso y con ello
se proteja a la sociedad de dicho flagelo.

(ii)
 CAPÍTULO 1

1. El derecho penal

El derecho penal, rama del derecho que sirve como medio de control drástico para

regular la conducta humana en la sociedad buscando así alcanzar la justicia la paz y el

bien común.

El derecho penal cuya misión es proteger al ser humano tales como: la honra, la libertad

y la vida, castigando a aquel que viole estos derechos fundamentales de la población.

El derecho penal realiza varias funciones en primer lugar protege castigando las

infracciones ya cometidas, por lo que se puede decir que su naturaleza es represiva, en

segundo lugar cumple esta función por medio de la prevención de infracciones futuras,

por lo que posee naturaleza preventiva.

\.

Como se puede notar ambas funciones cumplen una finalidad muy importante y no son

contradictorias y las mismas pueden concebirse como una unidad para la existencia del

derecho penal.

El derecho penal tiene estas dos funciones una para reprimir y otra para sancionar toda

conducta delictiva, pero va acompañada de la función preventiva, porque con el castigo

del delito o falta se pretende impedir que en el futuro se cometa por otros o por el

1
 mismo delincuente. El derecho penal pues, es una garantía y tutela de la convivencia

humana siendo así una de las ramas del derecho más importante entre todas las

ciencias de las leyes. De acuerdo a su devenir histórico desde la antigüedad el hombre

se interesó por aplicar una pena a aquellas conductas que eran consideradas

antisociales, pero el mismo estaba asociado a diversas prácticas primitivas siempre

estuvo presente tal como la venganza. Posteriormente nace el derecho moderno en el

cual se crearon leyes para evitar acciones lesivas.

En el derecho penal moderno se aplica el Código Penal el cual permite esclarecer un

crimen para luego establecer una pena. Esta perspectiva incluye todo el procedimiento

que debe llevarse a cabo para probar un delito garantizando los derechos del imputado,

así, vemos como existe un gran desarrollo en lo que concierne a la protección de la

sociedad ya no es la venganza o el hecho de causar el mal derivado de un delito sino

ante todo un proceso que garantiza seguridad a los inocentes y reconoce derechos a

los culpables.

1.1. Definición

"Suele entenderse el Derecho Penal en forma bipartita, desde el punto de vista

subjetivo y desde el punto de vista objetivo; consideramos que esta definición aún sigue

siendo válida en principio para la enseñanza de esta disciplina, ya que ubica al que lo

estudia, en un punto en el que estratégicamente puede darse cuenta cómo nace y

2
 como se manifiesta el Derecho Penal para regular la conducta humana y mantener el

orden jurídico, por medio de la protección social contra el delito". 1

1.2. Desde el punto de vista subjetivo (ius Puniendi)

"Es la facultad de imponer penas que tiene el Estado como único ente soberano

(fundamento filosófico del Derecho Penal); es el derecho del Estado a determinar los

delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas correspondientes o las medidas de

seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de "penar" no es un simple derecho,

sino un atributo de la soberanía estatal, ya que es al Estado con exclusividad a quien

corresponde esta tarea, ninguna persona (individual o jurídica) puede arrogarse dicha

actividad que viene a ser un monopolio de la soberanía de los Estados"2

1.3. Desde el punto de vista objetivo ( ius Puenale)

"es el conjunto de normas jurídicas penales que regulan la actividad punitiva del Estado;

que determinan en abstracto lo delitos, las penas y las medidas de seguridad, actuando

a su vez como un dispositivo legal del principio de legalidad que limita la facultad de

castigar del Estado, a través del principio de legalidad, de defensa o de reserva que el

Código Penal en su Artículo 1 ° (Nullum Crimen, Nulla Poena sine lege), y que se

complementa con el Artículo 7° del mismo Código (Exclusión de Analogía)". 3

1
De León Velasco, Héctor Aníbal, de Mata Vela, José Francisco. Derecho penal guatemalteco parte general y
parte especial. Pág. 4.
2
lbid.
3
!bid.

3
 El derecho penal tiene varias definiciones y para poder dar la propia y continuar así con

la investigación es necesario dar a conocer algunas definiciones de diversos autores.

"El Derecho Penal Conjunto de preceptos que regulan los presupuestos o

consecuencias de una conducta conminada con una pena o con una medida de

seguridad." 4

"El derecho penal se compone de la suma de todos los preceptos que regulan los

presupuestos o consecuencias de una conducta conminada con una pena o con una

medida de seguridad y corrección. Entre sus presupuestos se cuentan ante todo las

descripciones de conductas delictivas, como el homicidio, las lesiones, el hurto etc".5

"El derecho penal es la rama del saber jurídico que, mediante la interpretación de las

leyes penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene y

reduce el poder punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de

derecho"6 El derecho penal "parte del derecho compuesto por un conjunto de normas

establecidas por el Estado que determinan los delitos, las penas y/o las medidas de

seguridad que han de aplicarse a quienes los cometen". 7

4
Alegría Hidalgo, Juan Luis. Derecho Penal parte general. Pág. 2.
5
Claus, Roxin. Derecho penal parte general. Pág. 4.
6
Zaffaroni, Eugenio Raúl. Derecho penal parte general. Pág. 5.
7
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 4.

4
 Como se puede ver en las definiciones anteriores el derecho penal es un conjunto de

normas jurídicas que va encaminada a la prevención y sanción del delito a través de la

imposición de penas y faltas al delincuente, cuyo fin es mantener el bien común.

Es necesario entender que el derecho penal no es solo el de castigar como muchos así

lo han interpretado sino como ya se dijo su fin es prevenir al delincuente de cometer un

hecho ilícito y si este a pesar de ser prevenido decide cometer un delito será castigado

con las penas correspondientes, pero aun así una vez impuesta una pena lo que se

pretende es educar al delincuente y rehabilitarlo para devolverlo a la sociedad para que

pueda volver a servir a la misma.

1.4. Antecedentes del derecho penal

Para determinar el los antecedentes del derecho penal es necesario suscribir lo que su

historia y evolución establece, al hacer un estudio previo sobre la rama del derecho

penal se logra establecer que existen deferentes teorías en cuanto a la función de

castigar y para ello la mayoría de la doctrina lo han dividido en etapas o épocas, por lo

que se pretende hacer una breve explicación en cuanto a algunas existentes, lo que

acá se plantea a criterio personal son las más importantes. Dentro de las distintas

formas de castigar el hombre ha utilizado las siguientes:

5
 1.4.1 Época de la venganza privada

"Se afirma que los primeros grupos humanos, cuando el poder era público (poder

estatal) no existía o no poseía aún el vigor necesario para imponerse a los particulares,

la función penal revestía el aspecto de una venganza; la venganza particular entonces

se ha tomado como el inicio de la retribución penal aunque no se trate de un sistema

penal en sí, sino de una forma de manifestación individual."8

En esta época el Estado aún no se encontraba organizado como hoy en día y si alguien

se sentía ofendido por otro acudían a una defensa individual y cada quien hacia justicia

con su propia mano, esto es solo para tener referencia como era la justicia de antes.

1.4.2 Época de la venganza divina

"Es la época teocrática, se sustituye la voluntad individual del vengador por una

voluntad divina a la que corresponde la defensa de los intereses colectivos lesionados

por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los jueces juzgan en su

nombre (generalmente eran sacerdotes, los que representando a la voluntad divina

administraban justicia), y las penas se imponían para que el delincuente expíe su delito

la divinidad deponga su cólera. Es el espíritu del Derecho Penal del antiquísimo pueblo

8
lbid. Pág. 14.

6
 9
hebreo". En esta época podría decirse que imperaba la religión ya que ya que los

juzgadores eran sacerdotes y aplicaban la justicia en nombre de Dios pero esto no

quiere decir que eran justos en la aplicación de las penas, muchas veces el castigo era

más que el que se merecían ya que no juzgaban acorde al daño causado.

1.4.3 Época de la venganza pública

"Se deposita en el poder público la representación de la vindicta social respecto de la

comisión de un delito. El poder público (representado por el Estado), ejerce la venganza

en nombre de la colectividad o de los individuos cuyos bienes jurídicos han sido

lesionados o puesto en peligro. La represión penal que pretendía mantener a toda costa

la tranquilidad pública , se convirtió en una verdadera venganza publica que se llegó a

excesos, caracterizándose por la aplicación de penal inhumanas y totalmente

desproporcionadas en relación con el daño causado, la pena era sinónimo de tormento

y se castigaba con severidad y crueldad que hoy en día son indiferentes como los

Delitos "magia y hechicería" que eran juzgados por "tribunales especiales" con rigor

humano ; esta etapa constituye uno de los episodios más sangrientos del Derecho

Penal europeo" especialmente en los siglos XV AL XVlll." 10

En esta etapa puede notarse que el derecho penal ya estaba evolucionando, ya que se

le confería poder a determinados grupos para que tomaran la justicia en nombre de la

colectividad o de un individuo, acá podemos establecer que el fin en esta época era

9
lbid. Pág. 15.
10
lbid. Pág. 15, 16.

7
 desproporcionadas.

1.4.4 Periodo humanitario

"La excesiva crueldad de la época de la venganza pública dio como resultado un

movimiento a favor de la humanización no solo de las penas sino del procedimiento

penal, toda vez que en la época de la venganza pública se iniciaron las torturas, los

calabozos y toda clase de tormentos con la finalidad de castigar y obtener

confesiones".11

Este periodo da inicio a través de la excesiva crueldad que se estaba imponiendo al

delincuente en la época de la venganza publica, ya en esta época su fin ya no era el

trato inhumano sino más bien lo que se pretende es impedir que el reo causara más

daño, se establecen las penas de acuerdo al daño causado.

