Estándares internacionales y nacionales para investigar,

sancionar y reparar con la debida diligencia en casos de delitos

de violencia en razón de género

1
AUTORIDADES DEL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
Dr. Marvin Arsenio Molina Casanova
PRESIDENTE
Dra. Mirtha Gaby Meneses Gómez
DECANA CONSEJERA
Dr. Omar Michel Durán
CONSEJERO
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
COMITÉ DE GÉNERO DEL ÓRGANO JUDICIAL
Y TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
MSc. Karem Lorena Gallardo Sejas
PRESIDENTA
COMITÉ DE GÉNERO DEL ÓRGANO JUDICIAL
Y DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
Dra. Mirtha Gaby Meneses Gómez
DECANA CONSEJERA
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
Dra. María Cristina Díaz Soza
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
Dra. Elva Terceros Cuéllar
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL AGROAMBIENTAL
Dra. Angela Sánchez Panozo
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL AGROAMBIENTAL
Dra. María Tereza Garrón Yucra
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL AGROAMBIENTAL
MSc. Georgina Amusquivar Moller
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
MSc. Julia Elizabeth Cornejo Gallardo
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
MSc. Brígida Celia Vargas Barañado
MAGISTRADA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
CONSULTORA
Dra. María Elena Attard Bellido
EDICIÓN
Dirección Nacional de Políticas de Gestión

CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
Oficina Central Sucre
Dirección: Luis Paz Arce N° 290
Teléfono piloto: (591-4) 64 61600
Web: www.magistratura.organojudicial.gob.bo
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Acrónimos
AS Auto Supremo
CADH Convención Americana de Derechos humano
CEDAW Convención para la Eliminación de todas las
formas discriminación contra la mujer
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Corte IDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
Convención
Belém do Pará Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
Comité CEDAW Comité de la Convención para la Eliminación de
todas las formas discriminación contra la mujer
Comité DDHH Comité de Derechos Humanos
CPE Constitución Política del Estado
CP Código Penal
CPP Código de Procedimiento Penal
DNA Defensoría de la Niñez y Adolescencia
FELCV Fuerza Especial de Lucha contra la Violencia
LGBTI Personas lesbianas, gay, bisexuales, transgénero,
intersexuales.
MESECVI Mecanismo de Seguimiento a la Convención Belén
do Pará
NAPIOCs Naciones y Pueblos Indígena Originario
Campesinas
NNA Niñas, niños y adolescentes
OMS Organización Mundial de Salud
ONU Organización de Naciones Unidas
PIDCPs Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
PIDESCs Pacto Internacional de Derechos Económicos
Sociales y Culturales
SC Sentencia Constitucional
SSCC Sentencias Constitucionales
SCP Sentencia Constitucional Plurinacional

3
SCPs Sentencias Constitucionales Plurinacionales
SEPDAVI Servicio Plurinacional de Atención a las Víctimas
SIDH Sistema Interamericano de Protección a Derechos
Humanos
SIJPLU Servicios Integrados de Justicia plurinacional
SLIM Servicios Legales Integrales Municipales
TCP Tribunal Constitucional Plurinacional
TSJ Tribunal Supremo de Justicia

4
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Contenido

Presentación 15
Metodología 21
1. El deber de juzgar con perspectiva de género
desde el bloque de constitucionalidad 25
2. La igualdad y no discriminación. Definiciones previas 29
2.1. ¿Por qué la necesidad de diferenciar la igualdad,
formal, la igualdad material o sustantiva y la
igualdad estructural? 30
2.2. ¿En qué consiste la garantía de prohibición
de discriminación? 32
2.3. ¿Cuáles son los presupuestos que se deben cumplir
para que exista una discriminación prohibida? 36
2.4. ¿En contextos de discriminación estructural
qué elementos deben considerarse para
generar igual sustantiva? 39
3. ¿Cuáles son los esteriotipos de género? 47
4. ¿Por qué juzgar con enfoques de género,
niñez, interseccionalidad e interculturalidad? 53
4.1. ¿En qué consiste el enfoque de género y por qué la
obligación de aplicar la perspectiva de género? 54
4.1.1. SCP 0064/2018-S2 de 15 de marzo de 2018.
Obligación de juzgar con perspectiva de género 56
4.2. ¿A quienes se aplica la perspectiva de género? 57
4.2.1. SCP 346/2018-S2 de 18 de julio de 2018.
La perspectiva de género alcanza a los varones
que sufren violencia en razón de género 58
4.3. ¿Cuándo se aplica la perspectiva de género? 47
4.4. ¿Por qué aplicar el enfoque interseccional en
los casos de violencia en razón de género? 48
4.4.1. SCP 130/2018-S2 de 16 de abril.
Interseccionalidad en caso de niña víctimas
de violencia sexual 51
4.4.1. SCP 385/2018-S2 Interseccionalidad en caso de
NNA con discapacidad víctima de violencia sexual 53

5
• ¿En qué consiste el deber de aplicar el enfoque
con perspectiva en niñez y protección reforzada a
NNA en los delitos de violencia en razón de género? 55
• ¿Cuáles son los estándares internacionales sobre
el alcance del término violencia sexual? 60
• ¿Cuál es el alcance de la debida diligencia en
los casos de violencia en razón de género? 64
• SCP 0017/2019-S2 de 13 de marzo de 2019.
Obligación de realizar un análisis integral del
problema jurídico en casos de violencia en
razón de genero 71
• ¿En qué consiste la atención integral a víctimas
de violencia en razón de género? 74
• ¿Cómo debe ser el primer contacto con la víctima? 75
• ¿Cómo debe recibirse la denuncia en casos de
víctimas de violencia? 79
• ¿Cómo deben aplicarse las medidas de protección
a las víctimas de violencia en razón de género? 81
• SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril.
Aplicación de medidas de protección con
enfoque de género e interseccionalidad 86
• SCP 0346/2018-S2, de 18 de julio.
Finalidad de las medidas de protección 87
• SCP 414/2019-S3. Aplicación de medidas
de protección con enfoque de interseccionalidad 88
• SCP 0358/2018-S2 de 25 de julio Aplicación de
medidas de protección con carácter de urgencia 88
• SCP 0385/2018-S2 de 25 de julio.
Interseccionalidad en la aplicación de medidas de
protección a NNA con discapacidad 90
• ¿En qué consiste la investigación con enfoque
diferencial en niñez, género e interseccionalidad en
delitos de violencia sexual contra NNA? 91
• ¿Cómo debe actuarse en los casos de denuncias
de violencia sexual a NNA? 100
• ¿Quién tiene la carga de la prueba en los delitos
de violencia sexual? 108
• SCP 0017/2019-S2. La carga de la prueba en delitos
de violencia sexual no corresponde a la víctima 108
• Auto Supremo 396/2020 109