1.4.5 Época moderna

"Actualmente existe unidad de criterio en toda la doctrina en cuanto a que el Derecho

Penal es una ciencia eminentemente jurídica, para tratar los problemas relativos al

delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras que las ciencias

11
lbid. Pág. 16.

8
 el punto de vista antropológico y sociológico." 12

En cuanto a esta etapa el Estado ya se encuentra organizado, acá ya se trata el

derecho penal como una ciencia jurídica, porque ya trata los problemas relativos al

delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad. Al analizar la anterior

definición se puede concluir que, actualmente vivimos en la etapa moderna, porque el

sistema del derecho penal en Guatemala se aplica acorde a la norma vigente, aplicando

el debido proceso para todo aquel sujeto del delito.

1.5. Naturaleza jurídica del derecho penal

Es necesario establecer a qué rama del derecho pertenece el derecho penal ya que

como bien es sabido existen algunas ramas del derecho que las pertenecen al derecho

privado y otras al derecho público, y lo que acá pretendo es hacer la distinción a que

rama del derecho pertenece, y se dice que la misma pertenece al derecho público ya

que como lo mencionan los autores De León y De Mata "el derecho penal es una

rama del derecho público interno que tiende a proteger a intereses individuales y

colectivos (públicos o sociales); la tarea de pensar o imponer una medida de seguridad

es una función típicamente pública que sólo corresponde al Estado como expresión de

su poder interno producto de su soberanía, además de que la comisión de cualquier

delito (privado, público o mixto) genera una relación directa entre el infractor y el estado

12
lbid. Pág. 18.

9
 Penal sigue siendo de naturaleza jurídica pública" 13

La naturaleza jurídica del derecho penal lo considera de esta manera "el derecho penal

no puede ser otra cosa que una rama del derecho público, o sea, un derecho en que

interviene únicamente el Estado como persona derecho público, pues el derecho penal

protege bienes jurídicos contra conductas que los lesionan y que con ello menoscaban

la seguridad jurídica". 14

A mi criterio también considero al derecho penal como una rama del derecho público,

porque el Estado es el único titular del derecho penal y solo a este le corresponde la

facultad de determinar los delitos, establecer las penas y las medidas de seguridad a

imponer al infractor.

1.6. Fines del derecho Penal

Entre los medios de control social tenemos las normas sociales, culturales religiosas las

leyes etc., pero en este caso lo que me compete analizar el medio de control social que

corresponde a las leyes, y obviamente al tema específico es el derecho penal y a

continuación se hará un análisis de los fines que persigue el mismo. El derecho penal,

su fin primordial corresponde a la protección de los bienes jurídicos de las personas a

13
lbid. Pág. 6.
14
Zaffaroni. Op. cit. Pág. 24.

10
través de las sanciones a las acciones consideradas en la ley como delitos, procurando

así lograr la convivencia en sociedad.

Partiendo de esta definición se puede afirmar que el derecho penal protege la vida, el

patrimonio y la libertad de la persona y de las personas individuales y jurídicas a través

de la sanción al aplicar una pena, sin embargo su fin no es solo sancionador, sino

también es preventivo y rehabilitador, siendo así su fin la objetiva prevención del delito y

la efectiva rehabilitación del delincuente para devolverlo a la sociedad como un ente útil

a ella.

De lo anterior se puede concluir que el derecho penal como ya se dijo es un medio de

control social y es considerado como último recurso del cual se vale el Estado para

mantener el orden jurídico y social.

Se deduce que el derecho penal ha sido y será por siempre la protección a la persona y

sus bienes aunque cada día surjan nuevos delitos es deber del Estado crear nuevas

normas y penas más drásticas para lograr el fin primordial consagrado en la

Constitución Política de la República de Guatemala.

11
 1.7. Características del derecho penal

Al abordar el tema de las características del derecho penal se hace referencia a lo que

establecen varios autores al respecto y para ello se describen las características

siguientes que nos dan cada uno de ellos:

1.7.1 Público

Jiménez Huerta, al citar a Edmundo Mezger, quien afirma: "como los demás autores de

la materia, la naturaleza pública del Derecho penal, en virtud de normar relaciones entre

el individuo y la colectividad. Si el Derecho público es el conjunto de normas que regula

las relaciones en que el Estado interviene como entidad soberana, y el Derecho privado

se ocupa exclusivamente de las relaciones entre los particulares, es claro que el

Derecho penal integra una rama del Derecho público al establecer una vinculación

directa entre el poder público y los particulares destinatarios de sus normas" 15

1.7.2 Valorativo

El derecho penal es valorativo lo que demuestra el hecho innegable de que sus normas

jurídicas regulan conductas y al imponer un deber jurídico determinado bajo la

amenaza de la pena, penetra del mundo del ser al del deber ser. En efecto, como el

15
Jiménez Huerta, Mariano. Derecho penal mexicano parte general. Pág. 9-13.

12
 hecho del hombre es un acontecimiento ocurrido en el mundo material de relación y por

ello perteneciente a la categoría del ser , constituyendo el objeto de la normatividad

jurídica que prescribe la conducta debida, ésta adquiere la categoría de deber ser al

asociar al incumplimiento de dicha conducta la imposición de una pena. Aún más

patente resulta su carácter valorativo en cuanto la jurisdicción realza la función de

aplicar la ley, pues ella requiere, como es sabido, la operación de subsumir el hecho

real en la hipótesis normativa para poder valorarlo y determinar su contrariedad con la

norma. De ahí que se afirme que la noción del delito responde a un concepto

deontológico, pues requiere el valorar la conducta precisamente dentro del ámbito de

las normas" 16

1. 7 .3 Fina lista

Jiménez, considera al citar a Jiménez de Azua que: "si se ocupa de conductas, no

puede menos de tener un fin, este, al decir de ANTOLISEI, consiste en combatir el triste

fenómeno de la criminalidad en realidad, el fin del Derecho penal puede ser mediato o

inmediato: éste se identifica con la represión del delito, mientras el primero, tiene como
17
meta principal, el lograr la sana convivencia social".

16
lbid. Pág. 1 O.
17
lbid. Pág. 12, 13.

13
 1.7.4 Es una ciencia social y cultural

De León y De Mata afirman que: "atendiendo a que el campo del conocimiento

científico aparece dividido en dos clases de ciencias: las ciencias naturales por un lado

y las ciencias sociales o culturales por el otro; se hace necesario ubicar a nuestra

disciplina en uno de ambos campos, ya que los dos tienen características distintas, así

por ejemplo: en las ciencias naturales el objeto de estudio es "psico-físico; mientras en

las ciencias sociales es el producto de la voluntad creadora del hombre; el método de

estudio de las ciencias naturales es "experimental", mientras las ciencias sociales o

culturales es "racionalista", especulativo o "lógico abstracto"; en las ciencias naturales

la relación entre fenómenos es "causal" de (causa a efecto); mientras que en las

ciencias o culturales es "teológica" (de medio a fin); las ciencias naturales son ciencias

del "Ser", mientras las ciencias sociales o culturales son del "Deber Ser"; de tal manera

que el Derecho Penal, es una ciencia social cultural o del espíritu, debido a que no

estudia fenómenos naturales enlazados por la causalidad, si no regula conductas en

atención a un fin considerado como valioso; es pues, una ciencia del "deber ser" y no

"del ser". 18

1.7.5 Es normativo

Haciendo referencia a los mismos autores de la definición anterior ellos consideran al

derecho penal de la siguiente manera: "el Derecho Penal, como toda rama del derecho,
18
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 10.

14
 está compuesto por normas Ourídico- penales), que son preceptos que contienen

mandatos o prohibiciones encaminadas a regular la conducta humana, es decir, a

normar el "deber ser de las personas dentro de una ciudad jurídicamente organizada".
19

1.7 .6 Es positivo

Se dice que el derecho penal es positivo "porque es fundamentalmente jurídico, ya que

el derecho penal vigente es solamente aquel que el Estado ha promulgado con ese

carácter" 20

1.7.7 Es fundamentalmente sancionador

El derecho penal su característica, en el pasado ha sido eminentemente castigador, un

derecho que reprime e impone una pena con carácter retributivo a la comisión de un

delito, sin embargo a través del tiempo se ha caracterizado por ser preventivo y

rehabilitador como ya se dijo en la definición de derecho penal, su fin no es únicamente

sancionador sino más bien pretende prevenir el delito y si este es cometido su fin es

rehabilitar al delincuente para que vuelva servir a la sociedad; dicho esto hare

referencia a lo que consideran De León y De Mata "mientras exista el Derecho penal, no

19
lbid. Pág. 11.
20
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 11.

15
 puede dejar de ser sancionador porque jamás podrá prescindir de la aplicación de la

pena aun y cuando existan otras consecuencias del delito". 21

1.8. principios del derecho penal

Como ya se dijo anteriormente la facultad de castigar y de imponer penas corresponde

única y exclusivamente al Estado a través de sus órganos jurisdiccionales, pero esa

facultad no tiene carácter ilimitado, sus límites se encuentran establecidas en una

serie de garantías constitucionales, Que encierran los principios que han de informar el

Derecho Penal. Esto hace que el Estado no pueda actuar arbitrariamente sobre de los

derechos de las personas, por tal razón en un estado de derecho se necesitan de

principios que indiquen el actuar del estado para con la persona, estos principios

entonces deben estar destinados a la protección de los derechos inherentes al ser

humano y sirven como guía al derecho penal para la consecución de sus fines y a

brindar seguridad jurídica a la sociedad.

estos como: "principios !imitadores del poder punitivo del Estado y expone que los

mismos son ideas que constituyen un patrimonio común y que sirven de línea directriz

en la creación, aplicación y ejecución de las normas penales o dan, por otro lado, una

base para su crítica; o sea, tienen funciones de dirección y crítica. Su naturaleza es

jurídica y política, y los límites que imponen se basan en última instancia en la dignidad

humana y en la idea de justicia misma". 22

Op. Cit. Pág. 12.

21

Muñoz Conde, Francisco. Introducción al derecho penal. Pág. 80.

22

16
 Por otra parte con respecto al mismo tema se manifiesta que: "En el marco externo el

derecho penal está constituido por los principios de jerarquía constitucional del mismo.

Se trata de un conjunto de principios que en el curso del desarrollo histórico del derecho

represivo fueron convirtiéndose en los criterios legitimadores de la coacción penal. Son

límites a la coacción penal del Estado impuestos por la protección de la libertad. Entre

estos principios el de mayor tradición es, posiblemente, el principio de legalidad. Su

vigencia es indiscutida. Su realización práctica, por el contrario, extremadamente

difícil. "23

Partiendo de las definiciones anteriores considero desarrollar tres principios los cuales

según mi criterio son los más importantes en el derecho penal y son aplicables en todas

las legislaciones modernas, y para ello considero poner énfasis en el principio de

legalidad ya que es uno de los principios más importantes que rigen el derecho penal.

1.8.1. Principio de legalidad

Para que exista del derecho penal es necesario destacar este principio y lo fundamental

que es para este el principio de legalidad, nullum crimen nulla poema sine lege, es

decir, para que una conducta sea calificada como delito debe ser descrita de tal manera

con anterioridad a la realización de esa conducta, y la pena impuesta debe estar

especificada previamente en la ley. Como ya se dijo este principio es el más aceptado

y reconocido indiscutidamente, es considerado la columna vertebral del derecho penal

23
Bacigalupo, Enrique. Principios constitucionales del derecho penal. Pág. 74.

17
 ya que sin este principio no podría concebirse el derecho penal debido a que su

actuación sería ilegal.

La legalidad es entonces el límite a la potestad que tiene el Estado en el sentido que

solo puede castigarse las conductas que estén expresamente descritas con anterioridad

en una ley anterior a la comisión del delito. En este orden de ideas citare a algunos

autores que tratan este tema.

Con respecto a este tema señala que: "la ley penal tiene una función decisiva en la

garantía de la libertad esa función suele expresarse en la máxima nulfum crimen nulfa

poema sine lege. Esto quiere decir que sin una ley que lo haya declarado previamente

punible ningún hecho puede merecer una pena del derecho penal".24

"Tanto al configurar el delito como al determinar, aplicar y ejecutar sus consecuencias,

debe estar regida por el "imperio de la ley", entendida esta como expresión de la

"voluntad general", pues el principio de legalidad sirve como garantía a los particulares,

por medio de la cual se evita el ejercicio ilimitado del poder punitivo estatal." 25

De este principio se puede concluir que el principio de legalidad es la garantía de la

objetividad, porque solo con la existencia de una ley previa es posible juzgar los hechos

y la misma tiene varias funciones las cuales son garantizar los derechos y libertad del

24
Bacigalupo, Enrique. Principios del derecho penal parte general. Pág. 55.
25
Muñoz Conde. Ob. Cit. Pág. 80.

18
 individuo, evita la arbitrariedad de los órganos jurisdiccionales, limita la potestad de

castigar, brinda certeza y seguridad jurídica.

Para finalizar considero necesario hacer referencia de este principio en cuanto a la

legislación guatemalteca, este principio se encuentra establecido en el Artículo 17 de la

Constitución Política de la República de Guatemala "No hay delito ni pena sin ley

anterior. No son punibles las acciones u omisiones que no estén calificadas como delito

o falta y penadas por ley anterior a su perpetración". Así mismo se encuentra plasmado

en el Artículo 1 del Código Penal el cual en su parte conducente dice: "Nadie podrá ser

penado por hechos que no estén expresamente calificados, como delitos o faltas, por

ley anterior a su perpetración; ni se impondrán otras penas que no sean las

previamente establecidas en la ley". También el Código Procesal Penal al respecto

menciona en el Artículo 1 y 2 No se impondrá pena alguna si la ley no la hubiere fijado

con anterioridad", y "no podrá iniciarse proceso ni tramitarse denuncia o querella, sino

por actos u omisiones calificados como delitos o faltas por una ley anterior. Sin ese

presupuesto, es nulo lo actuado e induce responsabilidad del tribunal".

En síntesis el principio de legalidad, nullum crimen nulla poema sine lege, en la

legislación guatemalteca de la manera antes relacionada otorga las garantías de

libertad y derechos del individuo, por lo que nadie puede ser sometido a un proceso

penal por un hecho sin una ley anterior que lo señale como tal.

19
 1.8.2. Principio de retroactividad de la ley penal posterior más favorable al reo

Para continuar desarrollando lo relativo a los principios, corresponde en esta ocasión

hablar del principio de retroactividad de la ley penal más favorable al reo. Este principio

regula lo concerniente a que si una ley penal posterior fuere más benigna para el reo

que la ley vigente durante la comisión del hecho delictivo, los jueces deben de aplicar la

primera. Se entiende por ley penal posterior la ley que establece una pena menor

respecto de los delitos como la que comprende las leyes que discriminan una conducta

anteriormente considera delictiva. Este principio se encuentra establecido en el la

Constitución política de la República de Guatemala en el Artículo 15 el cual literalmente

estipula: "la ley no tienen efecto retroactivo, salvo en materia penal cuando favorezca al

reo" en resumen hay retroactividad cuando se aplica una ley vigente a un hecho

cometido en la vigencia de una ley que ha sido derogada.

1.8.3. Principio de culpabilidad

Este es otro de los principios constitucionales utilizado en la legislación guatemalteca,

este principio como ya se dijo es constitucional porque es una garantía que brinda el

estado a todos los habitantes y es definido como estado o condición en que se

encuentra una persona a quien se le considera responsable de la comisión de un delito

y el mismo se encuentra regulado en el Artículo 12 de la Constitución Política de la

República de Guatemala en su parte conducente preceptúa: Nadie podrá ser

condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en

20
proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. En conclusión este

principio viene a ser otra limitación al poder punitivo Estado, a través del cual, se

garantiza que las penas señaladas en ley serán impuestas únicamente a las personas

declaradas culpable en una sentencia firme.

Para concluir el presente capitulo, puedo decir que los principios anteriormente

desarrollados son garantías que protegen al delincuente, pues la conducta delictiva

debe estar previamente señalada en la ley para ser considerada como delito; es

favorable, porque si una ley posterior a la comisión de un delito le favorece puede ser

aplicada está en lugar de la ley anterior; también es una garantía procesal porque nadie

puede ser declarado culpable sin haber sido vencido y condenado en un juicio previo.

21
22
 CAPÍTULO 11

2. El derecho penal y el ciberacoso con la legislación comparada

La legislación comparada es una relación que tiene el derecho penal que sirve para

hacer estudios y analizar las diferentes legislaciones de diversos países, a lo largo de la

historia ha sido un medio importante para la reforma de la legislación penal y así poder

adoptar leyes e instituciones que han contribuido a la erradicación de la criminalidad.

En el presente capítulo tratare lo relativo al derecho penal y el ciberacoso haciendo una

comparación con otras legislaciones que regulan el ciberacoso entre los cuales están

los países de España, México, Argentina y Chile. Se analiza la legislación penal de

estos países con el objetivo de hacer comparaciones de los sistemas regulatorios de

cada uno de ellos, para tener una idea que se pueda adoptar para tratar el problema

del ciberacoso en Guatemala. Es necesario indicar que estos países tratan el tema de

diferente forma, ya que algunos lo abordan de manera específica y otros de manera

general, lo cual se indicara en el apartado que corresponda a cada país.

2.1. El ciberacoso en el derecho penal de Costa Rica

En Costa Rica existe una norma legal que regula el Ciberacoso de manera general, y

esta la encontramos establecido en el Código Penal de dicho país específicamente en

el título VII, sección VIII referente a los delitos informáticos en el Artículo 230. El cual

23
 estipula "Suplantación de identidad será sancionado con pena de prisión de tres a seis

años quien suplante la identidad de una persona en cualquier red social, sitio de

Internet, medio electrónico o tecnológico de información. La misma pena se le impondrá

a quien, utilizando una identidad falsa o inexistente, cause perjuicio a un tercero.

La pena será de cuatro a ocho años de prisión si con las conductas anteriores se causa

un perjuicio a una persona menor de edad o incapaz."

Aunque este Artículo no utiliza explícitamente términos como acoso o cyberbullying, los

comportamientos descritos en los tipos penales incluyen muchos de los mecanismos

utilizados para cometer estas agresiones y como puede notarse aumenta la pena

cuando dichas conductas son cometidas en contra de menores o incapaces.

También encontramos el Artículo 196 bis. Del mismo cuerpo legal el cual se refiere al

delito de violación de datos personales. El que regula lo siguiente: "Será sancionado

con pena de prisión de tres a seis años quien en beneficio propio o de un tercero, con

peligro o daño para la intimidad o privacidad y sin la autorización del titular de los datos,

se apodere, modifique, interfiera, acceda, copie, transmita, publique, difunda, recopile,

inutilice, intercepte, retenga, venda, compre, desvíe para un fin distinto para el que

fueron recolectados o dé un tratamiento no autorizado a las imágenes o datos de una

persona física o jurídica almacenados en sistemas o redes informáticas o telemáticas, o

en contenedores electrónicos, ópticos o magnéticos. La pena será de cuatro a ocho

años de prisión cuando las conductas descritas en esta norma:

24
a) Sean realizadas por personas encargadas de administrar o dar soporte al sistema o

red informática o telemática, o bien, que en razón de sus funciones tengan acceso a

dicho sistema o red, o a los contenedores electrónicos, ópticos o magnéticos.

b) Cuando los datos sean de carácter público o estén contenidos en bases de datos

públicas.

c) Si la información vulnerada corresponde a un menor de edad o incapaz.

d) Cuando las conductas afecten datos que revelen la ideología, la religión, las

creencias, la salud, el origen racial, la preferencia o la vida sexual de una persona.