6
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

• ¿Puede rechazar el Ministerio Público la denuncia

por falta de prueba? 110
• SCP 017/2019-S2. Máxima oficiocidad 110
• ¿Puede establecer el MP un sobreseimiento
por inactividad procesal de la víctima? 111
• SCP 017/2019-S2. No es posible determinar
el sobreseimiento, rechazo de la denuncia
por inactividad de la víctima de violencia 112
• ¿Cómo se debe actuar en la recolección
de elementos probatorios en casos de
NNA víctimas de violación sexual? 112
• ¿Cómo debe valorarse la prueba en los delitos
de violencia sexual? 114
• SCP 0353/2018-S2. Las probables contradicciones
de la víctima de violencia sexual deben ser
analizada con perspectiva de género 117
• ¿Qué valor probatorio tiene la declaración de
la víctima en delitos de violencia sexual? 118
• SCP 0353/2018-S2. Valor de la declaración de
la víctima de violencia sexual 120
• Auto Supremo 0892/2019 121
• Auto Supremo 0569/2019-RRC 122
• ¿Debe considerarse la conducta de la víctima como elemento
para valorar la prueba en delitos de violencia sexual? 122
• ¿La víctima necesita un certificado médico del IDIF? 124
• SCP 0122/2015-S3 Valor otorgado a los certificados médicos 127
• ¿Para probar la violencia sexual es necesario un
certificado médico forense? 127
• SCP 353/2018-S2. La falta de evidencia médica no
neutraliza la verdad material 128
• ¿Se puede obligar a las NNA víctimas a realizarse
exámenes médicos o peritajes? 129
• ¿Cuántas veces debe declarar la víctima? 131
• Cuáles son las conductas revictimizantes en la investigación
en delitos de violencia sexual? 133
• Auto Supemo 0266/2015. Prohibición de revictimización 137
• Auto Supremo 332/2012-RRC. Procedimiento a observar
para recibir la declaración de la víctima 138
• ¿Cuáles deben ser las líneas de investigación en casos
de violencia en razón de género? 139

7
• SCP 0394/2018-S2. Deber de identificar la situación
de vulnerabilidad de la víctima 144
• ¿Cómo debe valorarse el consentimiento en casos
de violación sexual? 145
• ¿ Se debe exigir prueba sobre la existencia de
resistencia física a la víctima? 153
• ¿Cómo debe valorarse la prueba en casos de
discriminación estructural e indirecta? 154
• ¿Cómo deben aplicarse las medidas cautelares
en delitos violencia en razón de género? 157
• SCP 0394/2018-S2 de 3 de agosto.
La finalidad de las medidas cautelares debe ser
analizada con perspectiva de género 158
• SCP 353/2018-S2 de 18 de julio de 2018.
Presunción de veracidad de la declaración de la víctima
de violencia sexual 160
• SCP 0001/2019-S2 de 15 de enero de 2019.
Análisis de las medidas cautelares desde un
enfoque de género y generacional 165
• ¿Cómo deben analizarse las causas en casos de colisión
de derechos entre grupos de prioritaria atención? 167
• SCP 130/2018-S2 de 16 de abril. Colisión derechos
persona adulta mayor y NNA víctima de violencia sexual 167
• SCP 0439/2018-S2 de 29 de agosto.
Colisión entre derechos de adolescente infractor de
la ley penal y niña víctima de violencia sexual 171
• ¿En qué consiste el deber de sancionar con
perspectiva de género? 175
• SCP 721/2018-S2 de 31 de octubre.
No es posible aplicar la suspensión condicional de la pena
en casos de violencia en razón de género 179
• ¿Cómo debe interpretarse la conciliación en los casos
de violencia en razón de género? 183
• ¿En qué consiste la reparación integral de daños a víctimas
de violencia sexual? 186
• SCP 0019/2018-S2 de 28 de febrero.
Reparación integral del daño 187
• SCP 0628/2018-S2 de 8 de octubre.
Aplicación directa de los estándares internacionales
de reparación integral del daño 192

8
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

• ¿En qué consisten las garantías de reparación

integral en casos de NNA víctimas de violencia sexual? 198
• ¿Desde las garantías de no repetición qué medidas deben
adoptarse para los casos de NNA víctimas de violencia sexual? 199
• ¿Cuáles son las directrices del protocolo de investigación
y actuación para los casos de víctimas de violencia sexual? 201
• ¿Cuáles son las directrices del protocolo sobre abordaje
integral y valoración médico legal para casos de NNA
víctimas de violencia sexual? 203
• ¿Cuáles son las directrices del protocolo de atención
integral para NNA víctimas de violación sexual? 204

Referencias bibliografías 209

Anexo
Tabla de Sentencias con perspectiva de género,
generacional e interseccionalidad 213

9
Comentario

El Compendio de Análisis de
Sentencias con Perspectiva de
Género, después del Protocolo
para Juzgar con Perspectiva de
Género, constituye un nuevo
instrumento de trabajo, para
juezas y jueces del Órgano
Judicial y en general para
aquellos profesionales del
Derecho que tengan interés
de consultar y profundizar
el estudio sobre derechos
humanos y la perspectiva de
género.

El documento, ha sido elaborado en el marco de la segunda

versión de implementación de la Política Institucional de
Igualdad de Género del Órgano Judicial (PIIG), a través de la
Consultora Dra. María Elena Atar que desde su experiencia
académica y laboral, realizó una prolija selección de sentencias
con perspectiva de género que forman parte del Compendio de
Análisis de Sentencias con Perspectiva de Género.

Su contenido, substancia un valioso acervo de estándares

internacionales y nacionales referidos al juzgamiento con
perspectiva de género, con énfasis en la debida diligencia en la
investigación, sanción y reparación de los casos de violencia en
razón de género; material que facilitará elementos necesarios
y útiles a las juzgadoras/es, permitiéndoles profundizar el
enfoque de género en decisiones judiciales, como dispone la
PIIG.

11
El compendio ayudará a afianzar las herramientas
argumentativas referidas al juzgamiento con perspectiva de
género, generacional e interseccionalidad, con ello garantizar
la efectiva tutela de los derechos de los grupos más vulnerables
como las mujeres.

Diversas normas nacionales e internacionales de derechos

humanos exigen la aplicación de la perspectiva de género como
categoría de análisis de la función judicial. Lo que nos motiva,
seguir impulsando su efectiva aplicación en el Órgano Judicial.

Mirtha Gaby Meneses Gómez

DECANA
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
 Comentario
Las construcciones realizadas
con la finalidad de hacer
efectivas las acciones positivas
en resguardo de los derechos
de las mujeres en igualdad
de condiciones; son tareas
que están siendo encaradas,
no solo por el Comité de
Género del Órgano Judicial y
del Tribunal Constitucional
Plurinacional; sino también,
de manera institucional por
la instancia competente en la
que se constituye el Consejo
de la Magistratura.