Como pudo establecerse el delito de violación de datos personales (incluyendo fotos y

videos), por ejemplo, implica una sanción a quienes usen, modifiquen o difundan datos

ajenos y sin permiso. Mientras tanto, el delito de suplantación de identidad castiga a

quien se haga pasar por otro en cualquier red social o sitio de Internet, causándole

algún perjuicio. Al tratarse de adultos, las penas son de tres a seis años, pero cuando la

víctima es un menor de edad pueden ascender a los ocho años.

25
 2.2. El ciberacoso en el derecho penal español

Como se mencionó en el inicio del presente capitulo, existen países que tratan el

ciberacoso de manera general y otros de manera específica, en cuanto al derecho

español trata este flagelo de manera general, por lo que se hace necesario hacer

mención a las normas que la regulan.

Al hacer una comparación con el derecho penal español, es necesario analizar la

normativa vigente en dicho país que regula el ciberacoso.

En España no existe una norma específica que tipifica esta conducta delictiva, pero si

existe una norma que trata de manera general y para ello me permito citar textualmente

los artículos siguientes del Código Penal Español.

Artículo 169 "El que amenazare a otro con causarle a él, a su familia o a otras personas

con las que esté íntimamente vinculado un mal que constituya delitos de homicidio,

lesiones, aborto, contra la libertad, torturas y contra la integridad moral, la libertad

sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio y el orden socioeconómico, será castigado:

1 º. Con la pena de prisión de uno a cinco años, si se hubiere hecho la amenaza

exigiendo una cantidad o imponiendo cualquier otra condición, aunque no sea ilícita, y

el culpable hubiere conseguido su propósito. De no conseguirlo, se impondrá la pena de

prisión de seis meses a tres años. Las penas señaladas en el párrafo anterior se

impondrán en su mitad superior si las amenazas se hicieren por escrito, por teléfono o

26
 por cualquier medio de comunicación o de reproducción, o en nombre de entidades o

grupos reales o supuestos.

2°. Con la pena de prisión de seis meses a dos años, cuando la amenaza no haya sido

condicional".

Puede notarse en este artículo que si bien es cierto trata de manera general, en el

mismo se tipifica la acción que vaya encaminada a las amenazas contra la integridad

moral, la intimidad y el honor de las personas y las tipifica porque en su último párrafo le

agrega que la comisión del delito por medios de comunicación representa un agravante

al mencionar que las penas se impondrá en su mitad superior si las amenazas fueren

hechas por teléfono o por cualquier medio de comunicación.

También se hace mención del articulo Artículo 211 del mismo cuerpo legal el cual se

transcribe textualmente: "La calumnia y la injuria se reputarán hechas con publicidad

cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusión o por cualquier otro

medio de eficacia semejante".

Cuya pena se encuentra establecida en el Artículo 206. El mismo establece lo siguiente:

"Las calumnias serán castigadas con las penas de prisión de seis meses a dos años o

multa de doce a 24 meses, si se propagaran con publicidad y, en otro caso, con multa

de seis a 12 meses

27
 El Código Penal Español en si como ya se mencionó no regula específicamente el

ciberacoso, pero esta conducta delictiva podría encuadrar en el Artículo 173 1. "El que

infligiere a otra persona un trato degradante, menoscabando gravemente su integridad

moral, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años. Con la misma

pena serán castigados los que, en el ámbito de cualquier relación laboral o funcionarial

y prevaliéndose de su relación de superioridad, realicen contra otro de forma reiterada

actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, supongan grave

acoso contra la víctima".

Este Artículo si bien es cierto no hace mención a esta acción cometida por medios

electrónicos, eso no quiere decir que no pueda aplicarse la mima en cuanto al

ciberacoso.

2.3 El ciberacoso en el derecho penal mexicano

A lo largo de este capítulo se ha venido tratando la legislación comparada en relación al

ciberacoso, sin embargo no se ha encontrado normativa legal vigente que regule

específicamente este flagelo, pero a través del avance de esta investigación se ha

logrado determinar que en México, en el Estado de Nuevo León, se aprobó en el mes

de mayo del año 2013, a través del Congreso de dicho Estado la modificación del

Código penal, el cual consiste en una adición al Artículo 345, en el mismo se crea el

Artículo 345 bis, el cual regula el ciberacoso como delito, y para ello transcribiré lo que

el mismo manifiesta: "se considera difamación a quien utilice cualquier medio

electrónico para difundir, revelar, ceder o transmitir una o más imágenes, grabaciones

28
 ¿��i�;��¡?;�,� : :,.,
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audiovisuales o texto para causarle a una o varias personas la deshonra, descrédito,

perjuicio o exponerla al desprecio de alguien".

"Al responsable de este delito se le impondrá como sanción trabajo en beneficio de la

comunidad y multa de 100 a mil cuotas, y en caso de reincidencia se impondrá una

sanción de 1 a 2 años de prisión".

Como puede notarse en México existe la tipificación al ciberacoso, pero el mismo solo

es aplicable al Estado de Nuevo León ya que el mismo solo está regulado en el Código

Penal de dicho Estado. Por lo que puede considerarse un gran avance en la legislación

mexicana para poder erradicar este flagelo que aqueja a la población.

2.4. El ciberacoso en el derecho penal chileno

En la legislación chilena como al igual que en los países que se han venido analizando

no existe norma específica que regule el ciberacoso, sin embargo pudo establecerse

que solamente ha habido proyectos de ley que tratan de regular el mismo el cual se

presentó en el año 2008, y, para ello se cita textualmente un proyecto de ley cuyo texto

establece lo siguiente: "Artículo único, Agréguese un nuevo artículo 374 quáter al

Código Penal: "El que, a sabiendas, exhiba o distribuya a través de Internet, material

que contenga conductas de acoso, intimidación, abuso o maltrato físico y/o verbal que

involucre a menores de 18 años, con el ánimo de hostigar, amenazar o amedrentar a

29
 constatar que a la fecha dicha iniciativa se ha quedado estancada ya que en el Código

Penal no se pudo establecer que exista el artículo en mención.

Continuando con el análisis de la legislación chilena se encuentra una norma en el

Código Procesal de dicho país relativa a los delitos cometidos dentro de los

establecimientos escolares el cual obliga a los encargados de los menores a denunciar

y dicha norma es la siguiente: Artículo 175 Código Procesal Penal chileno "los

directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo nivel,

los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el

establecimiento. La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artículo

eximirá al resto". En este Artículo se obliga a los encargados de los establecimientos

educativos a denunciar cualquier tipo de delito que se cometa dentro del

establecimiento educativo.

En conclusión Chile es el país latinoamericano que ha puesto énfasis en este tema y se

está tratando de implementar una normativa que regule el ciberacoso, pero

lamentablemente solo ha quedado en un proyecto, porque según la investigación

realizada la implementación de un nuevo Artículo al Código penal chileno aun no es una

realidad.

26
lbid. Pág. 15.

30
 2.5. Comparación con la legislación guatemalteca y sus diferencias

Por otra parte, al hacer la comparación con la legislación guatemalteca, sobre el mismo

tema, la misma no contempla ninguna norma que regule el acoso que se genera a

través de las redes sociales, sin embargo, si se encontró normas que protegen a los

menores de edad en cuanto a varios tipos de abusos, pero, la misma no protege contra

los abusos que se generen por medio del internet.

Para comprobar, tal afirmación se realizó una investigación, en cuanto a si alguna ley

trata este tema encontrándose únicamente la Ley de Protección Integral de la Niñez y

Adolescencia Decreto 27-2003 del Congreso de la República de Guatemala, cuyo

objeto se encuentra establecido en el Artículo 1 de dicha ley, el cual regula lo siguiente:

"La presente Ley es un instrumento jurídico de integración familiar y promoción social,

que persigue lograr el desarrollo integral y sostenible de la niñez y adolescencia

guatemalteca, dentro de un marco democrático e irrestricto respeto a los derechos

humanos."

Lo anterior confirma que el Estado de Guatemala ha puesto énfasis en proteger los

derechos y el desarrollo de la niñez y adolescencia sin embargo, dicha ley data del año

2003 y la misma no se adecua al avance de la tecnología.

31
 Así mismo se encuentra el Artículo 11 del mismo cuerpo legal el cual establece:

"Integridad. Todo niño, niña y adolescente tiene derecho a ser protegido contra toda

forma de descuido, abandono o violencia, así también a no ser sometido a torturas,

tratos crueles, inhumanos o degradantes"

Este Artículo confirma los derechos que tienen los niños y adolescentes a ser

protegidos contra toda forma de violencia pero, no se está cumpliendo con tal

estipu !ación.

La sección VII del mismo cuerpo legal se refiere al derecho de protección por el

maltrato, específicamente en el artículo 53. "Maltrato y agravios. Todo niño, niña o

adolescente tiene el derecho de no ser objeto de cualquier forma de negligencia,

discriminación, marginación, explotación, violencia, crueldad y opresión, punibles por la

ley, ya sea por acción u omisión a sus derechos fundamentales. Asimismo, tienen

derecho a ser protegidos contra toda forma de maltrato. El Estado estimulará la

creación de instituciones y programas preventivos o psico-sociales necesarios, para dar

apoyo y orientación a la familia y a la comunidad. Deberá proporcionar la asistencia

necesaria, tratamiento y rehabilitación a las víctimas, a quienes cuidan de ellas y al

victimario".