El “Compendio de Sentencias con Perspectiva de Género”

presentado por el Consejo de la Magistratura; y que, se me
ha solicitado comentar, contiene una expectativa de ser el
instrumento que despierte el interés investigativo y dialógico
en los servidores judiciales; posibilitando así, obtener las pautas
para la aplicación preferente de estándares de protección
internacionales y nacionales establecidos bajo los principios de
favorabilidad y progresividad.

De la lectura de la presente publicación, se puede identificar

una descripción metodológica y estratégica, visibilizando
principalmente el deber y obligación constitucional que se tiene
de juzgar con perspectiva de género; aplicando jurisprudencia
desde un análisis dinámico, lo que dará paso a obtener en los
juzgadores un enfoque diferenciado, interseccional y sobre
todo con perspectiva de género.

13
El Consejo de la Magistratura con éste trabajo muestra la
voluntad y compromiso institucional, que merece tener la
relevancia y atención en el Órgano Judicial al constituirse en una
acción real y positiva en resguardo de los derechos humanos en
igualdad de condiciones.

Enero 2022

MSc. Karem Lorena Gallardo Sejas

PRESIDENTA
COMITÉ DE GÉNERO DEL ÓRGANO JUDICIAL Y DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Presentación
Los órganos internacionales tanto del sistema universal como
interamericano concuerdan en señalar que los Estados deben
establecer los mecanismos para ofrecer una protección adecuada
e idónea a toda víctima que sufra discriminación y violencia en
razón de género, y en función de las circunstancias, surge la
necesidad de ofrecer respuestas especializadas a las diversas
situaciones de afectación a quienes sufren discriminación y
violencia en sus diferentes escenarios, entre ellos, la violencia
sexual, temática en la que se circunscribirá este documento.

En este contexto, el Estado boliviano forma parte de los

estándares de protección internacional acordados a favor de
dichas víctimas, razón por la cual a pesar de los diferentes
avances en la protección y garantía del derecho a vivir libre de
violencia, la discriminación y la violencia en razón de género
es una afectación de alto impacto que se encuentra enraizada
en la sociedad boliviana como un problema estructural, que
complementada con las relaciones estigmatizantes, prejuicios
y obstáculos afecta en mayor grado a las mujeres y en mayor
proporción a las NNA víctimas de violencia sexual, por ello
la necesidad de analizar las diferentes respuestas desde el
desarrollo de los estándares internacionales y nacionales para
afrontar en debida manera esta afectación.

A este respecto, los estándares internacionales, conforme

se precisará, han establecido la necesidad de investigar,
juzgar, sancionar y reparar con perspectiva de género los
casos de discriminación y violencia en el marco de la debida
diligencia. Sin embargo, desde la regulación de los estándares
internacionales, dada la características de la violencia y los
impactos diferenciados, se ha acordado también, adoptar
una debida diligencia con enfoques de niñez y adolescencia,
interseccionalidad e interculturalidad, que serán analizados
en este documento, para dar una respuesta efectiva a la
discriminación y violencia estructural que sufren las víctimas.

15
La contextualización de la debida diligencia en la investigación,
juzgamiento, sanción y reparación de los casos de discriminación
y violencia, con especial énfasis en víctimas de violencia
sexual a la luz de los estándares internacionales y nacionales
son el objetivo de esta Consultoría y de este documento,
con la intención de visibilizar la construcción jurisprudencial
de la aplicación de la perspectiva de género, así como de los
otros enfoques referidos: generacional, interseccionalidad e
interculturalidad, que permitan dar cuenta el cumplimiento
de las obligaciones de respeto y garantía del Estado boliviano,
y la necesidad de transverzalirlos en otros escenarios como
el administrativo sancionador, por el efecto vinculante de los
estándares nacionales e internacionales en razón de género.

Otro de los objetivos de este documento, es fortalecer las

herramientas argumentativas para operativizar, a través de
un compendio de sentencias, que han aplicado los estándares
internacionales referidos al juzgamiento con perspectiva
de género, generacional e interseccionalidad, para que los
operadores de justicia, cuenten con los elementos necesarios y
útiles para que el Estado boliviano cumpla sus obligaciones de
respeto y garantía, y de esta manera se disminuya los procesos
de revictimización, estigmatización y la doble violencia en la
que se encuentran las víctimas de discriminación y violencia en
razón de género.

Efectivamente, conforme ha establecido la Corte IDH en el

caso V.R.P y V.P.C. vs. Nicaragua, las NNA víctimas de violencia
sexual sufre una doble violencia; por un lado, la sufrida por el
hecho de violencia sexual de la que fueron víctimas y, por el
otro, la violencia institucional a la que se ven sometidas por las
conductas revictimizantes en la investigación y juzgamiento
en delitos de violencia sexual, tanto por los investigadores,
médicos, jueces y demás operadores del derecho, con lo
que se lesiona, además, su derecho de acceso a la justicia sin

16
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

discriminación circunstancia y se genera impunidad.

En esta investigación se dará cuenta de las sentencias

pronunciadas por el Tribunal Constitucional Plurinacional y
autos supremos del Tribunal Supremo de Justicia que contenga
los estándares internacionales tanto del sistema interamericano
como del sistema universal sobre la debida diligencia en
la investigación, juzgamiento, sanción y reparación con
perspectiva de género. Así se incorporará los criterios dictados
por dichos tribunales que expresan no solo un ejercicio de
control de convencionalidad, sino un escenario de diálogo
jurisprudencial entre las altas Cortes a nivel nacional con el
sistema internacional, en temáticas vinculadas a la igualdad y
prohibición de discriminación y la violencia en razón de género.

17
18
20
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Metodología
Este documento se enfoca en los estándares internacionales
y nacionales referidos al juzgamiento con perspectiva de
género, con énfasis en la debida diligencia en la investigación,
juzgamiento, sanción y reparación de los casos de víctimas de
violencia sexual.

Para este cometido, la identificación de los estándares se

ha circunscrito a analizar los casos directamente vinculados
al juzgamiento con perspectiva de género y los enfoques
diferencial y de interseccionalidad. El abordaje de las diferentes
temáticas se realiza a través de la formulación de interrogantes
y sus correspondientes respuestas para facilitar el lenguaje y su
comprensión.

Para la selección de los estándares internacionales se utilizó

la técnica del estándar jurisprudencial más alto. Esta técnica,
tiene su fundamento en la Constitución Política del Estado y el
bloque de constitucionalidad, porque se basa en los principios
de favorabilidad y progresividad de los derechos humanos que
se encuentran contemplados en los arts. 13 y 256 de la CPE, y
que sustentaron la jurisprudencia constitucional contenida en
las SSCCPP 2233/2013, 87/2014-S3 y 19/2018-S2, a partir de
las cuales, la metodología para la identificación del precedente
en vigor es el análisis sistemático de los precedentes ya no
bajo un criterio cronológico, sino, precisamente, a partir de la
identificación del precedente que contenga el entendimiento
más amplio, extensivo y favorable, es decir que sea compatible
con los instrumentos y estándares del sistema universal e
interamericano de derechos humanos, en el marco de los
principios de favorabilidad de progresividad.

Una vez seleccionados los estándares internacionales y

nacionales que abordan las diferentes temáticas sobre la debida
diligencia en la investigación, juzgamiento, sanción y reparación,
su visibilización se la realiza a través de fichas jurisprudenciales,
que contienen la identificación de la Sentencia, Recomendación,
21
Observación General, así como el extracto del precedente o
estándar que contiene, previo un resumen o síntesis de lo que
abordan, así como la identificación de los hechos, para lograr
una cabal comprensión del compendio de sentencias que
contienen dichos estándares.

Las fichas jurisprudenciales están identificadas por colores

temáticos; así, las que provienen del sistema interamericano,
con color naranja; las que provienen del sistema universal
con color verde claro. Las que corresponden al ordenamiento
interno; es decir, la jurisprudencia constitucional se las clasifica
con color celeste y del Tribunal Supremo de Justicia con color
azul.

Cada temática abordada a través de la formulación de

diferentes interrogantes, tiene como objetivo identificar el
proceso dialógico entre los órganos internacionales y los del
ordenamiento interno para una mirada contextualizada de las
1
respuestas provenientes de ambos sistemas en cada temática ,
si las hubiere, así como del desarrollo jurisprudencial interno, y
de esta manera tener identificados los estándares más altos que
tienen carácter vinculante y deben ser observados por todos los
operadores de justicia.

Esperamos que este documento sea de fácil acceso y

comprensión, sirva para la difusión sistematizada de los
precedentes y estándares más altos de protección en lo
que respecta al juzgamiento con perspectiva de género,
generacional e interseccionalidad en los casos de discriminación
y violencia en razón de género. En los apartados siguientes se
abordan las diferentes temáticas que contiene este documento.

1 Se utiliza la misma metodología abordada en los documentos: CIDH, Folleto Informativo

Medidas Cautelares. Corte IDH (2016). ABC de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. El qué, cómo, cuando, dónde y porque de la Corte Interamericana, Preguntas
Frecuentes.

22
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

23
24
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

1. El deber de juzgar con perspectiva de género desde el

bloque de constitucionalidad

El Estado Constitucional de Derecho Plurinacional boliviano, se

encuentra sustentado en una pluralidad de fuentes jurídicas,
que incorpora al bloque de constitucionalidad dentro de las
normas que forma parte del ordenamiento jurídico boliviano
con rango constitucional. Este escenario permite afianzar el
proceso dialógico entre las Cortes Internacionales y nacionales
y demás órganos de supervisión y control, traducidos en
estándares internacionales que forman parte del bloque
de constitucionalidad y se convierten en fuente jurídica del
derecho, porque son norma jurídica de aplicación directa por
los operadores de justicia.

Tanto el sistema universal, como el sistema interamericano

asumieron instrumentos específicos en cuanto a la
discriminación y violencia contra las mujeres y las NNA. En
este sentido, entre otros, se tiene a la Convención de Derechos
del Niño (CDN), a la Convención para la Eliminación de Todas
las formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW) y la
Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar
2
la violencia contra la Mujer (Convención Belém do Pará) .

En este contexto, las disposiciones legales sustantivas y

adjetivas que deben utilizar los operadores de justicia para la
investigación con perspectiva de género y niñez, no se limitan
a la consideración únicamente de las normas internas del
ordenamiento jurídico boliviano, como ser el Código Penal
(CP), el Código de Procedimiento Penal (CPP), la Ley 348
(Ley Integral para garantizar a las mujeres una vida libre de
violencia), la Ley 1173 (Ley de abreviación procesal penal
y de fortalecimiento de la lucha integral contra la violencia a
niñas, niños, adolescentes y mujeres), o el Código Niña, niño
adolescente (CNNA), entre otras disposiciones, sino que a éstas
se le debe brindar una interpretación y aplicación conforme a la
Constitución y al Bloque de Constitucionalidad.

25
De acuerdo a lo señalado, corresponde entonces precisar el
alcance del bloque de constitucionalidad, en ese sentido, se
puede afirmar, siguiendo el estándar jurisprudencial más alto
contenido en la Sentencia Constitucional (SC) 0110/2010-R
que, en este bloque, se encuentra la Constitución, los tratados
internacionales sobre derechos humanos que emergen tanto del
sistema universal como interamericano de derechos humanos,
los estándares internacionales sobre derechos humanos, que al
formar parte de nuestro sistema jurídico, deben ser observados
y aplicados por los operadores de justicia en los delitos de
violencia en razón de género, por ello la importancia de
identificar cuáles son esos estándares internacionales.

26
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

27
28
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

2. La igualdad y no discriminación. Definiciones previas

Con la finalidad de una cabal comprensión de lo que es la

igualdad en todas sus dimensiones y la garantía de prohibición
de discriminación, es necesario efectuar algunas definiciones
previas:

La igualdad y la no discriminación

La igualdad y la no discriminación son conceptos

complementarios. Así, mientras el primero “tiene una
connotación positiva en tanto trata de garantizar que
todas las personas sean iguales en el goce y en el ejercicio
de los derechos”, el segundo tiene un sentido negativo
“debido a que supone la necesidad de que las personas no
sean sujetas a distinciones arbitrarias e injustas”.

La definición de discriminación se encuentra en la Convención

sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
contra la Mujer cuya definición de discriminación fue adoptada
por el Comité de Derechos Humanos, conforme al siguiente
texto:

Discriminación

Debe entenderse referido a toda distinción, exclusión,

restricción o preferencia que se basen en determinados
motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la
religión, la opinión política o de otra índole, el origen
nacional o social, la posición económica, el nacimiento o
cualquier otra condición social, y que tengan por objeto
o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los
derechos humanos y libertades fundamentales de todas
las personas.

A partir de lo señalado precedentemente es necesario distinguir

a la igualdad formal, la igualdad material o sustantiva y la
igualdad estructural.

29
2.1. ¿Por qué la necesidad de diferenciar la igualdad,
formal, la igualdad material o sustantiva y la igualdad
estructural?

Uno de los efectos del proceso de especificación de los derechos

humanos, es haber incidido en la diferenciación entre lo que es
igualdad formal e igualdad sustantiva, así la igualdad formal está
contemplada en los instrumentos internacionales de derechos
humanos como la CADH o el PIDCPs, así como en la Constitución
boliviana y está referida a la aplicación igual de la ley a todas las
personas con independencia de sus características especiales y
en clave de universalidad y homogeneidad.

Bajo dicha concepción formal a todas las personas se les

reconoce los mismos derechos en términos universales, siendo
irrelevante las características personales, por ejemplo, que se
trate de una mujer, de un hombre, indígena, homosexual, etc.