Lo anteriormente citado, confirma que los derechos de los niños, niñas y adolescentes

no deben ser vulnerados de ninguna forma, y establece la obligación de Estado de

Guatemala a prevenir este tipo de flagelos y la rehabilitación de las víctimas.

32
También el Artículo 54 de la misma ley se refiere a la obligación estatal. El mismo

regula lo siguiente: "El Estado deberá adoptar las medidas legislativas, administrativas,

sociales y educativas apropiadas para proteger a los niños, niñas y adolescentes contra

toda forma de:

a) Abuso físico: que ocurre cuando una persona que está en una relación de poder

con un niño, niña o adolescente, le inflige daño no accidental, provocándole

lesiones internas, externas o ambas. La relación de poder se da cuando existe una

diferencia de fuerza, edad, conocimiento o autoridad entre la víctima y el ofensor.

b) Abuso sexual: que ocurre cuando una persona en una relación de poder o

confianza involucra a un niño, niña o adolescente en una actividad de contenido

sexual que propicie su victimización y de la que el ofensor no tiene satisfacción

incluyéndose dentro del mismo cualquier forma de acoso sexual.

c) Descuidos o tratos negligentes: que ocurre cuando la persona o personas que

tienen a su cargo el cuidado y crianza de un niño, niña o adolescente, no satisface

sus necesidades básicas de alimentación, vestido, educación, atención médica,

teniendo la posibilidad de hacerlo.

33
 d) Abuso emocional: que ocurre cuando una persona daña la autoestima o el desarrollo

potencial de un niño, niña o adolescente.

Cualquier persona que tenga conocimiento sobre un hecho, de los descritos

anteriormente, deberá comunicarlo de inmediato a la autoridad competente más

cercana, quien a su vez realizara las diligencias pertinentes a efecto de que se sancione

drásticamente a los que resultaren responsables de los mismos".

La normativa citada anteriormente establece que el Estado debe legislar normas de

protección a los menores de edad, así como medidas administrativas, sociales y

educativas para, el resguardo de cualquier tipo de abusos.

Con el objetivo de ampliar más el tema se pudo establecer que existe una iniciativa de

ley que tratan de prevenir y sancionar las conductas delictivas que se cometan en las

redes sociales, por medio del cual se pretende reformar tres artículos del Decreto 17-73

del Congreso de la República de Guatemala.

Dicho proyecto, pretende adicionar el Artículo 164 Bis, que establece el delito de

difamación electrónica e indica que este lo comete quien utilice cualquier medio

electrónico para difundir, revelar, ceder o transmitir una o más imágenes, grabaciones

audiovisuales o texto para causarle a una o varias personas deshonra, descredito,

perjuicio o exponerla al desprecio y humillación pública. Sin embargo no señala la pena

a imponer al infractor y como se mencionó solo es una iniciativa que quizás algún día

sea considerada ley.

34
 Sin embargo, la única legislación que existe y que regula los abusos y ofensas están

los Artículos 161, 164 y 165 del Código Penal guatemalteco el cual establecen lo

siguiente: Artículo 161. "Injuria. Es injuria toda expresión o acción ejecutada en

deshonra, descrédito menosprecio de otra persona. El responsable de injuria será

sancionado con prisión de dos meses a un año."

Este Artículo es el único que tipifica la injuria, pero no se adecua al objeto que se

persigue en el presente estudio.

Artículo 164. "Difamación. Hay delito de difamación, cuando las imputaciones

constitutivas de calumnia o injuria se hicieren en forma o por medios de divulgación que

pueda provocar odio o descrédito, o que menoscaben el honor, la dignidad o el decoro

del ofendido, ante la sociedad. Al responsable de difamación se le sancionara con

prisión de dos a cinco años".

Este Artículo al igual que el anterior, estipula la difamación, pero no regula las

cometidas en las redes sociales.

Básicamente se ha hecho una exposición de legislaciones más importantes que

pretenden regular el tema de ciberacoso, pudiendo apreciarse que el problema resulta

común en todas las sociedades; además de que la preocupación por tal flagelo social

ha llevado a las autoridades de cada Estado a querer legislar una normativa especial en

35
 contra de la misma para controlarla y sancionarla. Sin embargo, pudo comprobarse que

a diferencia de México, las demás legislaciones tratadas solamente se han quedado en

iniciativas de ley que a la fecha no han pasado a ser definitivas, por lo tanto a la fecha

no existe una ley que regule específicamente este flagelo

Para establecer las diferencias, entre las legislaciones tratadas, primero, se hace la

comparación con la de Costa Rica, es menester indicar que una de las principales

diferencias con la legislación de Costa Rica es que en la sección de delitos informáticos

se estableció que regulan conductas cometidas mediante el uso de internet, mientras,

que en la sección de delitos informáticos del Código Penal guatemalteco no existe

ninguna artículo que haga mención a este tipo de conductas.

La diferencia con la legislación española se encuentra en el Artículo 169 del Código

Penal español en el que se establece el delito de amenazas, el cual es amplio al indicar

que si las mismas se hicieren por cualquier medio de comunicación o de reproducción,

la pena será aumentada, mientras que en el Código Penal guatemalteco solo hace

referencia a las amenazas, pero no refiere a las hechas por los medios de

comunicación.

Y al analizar los artículos relativos al delito solamente puede establecerse que las

penas que en el caso de España es menor a la de Guatemala siendo que en España la

pena es de seis meses a dos años o multa de doce a 24 meses, si se propagaran con

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publicidad y, en otro caso, con multa de seis a 12 meses. Mientras que en Guatemala la

pena es de dos a cinco años.

En la legislación mexicana, específicamente en el Código Penal del Estado de Nuevo

León se regula el ciberacoso, y para establecer una diferencia con la legislación penal

guatemalteca, solamente puede decirse que mientras en dicho país existe una norma

que tipifique el ciberacoso en Guatemala no contamos con ninguna norma específica,

por lo tanto la diferencia es el avance que ha tenido México, mientras Guatemala

permanece atrasada en cuanto a regular este tema.

Puede notarse que la diferencia entre la legislación chilena, con la guatemalteca no

existe, si bien es cierto hay una norma en el Código Procesal Penal, la misma se

refiere a la obligación de denunciar cualquier tipo de delito, sin embargo, en el Código

Penal no existe tipificación alguna que regule el ciberacoso.

En conclusión, en Guatemala cuenta con una norma específica que tipifique el

ciberacoso, aunque si tipos penales que hacen referencia a otros tipos de abusos, sin

embargo, no puede aplicarse dicha normativa, porque claramente el Artículo 7 del

Código Penal, establece que por analogía los jueces no podrán crear figuras delictivas.

37
38
 CAPÍTULO 111

3. El delito

El fin de este trabajo se centra en tipificar el delito de ciberacoso, para ello se hace

necesario desarrollar lo relativo al delito en general, pues esto no puede pasar

desapercibido dentro de este estudio, por lo tanto la mayoría de normas penales van

dirigidas a describir las conductas prohibidas por el derecho penal, y a establecer las

sanciones penales para el autor del delito. Para tratar este tema se brindaran nociones

de este tema.

"El delito fue siempre una valoración de la conducta humana condicionada por el criterio

ético de la clase que domina la sociedad. Los conceptos de delito se desarrollan en los

siglos XVIII, XIX y XX. Y pueden ser agrupadas así: Concepciones formales o

nominales. Establecen que el delito es una conducta humana que se opone a lo que la

ley manda o prohíbe bajo la amenaza de una pena. Es la ley la que establece que

hechos son delitos, es la ley la que nomina que hecho va ser considerado como delito,

es la ley la designa y fija caracteres delictuales a un hecho, si en algún momento esta

ley es abrogada el delito desaparece. El delito es artificial. Concepciones substanciales

o materiales. Establecen elementos del delito como presupuestos para que un acto

voluntario humano sea considerado como delito, así para estas concepciones el delito

39
 es un acto humano típicamente antijurídico culpable y sancionada con una pena de

carácter criminal. Sigue el método analítico."27

3.1 Distintas acepciones terminológicas

Diversos autores han tratado de dar una definición del delito con validez universal para

todos los tiempos y lugares, una definición filosófica, esencial. Pero para abordar el

tema del delito es necesario establecer las diversas denominaciones que recibe.

" El delito como la razón de ser del Derecho Penal" y como la razón de la existencia de

toda actividad punitiva del Estado, al igual que el mismo derecho penal, ha recibido

diversas nominaciones a través de la evolución histórica de las ideas penales,

atendiendo a que siempre ha sido una valoración jurídica, sujeta a las mutaciones que

necesariamente conlleva la evolución de la sociedad; se sabe que aun en el Derecho

más lejano, en el antiguo Oriente: Persia, Israel Grecia y la Roma Primitiva, se

consideró primeramente la valoración objetiva del delito, castigándolo en relación con

el daño causado. Actualmente en el Derecho Penal Moderno, y especialmente en

nuestro medio de cultura jurídica, se habla de: delito, crimen, infracción penal, hecho o

acto punible, conducta delictiva, acto o hecho antijurídico, hecho o acto delictuoso, ilícito

penal, hecho penal, hecho criminal, contravenciones o faltas." 28

27
Castellanos Fernando. Lineamientos elementales del derecho penal. Pág. 129.
28
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 113.