En tanto que la igualdad material o sustantiva, es la igualdad real

para el ejercicio pleno de derechos y sin discriminación, toda
vez que la realidad evidencia que pese al reconocimiento formal
de la igualdad, las características personales vinculadas al sexo,
género, orientaciones sexuales, raza, etc., determinan que no
todas las personas gocen efectivamente de los derechos, de
ahí que el Estado debe adoptar medidas para paliar el trato
diferenciado ilegítimo, asumiendo así una concepción material
o sustantiva de la igualdad que asegure que todas las personas
gocen y ejerzan sus derechos, en el plano de los hechos y en
igualdad de circunstancias.

En el contexto señalado, la igualdad sustantiva se la ejerce a

partir de la superación de cualquier situación de asimetría,
desventaja y vulnerabilidad en la cual se encuentran grupos
determinados por razones de sexo, género, orientaciones
sexuales, raza u otros criterios prohibidos de discriminación o
situaciones de desventaja material.

30
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En efecto, las asimetrías históricas en razón de género son

la causa directa de prejuicios y estereotipos, los cuales, a su
vez, generan discriminación estructural, directa, indirecta
e interseccional que evitan el ejercicio pleno de derechos a
mujeres y a personas LGBTI.

Mientras persistan los estereotipos o prejuicios, la igualdad

formal no es suficiente para asegurar el ejercicio pleno
de derechos, por eso la importancia que en el derecho
internacional de los derechos humanos y en los modelos
constitucionales propios de los Estados Constitucionales de
Derecho ha adquirido la igualdad sustantiva. En ese sentido se
ha pronunciado los diferentes órganos de supervisión tanto del
sistema universal como interamericano de derechos humanos,
como por ejemplo el Comité de Derechos Humanos, que en la
Observación General N° 28, estableció lo siguiente:

Comité de Derechos Humanos,

Observación General No. 28

Los Estados deben adoptar las medidas necesarias para

eliminar los obstáculos que se interponen en el goce
de los derechos en condiciones de igualdad, añadiendo
expresamente que se deben adoptar medidas positivas
en todos los ámbitos a fin de dar poder a la mujer en
forma efectiva e igualitaria.

En el mismo sentido, el Comité para la Eliminación de la

Discriminación contra la Mujer, en la Recomendación General
No. 25, determinó que la obligación de los Estados trasciende la
simple obligación jurídica formal de la igualdad de trato entre la
mujer y el hombre. Para el Comité:

Comité de la CEDAW, Recomendación General No. 25

Un enfoque jurídico o programático puramente formal,

no es suficiente para lograr la igualdad de facto con
el hombre, que el Comité interpreta como igualdad
sustantiva. Además, la Convención requiere que la

31
 mujer tenga las mismas oportunidades desde un primer
momento y que disponga de un entorno que le permita
conseguir la igualdad de resultados. No es suficiente
garantizar a la mujer un trato idéntico al del hombre.
También deben tenerse en cuenta las diferencias
biológicas que hay entre la mujer y el hombre y las
diferencias que la sociedad y la cultura han creado. En
ciertas circunstancias será necesario que haya un trato
no idéntico de mujeres y hombres para equilibrar esas
diferencias. El logro del objetivo de la igualdad sustantiva
también exige una estrategia eficaz encaminada a
corregir la representación insuficiente de la mujer y una
redistribución de los recursos y el poder entre el hombre
y la mujer”.

El Comité en la misma observación explica y concluye que la

aplicación de medidas especiales de carácter temporal de
conformidad con la Convención, están destinadas a lograr la
igualdad sustantiva de la mujer, y es un medio para hacer realidad
la igualdad sustantiva o de facto de la mujer y no una excepción
a las normas de no discriminación e igualdad; añadiendo que
las medidas especiales de carácter temporal deberán adoptarse
para acelerar la modificación y la eliminación de prácticas
culturales y actitudes y comportamientos estereotípicos que
discriminan a la mujer o la sitúan en posición de desventaja.

2.2. ¿En qué consiste la garantía de prohibición de

discriminación?

En coherencia con el avance del derecho internacional de los

derechos humanos, la cláusula constitucional y convencional
de la igualdad es interdependiente a la garantía de prohibición
de discriminación. En este contexto, el derecho internacional
de los derechos humanos, establece los siguientes tipos de
discriminación:

32
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Discriminación directa

Existe discriminación directa cuando la norma, la política

pública o el entendimiento judicial o administrativo
contempla de manera explícita una distinción injustificada
y desproporcional que restringe o excluye el goce o el
ejercicio pleno de un derecho a una persona o grupo de
personas.

Discriminación indirecta

Existe discriminación indirecta cuando una norma,

política pública o entendimiento judicial o administrativo,
si bien aparenta ser neutral, empero, por relaciones
jerarquizadas de poder o situaciones estructurales
de asimetría o desventaja, genera un trato o impacto
diferenciado e injustificado en determinadas personas o
colectividades.

Es decir cuando la vigencia de una norma o su aplicación provoca

un impacto diferenciado, generando distinciones, restricciones
o exclusiones no previstas de forma directa por la ley, política
pública o programa, en virtud de las diversas posiciones que
las personas ocupan en el orden social. La exclusión resulta
al invisibilizar o neutralizar una realidad que tiene efectos
sobre personas o grupos”. El Comité de la CEDAW, en la
Recomendación General N° 25 antes señalada, ha establecido
que:

Comité de la CEDAW, Recomendación General No. 25

Puede haber discriminación indirecta contra la mujer

cuando las leyes, las políticas y los programas se basan
en criterios que aparentemente son neutros desde
el punto de vista del género pero que, de hecho,
repercuten negativamente en la mujer. Las leyes, las
políticas y los programas que son neutros desde el
punto de vista del género pueden, sin proponérselo,
perpetuar las consecuencias de la discriminación pasada.

33
 Pueden elaborarse tomando como ejemplo, de manera
inadvertida, estilos de vida masculinos y así no tener
en cuenta aspectos de la vida de la mujer que pueden
diferir de los del hombre. Estas diferencias pueden
existir como consecuencia de expectativas, actitudes
y comportamientos estereotípicos hacia la mujer que
se basan en las diferencias biológicas entre los sexos.
También pueden deberse a la subordinación generalizada
de la mujer al hombre.

Discriminación interseccional

La discriminación interseccional se manifiesta en

tratos diferenciados injustificados y desproporcionados
ocasionados por varios factores como ser sexo, género,
raza, origen, condición económica, entre otros, que se
entrecruzan y que colocan a las personas o colectividades
en una situación de mayor vulnerabilidad.

La discriminación interseccional está referida a la concurrencia

de múltiples factores de discriminación que se entrecruzan y
que influyen sobre el acceso a sus derechos y posibilidades. Así,
es posible hacer referencia a una mujer que además es indígena,
lo que implica que puede estar sujeta a una discriminación
por su condición de mujer, pero también por su condición de
indígena; pero además, que su visión y mirada indígena puede
modificar la percepción de la forma de acceder a sus derechos.

Discriminación estructural

La discriminación estructural esta vinculada con la

desigualdad estructural y se manifiesta en actos, omisiones
o distinciones injustificadas basadas en prácticas
jerarquizadas, creencias y prejuicios excluyentes que son
reproducidos por las instituciones públicas o privadas y
por todo el orden social, político, económico, cultural o
religioso y que afecta a personas o grupos históricamente
discriminados, como el caso de las mujeres o las personas
LGBTI.

34
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En efecto, la discriminación estructural hace referencia a los

factores que colocan a las personas dentro de poblaciones o
grupos históricamente marginados y sometidos, como por
ejemplo, las mujeres, las personas adultas mayores, indígenas,
migrantes, etc. , ya que como estuvieron –y aún están- en una
situación de sometimiento y, en consecuencia de acceso limitado
o nulo al ejercicio de sus derechos. De ahí por qué los Estados
deben adoptar medidas que transformen las condiciones
de exclusión social, económica, jurídica. Adicionalmente,
conforme han establecido los estándares internacionales estas
condiciones deben ser consideradas a momento de analizar los
casos concretos por parte de las autoridades, jueces, juezas y
tribunales.

En el contexto señalado, se exige una igualdad estructural que

exige que el Estado se haga cargo de las desventajas históricas
de ciertas poblaciones y grupos sociales y las relaciones de
opresión que condicionan una menor aptitud para el goce y
ejercicio de los derechos. Las desigualdades estructurales se
producen por prácticas sociales, creencias, prejuicios, etc., que
reproducen institucionalmente la discriminación estructural,
y de lo que se trata es de reconocer la denegación sistémica
de poder, de recursos y de respeto que oprimen a diferentes
poblaciones y grupos, y que es deber del Estado evitar que esta
situación se siga profundizando, así como revertir los efectos de
esta marginación histórica. Sobre el particular, la CEDAW, en la
Observación No. 25 señala lo siguiente:

Comité de la CEDAW, Recomendación General No. 25

La situación de la mujer no mejorará mientras las causas

subyacentes de la discriminación contra ella y de su
desigualdad no se aborden de manera efectiva. La vida de
la mujer y la vida del hombre deben enfocarse teniendo
en cuenta su contexto y deben adoptarse medidas para
transformar realmente las oportunidades, las instituciones
y los sistemas de modo que dejen de basarse en pautas
de vida y paradigmas de poder masculinos determinados

35
 históricamente”; añadiendo que las necesidades y
experiencias permanentes determinadas biológicamente
de la mujer deben distinguirse de otras necesidades
que pueden ser el resultado de la discriminación pasada
y presente cometida contra la mujer por personas
concretas, de la ideología de género dominante o de
manifestaciones de dicha discriminación en estructuras
e instituciones sociales y culturales.

2.3. ¿Cuáles son los presupuestos que se deben cumplir

para que exista una discriminación prohibida?

A partir del concepto de discriminación estructural y en aras

de consolidar una igualdad sustantiva, el derecho internacional
de los derechos humanos ha desarrollado las categorías
sospechosas o criterios prohibidos de discriminación, ya que los
mismos han generado históricas relaciones de jerarquización,
asimetría y discriminación y tienen la finalidad de limitar o
suprimir el ejercicio pleno de derechos.

En el derecho internacional de los derechos humanos, existe

una presunción de discriminación en cuanto a las categorías
sospechosas o criterios prohibidos de discriminación. En este
contexto, se presume que toda norma, política pública o
decisión judicial o administrativa vinculada a uno de los criterios
prohibidos de discriminación, contiene un trato diferenciado
injustificado en base a los prejuicios o creencias discriminatorias
que conllevan estas categorías y que por tanto implican una
limitación o supresión arbitraria para el ejercicio pleno de
derechos, por lo que, el Estado, a través de sus agentes, tiene
la carga probatoria y argumentativa para demostrar que la
decisión asumida es armónica con la igualdad sustantiva.

36
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Los criterios prohibidos de discriminación en la

Constitución boliviana

Los criterios prohibidos de discriminación, están

disciplinados como un catálogo abierto y no cerrado
por el artículo 14.II de la Constitución, disposición que
establece: “El Estado prohíbe y sanciona toda forma
de discriminación fundada en razón de sexo, color,
edad, orientación sexual, identidad de género, origen,
cultura, nacionalidad, ciudadanía, idioma, credo religioso,
ideología, filiación política o filosófica, estado civil,
condición económica o social, tipo de ocupación, grado
de instrucción, discapacidad, embarazo, u otras que
tenga por objetivo o resultado anular o menoscabar
el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de
igualdad de los derechos de toda persona”.

Cabe señalar que estas categorías sospechosas son abiertas,

y así está expresado en nuestra Constitución cuando señala
“u otras”, lo que significa que existirá discriminación cuando
se realiza un trato desigual entre las personas por alguno de
los motivos señalados en las normas internacionales o en la
Constitución, pero también cuando existan otros motivos no
específicamente señalados en dichas normas. Sin embargo,
la existencia de estas categorías no es suficiente, sino que
será preciso, además, que dicha distinción, exclusión o trato
diferenciado tenga por objetivo o tenga por resultado anular o
menoscabar el goce o ejercicio de los derechos de toda persona.
De acuerdo al desarrollo de los estándares internacionales
existen tres presupuestos para que exista discriminación:

Existe discriminación cuando se presentan los siguientes

presupuestos:

1) Se comete un acto o se incurre en una omisión que

distingue, excluye u otorga un trato diferente a una
persona o un grupo de personas.

37
 2) Esta distinción, exclusión o trato diferenciado está
motivado por una condición específica de la persona
como el sexo, el género, la raza, el origen social, la
preferencia sexual u otras condiciones sociales; y
3) El resultado de dicho acto u omisión sea la
limitación o negación de alguno de los derechos
fundamentales de las personas.
Consiguientemente, no todas las distinciones que se basan en
alguna de las categorías sospechosas podrían ser consideradas
contrarias al derecho a la igualdad; pues, a partir de lo anotado
y lo desarrollado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos como diferentes Cortes Constitucionales, incluido
el Tribunal Constitucional Plurinacional, pueden existir
distinciones que estén justificadas de manera razonable y
que, por ejemplo, se refieren a medidas positivas. Así la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en la Opinión Consultiva
18/03 de 17 de septiembre de 2003, Condición Jurídica y
Derechos de los Migrantes Indocumentados, señaló:

Corte IDH. Opinión Consultiva 18/03 de 17 de

septiembre de 2003. Condición Jurídica y Derechos de
los Migrantes Indocumentados

89. Ahora bien, al examinar las implicaciones del

trato diferenciado que algunas normas pueden dar a
sus destinatarios, es importante hacer referencia a lo
señalado por este Tribunal en el sentido de que “no toda
distinción de trato puede considerarse ofensiva, por sí
misma, de la dignidad humana”. En este mismo sentido, la
Corte Europea de Derechos Humanos, basándose en “los
principios que pueden deducirse de la práctica jurídica de
un gran número de Estados democráticos”, advirtió que
sólo es discriminatoria una distinción cuando “carece de
justificación objetiva y razonable”. Pueden establecerse
distinciones, basadas en desigualdades de hecho, que
constituyen un instrumento para la protección de

38
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

quienes deban ser protegidos, considerando la situación

de mayor o menor debilidad o desvalimiento en que se
encuentran” .