40
 3.2 Naturaleza del delito

La naturaleza del delito surge a la vida jurídica para regular todas aquellas conductas

típicas antijurídicas que perjudican la convivencia en sociedad de los individuos, ya que

si no se establece una norma que se encargue de regular este tipo de acciones en las

personas, todos se dedicaran a hacer lo que más les pareciera conveniente, aunque los

más conveniente para unos, sea perjudicial para otros, es decir que se debió constituir

un ordenamiento jurídico que regulara que todos somos iguales, y que por lo tanto

nadie tiene que vulnerar los derechos de otra persona, incluso acabar con la vida; y es

así como surge la Constitución dicha normativa se encarga de regular los derecho

fundamentales de las personas, en cuyo caso si no se cumple se ve en la necesidad de

crear una norma coercitiva para tratar de mantener el bien común garantizando así la

vida y la libertad de las personas, dicho medio de coerción para que la sociedad acate

sus normas y asegure su cumplimiento, pero dicha coercibilidad será utilizado como

último recurso y este mecanismo es denominado Derecho Penal y en este

encontramos el delito el cual es tema de estudio de este trabajo.

"Diversos tratadistas manifiestan que ha sido difícil abordar el tema de la naturaleza del

delito, se ha buscado la esencia del hecho punible y ello ha llevado a que diversos

criminalistas han intentado formular una noción del delito en sí, esta noción sirve para

determinar si un hecho es o no delictivo y concluyen que es estéril, pues el delito es

una conexión con la vida social y jurídica de cada pueblo y cada tiempo que se vive en

constante cambio y no digamos con el avance de la tecnología, es por ello que lo que

41
 ayer se consideró como delito se considere hoy como licito y viceversa, este criterio lo

contradigo en parte al no compartir que un hecho que ayer fue ilícito o sea licito, porque

no tengo conocimiento que exista un hecho que en la actualidad que ayer fue ilícito hoy

es licito, en cambio sí comparto el hecho de que lo que ayer no era delito hoy si sea

considerado como tal.

Para ubicar la naturaleza del delito es necesario remontarse a los postulados de las

escuelas más importantes del derecho penal que han existido, siendo estas la Escuela

Clásica y la Escuela Positivista, dichas escuelas son un conjunto de doctrinas y

principios que a través de métodos tienen por objeto investigar entre otras cosas la

naturaleza del delito y las condiciones que influyen en su comisión.

3.2.1 Postulados de la escuela clásica

" A mediados del siglo XIX, la Escuela Clásica del Derecho Penal, con las doctrinas de

su máximo exponente Francesco Garrara, que perfecciono las de su máximo maestro

Carmigniani y las de sus antecesores Giandomenico, Romagnosi, Feuerbach, Bentham

y otros, e estudio del delito alcanza, según él, su máxima perfección, considerando

que la idea del delito no es sino una idea de relación, es a saber, la relación de la

contradicción entre el hecho del hombre y la ley; al definir el delito sostiene que es " La

infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los

ciudadanos.

42
 De esta manera, asienta la doctrina clásica que el delito no es sino un acontecimiento

jurídico, una infracción a la ley del Estado, un ataque a la norma penal, un choque de la

actividad humana con la norma penal, es en esencia un "ente jurídico". En relación con

el delincuente, se limitó a decir que la imputabilidad moral y su libre albedrío son la base

de su responsabilidad penal; en relación con la pena sostuvieron que era un mal a

través del cual se realizaba la tutela jurídica, concluyendo por asegurar que el derecho

penal era una ciencia eminentemente jurídica, que para su estudio debía utilizar el

método lógico abstracto, racionalista o especulativo." 29

3.2.2 Postulados de la escuela positivista

"Cuando se creía que la Escuela Clásica alcanzando su máximo nivel y sus postulados

parecían haber sentado las bases de un derecho penal definitivo, aparece la Escuela

Positivista del derecho penal que indudablemente vino a revolucionar los principios

sentados por los clásicos. Quienes en sentido contrario a los clásicos pasan al estudio

del delincuente. Y estudian el delito como la acción humana resultante de la

personalidad del delincuente."3 º

Al haber indagado lo que estas dos escuelas plantean, es necesario dar mi punto de

vista sobre estas dos escuelas, y para ello analizare primero lo de la Escuela Clásica,

esta escuela concibe al delito como una infracción a la ley del Estado y como un ataque

a la norma penal, esto se produce por la actividad humana, concluyendo que el derecho
29
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 115.
30
lbid.

43
 penal era una ciencia eminentemente jurídica, criterio que comparto porque no puede

concebirse el delito fuera de la ciencia jurídica.

En relación a la Escuela Positivista, está en contraposición de la Escuela Clásica,

concibe al derecho Penal en las ciencias naturales, es decir fuera del campo de las

ciencias jurídicas, esta posición no puede aceptase por cuanto a que el Derecho Penal

es una norma eminentemente jurídica compuesta por normas que regulan el

comportamiento humano para lograr la convivencia social.

3.2.3 Criterios para definir el delito

En la actualidad hay innumerables criterios para definir el delito y como la materia que

compete en este estudio es el delito, por lo que en este apartado se dará a conocer

algunos conceptos sobre el mismo, para establecer estos, ha sido necesario tomar en

cuenta varias definiciones y como en la doctrina encontramos una infinidad de ellas, por

lo que se expondrá una definición del mismo "el delito es el acto típicamente

antijurídico, imputable al culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de

penalidad y que se haya cometido con una pena, o en ciertos casos, con determinada
31
medida de seguridad en reemplazo de ella".

31
Gracia, Martín Luis. Lección de consecuencias jurídicas del delito. Pág. 80.

44
 3.3 La teoría general del delito

La teoría del delito puede definirse como "un orden en el que deben de tratarse los

problemas de aplicación de la ley en un caso concreto y además una respuesta a esos

problemas constituyendo una concepción general del delito, de la norma, de lo ilícito, de

la acción y de la responsabilidad penal, pues sin estos presupuestos no podría

interpretarse la ley penal". 32

"La Teoría General del Delito se ocupa de todos aquellos elementos comunes a todo

hecho punible. En la actualidad hay un acuerdo casi unánime entre los juristas, que los

elementos comunes son: la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad. Sin embargo,

para llegar a este acuerdo ha habido una larga elaboración teórica. El que se halla

dispuesto de estos elementos, no quiere decir sin embargo, que solo ellos sean
33
necesarios para la conceptualización de cualquier hecho".

Partiendo de la definición anterior, se deduce que la teoría general del delito tiene

tres elementos esenciales, tales elementos son los positivos y los negativos del delito

por lo que nos lleva a exponer y establecer cuáles son estos elementos, por lo que a

continuación se desarrollan.

32
Muñoz Conde, Francisco. Op. Cit. pág. 211.
33
De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 130.

45
 3.4 La tipicidad

La tipicidad es un elemento positivo del delito el cual consiste en la adecuación o

encuadramiento de la conducta humana al tipo penal. Es decir una conducta para ser

considerada delito debe estar previamente establecida en una norma. Para el autor

Francisco Muñoz Conde, tipicidad es "la adecuación de un hecho cometido a la

34
descripción que de ese hecho se hace en la ley penal"

3.5 La antijuridicidad en el delito

La antijuridicidad es considerada como un elemento positivo del delito, va ligada a la

tipicidad, porque se consideran antijurídicas las acciones previamente establecidas

como tipos penales, es decir para que exista la antijuridicidad debe haber tipicidad

previa. En conclusión puede decirse que es toda acción contaría al derecho.

3.6 La culpabilidad

"es el juicio que se valora si el autor del delito encontrándose en condiciones

necesarias para comportarse conforme al mandato jurídico, consiente y voluntariamente

actúa de manera distinta". 35

34
Muñoz Conde, Francisco. Op. Cit. pág. 211
35
Jáuregui, Hugo Roberto. Apuntes de teoría del delito. pág. 98.

46
 Puede notarse de la definición anterior que la culpabilidad no es más que la violación a

la norma típicamente, antijurídica que el autor del delito realiza voluntariamente para

cometer un hecho tipificado como delito en ley.

3.7 El desarrollo del delito

Para la comisión de un delito el mismo conlleva un desarrollo para posteriormente ser

ejecutado, la misma está compuesta por dos etapas las que se describen a

continuación

3.7.1 Fase interna

"Está conformada por la llamadas "voliciones criminales" que no son más que las ideas

delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se manifiesten o

exterioricen de manera objetiva, no implican responsabilidad penal, ya que la mera

resolución de delinquir no constituye nunca un delito.

Puede notarse de la definición anterior que la fase interna del delito, son los malos

pensamientos que nacen en la mente del autor, es decir, es el momento en el que se

tiene la idea de la comisión de un hecho delictivo, pero que si la misma solo se queda

en la idea, la misma no es constitutiva de delito.

47
 3.7.2 Fase externa

La segunda fase o fase externa del iter cnm,nis comienza cuando el sujeto activo

exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a

atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de su resolución criminal

manifiesta." 36

De esta definición se concluye que una vez el autor del delito haya tenido la idea de la

comisión de un acto ilícito. Pero la misma se queda solo en sus pensamientos como se

dijo anteriormente no constituye delito, mientras que en la fase externa el autor si lleva a

cabo lo que nació en su mente y exterioriza lo planeado, si constituye delito.

Para ampliar el tema del delito y su comisión la legislación guatemalteca

específicamente el Código penal reconoce expresamente dos formas de resolución

criminal en el Artículo 17 estipula: una individual que llama "Proposición" y otra colectiva

que denomina "Conspiración"; el texto legal establece:

"Hay conspiración, cuando dos o más personas se conciertan para cometer un delito y

resuelven ejecutarlo. Hay proposición, cuando el que ha resuelto cometer un delito,

invita a otra u otras personas a ejecutarlo. La conspiración, la proposición, la

provocación, la instigación y la inducción para cometer un delito, sólo son punibles en

los casos en que la ley lo determine expresamente".