2.4. ¿En contextos de discriminación estructural qué

elementos deben considerarse para generar igual
sustantiva?

En el emblemático caso “Campo Algodonero vs. México”,

la Corte IDH realizó la conceptualización e introducción de
los elementos conceptuales de la necesidad de juzgar con
perspectiva de género, para generar no solo una igualdad formal,
sino una igualdad sustantiva en contextos de discriminación
estructural.

En un contexto de centenares de mujeres, niñas y adolescentes

muertas violentamente en Ciudad Juráres (México), el 6 de
noviembre de 2021 en un campo algodonero de esta ciudad,
fueron encontrados los cuerpos de dos adolescentes y una
mujer identificadas como las jóvenes Claudia Ivette Gonzáles,
Esmeralda Herrera Monreal y Laura Berenice Ramos Monárrez.

En su fallo, la Corte IDH, realizó los siguientes antecedentes

contextuales:
• La Ciudad Juárez está ubicada en el norte del Estado
de Chihuahua, exactamente en la frontera con El Paso,
Texas. Se caracteriza por ser una ciudad industrial, en
la cual, se ha desarrollado particularmente la industria
maquiladora y además se caracteriza por ser una ciudad
de tránsito de migrantes, mexicanos y extranjeros.
Su ubicación geográfica que la sitúa en una zona de
tránsito migratorio tanto de personas mexicanas como
extranjeras y las desigualdades sociales existentes, han
contribuido a varias formas de delincuencia organizada
como el narcotráfico, la trata de personas, el tráfico
de armas y el lavado de dinero, incrementando así los
niveles de inseguridad y violencia (párr. 113).

39
• En ciudad Juárez, aproximadamente desde 1993, existió
un aumento significativo en el número de desapariciones
y “homicidios” de mujeres y niñas sin que el Estado haya
brindado una respuesta eficiente (párr. 114).
• En 1998 la Comisión Nacional de Derechos Humanos de
México examinó 24 casos de “homicidios de mujeres”
y concluyó que durante las investigaciones se habían
violado los derechos humanos de las víctimas y su
familiares, a partir de esa fecha se han pronunciado
varios organismos internacionales y nacionales sobre
derechos humanos (párr. 116).
• El Informe de la Relatora de la CIDH resalta que
aunque Ciudad Juárez se ha caracterizado por un
pronunciado aumento de los crímenes contra mujeres
y hombres, el aumento en lo referente a las mujeres
“es anómalo en variosaspectos”, ya que: i) en 1993
se incrementaron notablemente los asesinatos de
mujeres; ii) los coeficientes de homicidios de mujeres se
duplicaron en relación de los hombres; y iii) el índice de
homicidios correspondiente a mujeres en Ciudad Juárez
es desproporcionadamente mayor que el de ciudades
fronterizas en circunstancias análogas. Además, de
acuerdo a datos estatales, en 2006, Ciudad Juárez ocupó
el cuarto lugar en homicidios de mujeres entre ciudades
mexicanas (párr. 117).
• De acuerdo a los informes las víctimas eran mujeres
jóvenes de 15 a 25 años de edad, estudiantes o
trabajadoras de maquilas o de tiendas u otras empresas
locales, y que algunas vivían en Ciudad Juárez desde
hacia relativamente poco tiempo, por lo que las víctimas
se caracterizan por ser predominantemente mujeres
jóvenes, incluyendo niñas, trabajadoras -sobre todo de
maquilas-, de escasos recursos, estudiantes o migrantes.
• Un considerable número de los homicidios presentaron
signos de violencia sexual y según un informe de la Fiscalía

40
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Especial, algunos de los homicidios y las desapariciones

desde 1993 “han presentado características y/o
patrones conductuales similares”. (párrs. 124 y 125).
• Diversos informes establecen los siguientes factores
en común en varios de los homicidios: las mujeres son
secuestradas y mantenidas en cautiverio, sus familiares
denuncian su desaparición y luego de días o meses sus
cadáveres son encontrados en terrenos baldíos con
signos de violencia, incluyendo violación u otros tipos
de abusos sexuales, tortura y mutilaciones (párr. 125).

• En cuanto a las características sexuales de los homicidios,

el Estado alegó que según cifras del año 2004, alrededor
del 26% de los homicidios obedecía a actos de índole
sexual violento (párr. 126).
• Hasta el año 2005 la Fiscalía Especial logró determinar
que el número de casos en los que se presentó el
patrón conductual que había identificado el fenómeno
denominado “Muertas de Juárez”, era el de alrededor
del 30% de los 379 homicidios identificados, es decir,
alrededor de 113 mujeres, en este contexto, una tercera
parte del total de los homicidios de mujeres eran aquéllos
clasificados como sexuales y/o seriales, estos últimos
son aquellos donde se repite un patrón en el que por lo
general la víctima no conoce a su victimario y es privada
de su libertad y sometida a vejaciones y sufrimientos
múltiples, hasta la muerte (párr. 127).
• El tema de género es el común denominador de la violencia
en Ciudad Juárez, la cual “sucede como culminación de
una situación caracterizada por la violación reiterada y
sistemática de los derechos humanos”. De acuerdo a la
CIDH “niñas y mujeres son violentadas con crueldad por
el sólo hecho de ser mujeres y sólo en algunos casos son
asesinadas como culminación de dicha violencia pública
y privada” (párr. 127). De acuerdo a datos estadísticos,
41
 entre 1993 y 2005, del total de homicidios de mujeres,
el 31.4 % fue producido por violencia social; el 28%
por violencia doméstica y el 20.6% por móvil sexual, se
advierte que de acuerdo a otros estudios, el 66% de los
homicidios son el resultado de la violencia intrafamiliar
o doméstico y el 26% obedecen a actos de índole sexual
violento (párr. 131).
En el marco de la contextualización de antecedentes que realizó
la Corte IDH, debe resaltarse los siguientes aspectos:

La Comisión Interamericana de Derechos Humanos

(CIDH), señaló que la violencia contra las mujeres en
Ciudad Juárez “tiene sus raíces en conceptos referentes a
la inferioridad y subordinación de las mujeres”

El Comité para la Eliminación de la Discriminación contra

la Mujer en su Informe relativo al caso, resaltó el hecho
de que la violencia de género, incluyendo los asesinatos,
secuestros, desapariciones y las situaciones de violencia
doméstica e intrafamiliar no eran casos aislados,
esporádicos o episódicos de violencia, sino de una
situación estructural y de un fenómeno social y cultural
enraizado en las costumbres y mentalidades y que estas
situaciones de violencia están fundadas “en una cultura
de violencia y discriminación basada en el género”.