36 De León Velasco, De Mata Vela. Op. Cit. Pág. 148 - 150

48
 Lo que se establece en el artículo citado al referirse a la conspiración es que, si una o

más personas se conciertan para la comisión de un hecho delictivo, está refiriendo a la

fase interna, luego menciona proposición, y esta se refiere a la fase externa, porque

nació en la mente del autor y este invita a otro y ejecutan un hecho delictivo si

constituye delito. Así mismo refiere que solo serán punibles los casos en que

expresamente lo determine la ley, es decir lo que se piensa y no se ejecuta no será

punible.

Así mismo encontramos los artículos del 13 al 16 los cuales se refieren a las fases del

delito las mismas se trascriben literalmente y establecen lo siguiente: Artículo 13. Delito

consumado: "el delito es consumado, cuando concurren todos los elementos de su

tipificación" es decir si existe voluntad del agente en la comisión del delito y concurren

los elementos positivos del delito se considera delito consumado y será sancionado de

acuerdo a la pena establecida previamente.

Artículo 14. Tentativa: "Hay tentativa, cuando el fin de cometer un delito, se comienza

su ejecución por actos exteriores, idóneos y no se consuma por causas independientes

de la voluntad del agente". Se concluye que en la tentativa el sujeto activo tiene la

finalidad de la comisión del delito, porque tiene la intención, es decir intenta la ejecución

del mismo, pero, por actos involuntarios a él no lo ejecuta, será sancionado conforme

a la ley.

Artículo 15. Tentativa imposible. "si la tentativa se efectuare con medios normalmente

inadecuados o sobre un objeto de tal naturaleza, que la consumación del hecho resulta

49
absolutamente imposible, el autor solamente quedara sujeto a medidas de seguridad".

Lo que este artículo establece es que el agente piensa en la ejecución de un delito

luego lo exterioriza, pero lo hace con medios no idóneos, acá claramente hace

referencia a que no comete delito a pesar que lo pensó e intento su ejecución, por lo

tanto solo será sometido a será sometido a un tratamiento especial que la ley establece.

Artículo 16. Desistimiento: "cuando comenzada la ejecución de un delito, el autor

desiste voluntariamente de realizar todos los actos necesarios para consumarlo. Solo se

le aplicara sanción por los actos ejecutados si estos constituyen delitos por sí mismos";

Este artículo hace mención a las dos fases del delito, interna y externa, porque el delito

nace en la mente del autor, luego comienza a ejecutar sus actos, pero luego desiste,

entonces será impune y solo será sancionado por los actos ejecutados si estos

constituyen delito.

50
 CAPÍTULO IV

4. El ciberacoso y su falta de tipificación en el Código Penal guatemalteco

En la actualidad vivimos en constante avance de la tecnología y la misma ha contribuido

a que surjan nuevas figuras delictivas que vienen a perjudicar a la población, por ello es

necesario ir implementando normas jurídicas para prevenir y sancionar los actos

delictivos que nacen a través del uso del internet. Dado que en el marco legal

guatemalteco no existe norma alguna que tipifique el delito del ciberacoso, esto ha

generado que el delincuente tenga vía libre para cometer actos ilícitos utilizando como

herramienta las redes sociales y para la víctima no existe protección alguna haciéndola

blanco fácil para la comisión del estos abusos.

Es de suma importancia llenar el vacío legal existente en el marco jurídico guatemalteco

ya que sin el mismo hace vulnerable a las personas y más a un a los menores de edad

ya que por el hecho de ser niño o niña no es consciente de los peligros que existen en

la red, no tomar las debidas precauciones en el uso del mismo.

Se considera que como deber del Estado de Guatemala se debe brindar protección a

los habitantes de la República, garantizando la libertad, y la seguridad de la persona, lo

cual no se está cumpliendo con el simple hecho de no existir tipificación del delito de

ciberacoso, dejando así desprotegido a la persona y la facilitación al delincuente a la

comisión del delito.

51
 Revisando la normativa guatemalteca que regule lo relativo a la protección hacia los

niños y niñas existe la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia en el cual

se regula la protección de los niños y niñas y en general a los adolescentes, pero la

misma no se cumple al no existir protección hacia este tipo de abusos que van

encaminados a los menores de edad. Por lo tanto se hace necesario tomar acciones

pertinentes y sentar precedentes legales, que, de no hacerlo contribuirá al incremento

de este tipo de abusos haciendo más vulnerables a los menores de edad.

4.1 Aspectos generales y definición del ciberbullying

"El ciberacoso (derivado del término en inglés cyberbullying) acoso virtual o acoso

cibernético, es el uso de medios de comunicación digitales para acosar a un individuo o

grupo de individuos, mediante ataques personales, divulgación de información

confidencial o falsa entre otros medios. Puede constituir un delito penal. El ciberacoso

implica un daño recurrente y repetitivo infligido a través de los medios electrónicos.

Según R. B. Standler, el acoso pretende causar angustia emocional, preocupación, y no

tiene propósito legítimo para la elección de comunicaciones". 37

"El ciberbullying es el uso de los medios telemáticos (Internet, telefonía móvil y

videojuegos online principalmente) para ejercer el acoso psicológico entre iguales. No

37
[Link] (Consultado: 30 de junio de 2016)

52
 personas adultas intervienen."38

De la definición anterior se desprende que es una clase de acoso que se da utilizando

cualquier medio telemático, pero el mismo claramente establece que este se da

solamente entre iguales, es decir entre menores y adolecente, no obstante si se da

entre adultos este puede ser considerado otro tipo de abuso.

4.2 Consecuencias del ciberacoso

"El ciberacoso está presente las 24 horas del día. Siempre está en línea. Incluso si se

apaga el ordenador la víctima sabe qué página web está accesible, o qué personas

están propagando ese rumor sobre ti. La dureza de esto es psicológicamente

devastadora. Los efectos secundarios de la violencia sistemática (ya sea psicológica,

física o sexual) de páginas difamatorias, suelen incluir, en la mayoría de los usuarios

agredidos, estrés, humillación, ansiedad, ira, impotencia y fatiga; y, aunque en pocos

casos se han presentado enfermedades físicas, en gran parte de estas situaciones el

individuo acosado tiene una enorme pérdida de confianza en sí mismo. Para la creación

de este ambiente nocivo, los acosadores recurren a las diversas técnicas ya descritas

con el fin de generar una especie de delirio de persecución en sus víctimas, de herir y

asustar a la víctima. Buscarán crear un estado de paranoia en la cual la víctima dude de

38
[Link] (Consultado: 30 de junio de 2016)

53
 sí misma, intentando así deshacer su vida en todos los aspectos: profesional, social,

amoroso y familiar.

Según lñaki Piñuel, provoca importantes secuelas psíquicas y físicas, estados fuertes

de ansiedad, insomnio tardío, dolores de espalda y estados depresivos. El afectado

tiene un descenso en su rendimiento, además de provocar secuelas psicológicas y

emocionales subsiguientes, con una autoestima fuertemente lastimada. Las fotos de

conductas ilegales o inapropiadas robadas pueden sentar precedente y costarles en un

39
futuro el acceso a educación institucional o a un empleo."

4.2.1 ¿cómo se manifiesta el ciberbullying?

En el siguiente párrafo se tratara indican manifestaciones del ciberacoso, entre las

cuales están las siguientes:

1. "Colgar en Internet una imagen comprometida (real o efectuada mediante

fotomontajes) datos delicados, cosas que pueden perjudicar o avergonzar a la

víctima y darlo a conocer en su entorno de relaciones.

39
Macías Osear. Ciber bullying un nuevo acoso educativo. Págs. 8, 21, 37.

54
2. Dar de alta,

persona más fea, a la menos inteligente y cargarle de puntos o votos para que

aparezca en los primeros lugares.

3. Crear un perfil o espacio falso en nombre de la víctima, en redes sociales o foros,

donde se escriban a modo de confesiones en primera persona determinados

acontecimientos personales, demandas explícitas de contactos sexuales.

4. Dejar comentarios ofensivos en foros o participar agresivamente en chats

haciéndose pasar por la víctima de manera que las reacciones vayan

posteriormente dirigidas a quien ha sufrido la usurpación de personalidad.

5. Dando de alta la dirección de correo electrónico en determinados sitios para que

luego sea víctima de spam, de contactos con desconocidos.

6. Usurpar su clave de correo electrónico para, además de cambiarla de forma que su

legítimo propietario no lo pueda consultar, leer los mensajes que a su buzón le

llegan violando su intimidad.

7. Provocar a la víctima en servicios web que cuentan con una persona responsable de

vigilar o moderar lo que allí pasa (chats, juegos online, comunidades virtuales...)

para conseguir una reacción violenta que, una vez denunciada o evidenciada, le

suponga la exclusión de quien realmente venía siendo la víctima.

55
 reprochable, ofensivo o desleal, de forma que sean otros quienes, sin poner en duda

lo que leen, ejerzan sus propias formas de represalia o acoso.

9. Enviar menajes amenazantes por e-mail o SMS, perseguir y acechar a la víctima en

los lugares de Internet en los se relaciona de manera habitual provocándole una

40
sensación de completo agobio".

Otra de las formas de acosar a la víctima y que está de moda en la actualidad según mi

criterio, son los denominados memes, esta es una forma de hacer chiste que se ha

expandido en la actualidad y muchas veces vana encaminadas a burlas y vejámenes en

contra de las personas sin que se tome conciencia de ello, pero la persona en la

persona afectada cusa daño moral y psicológico.

Derivado de todo lo expuesto, es necesario que en Guatemala se tome acciones que

prevengan y sanciones este tipo de actos, que quizás no parezcan delictivos pero si se

analiza causa daño a la víctima, ya que vulnera derechos fundamentales de las

personas y esto como se puede notar el avance de la tecnología. Cada día va en

aumento y las normas penales existentes se están quedando rezagadas, al no regular

este tipo de abusos, y un claro ejemplo de ello es el Código Penal guatemalteco que en

el mismo no se encuentra nada relativo a este flagelo y es por ello, que es necesario

40
[Link] (Consultado: 30 de junio de 2017).

56
 tipificar los mismos para que sea una herramienta que contribuya a la erradicación del

problema.

4.3 Solución al problema del ciberacoso y su tipificación penal

El problema del ciberacoso es consecuencia del fenómeno de las redes sociales que

actualmente se encuentra al alcance de cualquier persona no importando la edad, y en

este caso los menores de edad, hoy en día la tecnología ha evolucionado tanto que la

misma nos ha facilitado la vida, pero también se presta para cometer conductas

delictivas aprovechando que se presta mucho a la utilización del anonimato para

ocultarse de la víctima.

Es evidente, que el uso del internet hoy en día se relaciona mucho con las redes

sociales, tales como: Facebook, Whatsapp, Line, Twitter, lnstagram que son las más

conocidas o las más utilizadas por los guatemaltecos, las mismas han sido de muchas

utilidad ya que por medio de ellas nos enteramos de los acontecimientos sociales casi

de manera instantánea, esto ha contribuido mucho a que se nos facilite la vida en el

campo laboral como también en el campo de estudio ya que nos permite tener acceso a

la información con mayor facilidad, así también ha contribuido en las relaciones sociales

de cada individuo que tiene acceso a ellas.

Como es común todas las herramientas son creadas con el objeto de facilitarnos la

vida y que se le dé un buen uso, pero, ¿qué pasa? con las personas que le quieren dar

57
 mal uso, también se presta para la comisión de conductas delictivas, tales como: los

abusos que van encaminados a desacreditar el honor e integridad de la personas.

Para brindar una posible solución a este flagelo es necesario hacer algunas

interrogantes acerca del mismo y entre las cuales están las siguientes:

• ¿Qué tan vulnerable es el menor de edad de ser víctima de este flagelo con el

simple hecho de tener acceso a las redes sociales?

Para responder a esta interrogante, es necesario mencionar que con el simple hecho de

acceder a las redes sociales el menor de edad es muy vulnerable ya que normalmente

se dejan llevar por la emoción y la curiosidad de ver que encuentran en la misma, sin

tener ningún cuidado y comienzan a relacionarse con personas que están en las

mismas sin conocerlas físicamente, esto contribuye a que el victimario se aproveche de

su víctima creando perfiles falsos engañando así para luego comenzar el acoso.

• ¿Qué grado de responsabilidad tienen los padres de los menores de edad al ser

víctimas del Ciberacoso en el internet?

La siguiente interrogante trata de establecer el grado de responsabilidad que tienen los

adultos, no solo los padres sino toda persona que tenga a su cargo un menor de edad,

y podría decir que el grado de responsabilidad si existiera una clasificación seria primer

grado, y digo esto porque es deber del padre o encargado de los menores de edad de

58
 educar, vigilar y corregir la conducta de los menores de edad para que

comportamiento se acorde a la moral y buena conducta, pero que pasa con esto que en

la actualidad se ha descuidado mucho este aspecto, ya sea por falta de tiempo o

porque como ya se mencionó las redes sociales es un fenómeno que ha abarcado todo

el ámbito social y los adultos no pasan desapercibido de ello. Y podría deducirse que

esta es una de las causas a que a los menores de edad no se les preste la atención

debida y permite que ellos hagan lo que les plazca en las redes sociales.

• ¿Qué solución se le va a dar con la norma legal que se pretende regular para

erradicar el abuso en contra de los menores de edad?

Como ya se mencionó, con anterioridad, el problema de ciberacoso ha sido causado en

una mayor parte por el mal uso que se les da a las redes sociales y el descuido que se

tiene con los menores de edad al no vigilar las conductas que toman en el uso de las

redes sociales, y como este tipo de abusos no esta tipificado en la normativa

' , guatemalteca, es motivo por el cual se ha fomentado y se producen violaciones a los

derechos de las personas. Es necesario mencionar que en Guatemala no existe ningún

programa social que oriente a los menores de edad para prevenir este tipo de abusos,

esto se debe a la poca información acerca del mismo haciéndolo blanco fácil para el

victimario.

Es por ello, que a criterio de este autor la posible solución tiene que estará encaminada

a la reforma al Código Penal guatemalteco tipificando el delito de ciberacoso dado que

59
 se necesita una norma legal que prevenga y sancione los abusos que se generan a

través de la red; y se cree así una herramienta para el sistema de justicia para poder

sancionar este delito.

Una vez regulado este tipo de conductas se deberá crear una fiscalía del Ministerio

Publico para que conozca de estos casos específicos, porque a la fecha si bien es

cierto existen instituciones tales como La Procuraduría General de la Nación donde se

puede denunciar, estas no contribuyen a nada ya que no es de su competencia

sancionar, sino más bien es un medio de ayuda a la víctima.

4.4 Importancia de la regulación del ciberacoso como delito

Vivir en sociedad hace necesario un mecanismo que regula la conducta de las personas

de manera que se respeten los derechos y la libertad de cada individuo, y para ello

necesitamos normas legales para lograr ese fin, cuyo fin es establecer como una

persona debe comportarse en la sociedad y esta es una obligación que hay que

cumplirla y si no se cumple conlleva a una sanción dependiendo el tipo de conducta así

será la sanción. El fenómeno de ciberacoso, es un tema de poco interés para el Estado

y la misma se encuentra en constante avance, como ya se dijo, la tecnología día a día

va evolucionando y podría afirmar que el avance de la misma no es el problema si no la

utilización que le da el humano con fines de comisión de delitos.

El ordenamiento jurídico guatemalteco necesita la regulación del delito del ciberacoso

como una forma de protección a los niños y adolescentes porque se está vulnerando

60
 sus derechos fundamentales. De ahí nace la importancia de su regulación si

pretende radicar este flagelo como ya se ha hecho en algunos países de latinoamérica

y Europa. En la misma se debe de establecer sanciones hacia los agresores, de no

tomar acciones pertinentes se estarían contribuyendo a que la misma siga en aumento

y puede llegar a límites inimaginables que puedan hasta llegar al suicidio de la víctima.

4.5 Efectos jurídicos

El ciberacoso, es uno de los problemas que más ha avanzado hasta el día y de hoy, es

por ello que se necesita la regulación de una norma de protección de los menores de

edad en el uso de internet por el vacío que existe en la legislación guatemalteca. La

misma trae consigo consecuencias jurídicas ya que conlleva la comisión de delitos

contra el honor de las personas, tales como las injurias, calumnias, que en la actualidad

se cometen utilizando como mecanismo las redes sociales. Aunque no se encuentran

tipificados como tales en la legislación guatemalteca esto no quiere decir que no pueda

sancionarse, ya que el Código Penal si regula los delitos cometidos en contra del honor

de las personas aunque en si no mencione los cometidos por medios electrónicos y en

una última instancia si podría encuadrarse en estos delitos.

Es por ello que se debe de educar a los menores de edad, orientándolos al buen uso

de las redes sociales quizás no prohibirles el acceso a las nuevas tecnologías, pero si

orientarlos sobre el beneficio así como también los riesgos que conlleva para que no

sean víctima ni infractores, porque aunque no se vea desgraciadamente es uno de los

61
males que están padeciendo los menores de edad en nuestra sociedad. Orientar a los

menores de edad que usan el internet que piensan bien sobre el uso que hacen de ella,

que piensen de lo que antes de publicar cualquier cosa y a no aceptar personas como

amigos que no conozcan ya que el mismo puede conllevar consecuencias lamentables

y si se es víctima de este tipo de acoso que no se dude y se denuncie, ya sea, en la

escuela o colegio o indicándole a los padres o tutores para que ellos denuncien en la

Procuraduría de los Derechos Humanos de Guatemala, a través de la Defensoría de la

Niñez y Adolescencia ya que esta es la institución encargada de investigar la violación

de los derechos Humanos de la niñez y adolescencia.

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 CONCLUSIÓN DISCURSIVA

El avance de la tecnología está siendo utilizada para cometer actos ilícitos, tales como:

el ciberacoso, comúnmente a través de las redes sociales del internet, y Guatemala es

un país donde se puede cometer esta clase de abusos, afectando directamente a los

menores de edad y adolescentes.

El Código Penal guatemalteco, en la actualidad, no está acorde al avance de las

nuevas tecnologías, tampoco existe una norma específica que regule la comisión de

este tipo de actos delictivos, por lo que, la sociedad guatemalteca se encuentra

desprotegida ante esta problemática.

Es por ello que, una de las bases fundamentales, sostenidas en el presente trabajo, que

explica la importancia de su estudio, es resaltar que la legislación actualmente vigente,

no cumple con los fines del Estado, al no existir una norma que tipifique como delito

esta clase se abusos contribuye a que se sigan cometiendo.

Por lo que se hace necesario que el Congreso de la República de Guatemala reforme el

libro segundo Título VI capítulo VII del Código Penal guatemalteco, e incluir los delitos

que se cometan utilizando las redes sociales del internet. Así mismo la creación de una

fiscalía especial del Ministerio Público para atender en toda la República este tipo de

casos.

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64
 BIBLIOGRAFÍA

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