La Relatora sobre la Violencia contra la Mujer de

la Organización de Naciones Unidas en el informe
presentado por la CIDH, señaló que la violencia contra la
mujer en México sólo puede entenderse en el contexto
de “una desigualdad de género arraigada en la sociedad”

En el caso concreto se advierten tres elementos esenciales: a)

El concepto de inferioridad de hombres y mujeres en Ciudad
Juárez; b) la cultura de violencia y discriminación basada
en género; y, c) una desigualdad de género arraigada en la
sociedad. A partir de estos tres elementos, la Corte IDH, en el
caso en estudio señaló que:

42
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Campo Algodonero vs. México

Se puede evidenciar que la igualdad formal en Ciudad

juárez no es suficiente, porque existe un patrón de
desigualdad basado en el género y una situación de
inferioridad en la percepción social hacia la mujer, lo que
genera una cultura de discriminación estructural hacia la
mujer y la intersección de otros criterios prohibidos de
discriminación como raza, condición económica, origen,
entre otros, por lo que, para el caso amerita la utilización
del enfoque de género y de interseccionalidad, por ser
estos métodos del derecho destinados a identificar
situaciones de desigualdad para así asegurar la igualdad
sustantiva y estructural.

…El Estado debía remover todos los obstáculos de jure o

de facto que impidan la debida investigación de los hechos
y el desarrollo de los respectivos procesos judiciales,
y usar todos los medios disponibles para hacer que las
investigaciones y procesos judiciales sean expeditos.

En efecto, a la luz de los citados enfoques, en el caso ahora

analizado, la Corte IDH, concluyó sosteniendo que la violencia
que padecen las mujeres de Ciudad Juárez se sustenta en la
“discriminación estructural” que contra ellas existe en ese país,
por tanto, México, al haber ratificado la Convención Belem do
Para y la CADH, está obligado a combatir esta discriminación
contra ellas, para este fin, estableció que el Estado debía
remover todos los obstáculos de jure o de facto que impidan
la debida investigación de los hechos y el desarrollo de los
respectivos procesos judiciales, y usar todos los medios
disponibles para hacer que las investigaciones y procesos
judiciales sean expeditos.

43
44
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

45
46
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

3. ¿Cuáles son los esteriotipos de género?

En el marco de un adecuado análisis de juzgamiento con

perspectiva de género resulta primordial identificar los
esteriotipos de género y la forma como se reflejan desde las
relaciones sociales como desde las políticas públicas por parte
del estado y la normatividad vigente. A este respecto se sigue
el cuadro de definiciones y ejemplos realizados en el Protocolo
para juzgar con perspectiva de género de México.

ESTEREOTIPOS DE GÉNERO3
Reflejo en el que
hacer del Estado
TIPOS EJEMPLO
(trato diferenciado
injustificado)
Estereotipos de sexo Los hombres son más Prohibición de las
Aquellos centrados fuertes físicamente mujeres de realizar
en los atributos y las que las mujeres trabajo nocturno.
diferencias físicas y Límites de facto y
biológicas existentes de jure para que las
entre hombres y mujeres realicen
mujeres actividades laborales
relacionadas con las
armas.
Estereotipo sexual La sexualidad de Prohibición de
Se basan en las las mujeres está matrimonio entre
características o vinculada a la personas del mismo
cualidades sexuales procreación sexo.
que son,o deberían
ser, poseídas por
hombres y mujeres
respectivamente, así
como la interacción
sexual entre ambos.

3 El cuadro ha sido tomado del Protocolo para Juzgar con Perspectiva de Género, de
México, que a su vez se basa en: Rebeca Cook & Simone Cusack, Estereotipos de Género.
Perspectivas Legales Transnacionales. SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN, op.
cit. p. 50.

47
 Estereotipo sobre los En la familia, los Códigos civiles que,
roles sexuales hombres deben ser basados en roles
Se fundan en los proveedores sexuales, distribuyen
los papeles o el primarios y las los derechos y
comportamiento mujeres quienes obligaciones dentro
que son atribuidos cuiden a las y los hijos del matrimonio
y esperados y realicen las labores asignando al hombre
de hombres y domésticas. la administración de
mujeres a partir los bienes y a la mujer
de construcciones el cuidado del hogar y
culturales y sociales, o de las y los niños.
bien, sobre su físico.
Estereotipo Las mujeres solteras Negar la posibilidad
compuesto y lesbianas no son de adopción de un
Aquel que interactúa buenas madres hijo o hija a mujeres
con otro estereotipo solteras lesbianas.
de género.
Atribuyen
características y
roles a diferentes
subgrupos de
mujeres.

Jerarquización de las “diferencias”

Los modelos hegemónicos de masculinidad y feminidad se construyen
en el marco del patriarcado, que supone la subordinación de lo femenino
y, por tanto una posición de poder del hombre y, en general de lo
masculino, con la finalidad de dar continuidad al orden patriarcal. Luis
Bobino sostiene que lo masculino y sus valores continúan siendo el
paradigma de la normalidad y, en ese sentido, desde ese paradigma
se producen las normas que definen lo normal. Bobino señala que son
cuatro los imperativos que definen la masculinidad4:
Ser hombre supone no tener
ninguna característica que la
cultura atribuye a las mujeres,
La masculinidad supone negar y
que son consideradas inferiores
menospreciar lo femenino
(ser para otros, pasividad,
vulnerabilidad, emotividad, el
cuidado hacia los otros, etc.).

4 GALLEGOS ARGÜELLO, María del Carmen, La identidad de género. Masculino versus Femenino.
Disponible en: https://idus.us.es/xmlui/bitstream/handle/11441/34671/Pages%20
from%20LIBRO%20ACTAS%20I%20CONGRESO%20COMUNICACI%C3%93N%20Y%20
G%C3%89NERO-4.pdf?sequence=1

48
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Se representa como una

masculinidad obsesiva, que genera
una permanente necesidad de
mostrarse como hombre por el
temor a dejar de serlo.
Ser hombre se mide por el éxito,
Se representa como una el poder, la superioridad sobre las
masculinidad obsesiva, que demás personas, la competitividad,
genera una permanente necesidad el status, la capacidad de ser
de mostrarse como hombre por el proveedor, la propiedad de la
temor a dejar de serlo. razón y la admiración que se logra
de los demás
Ser hombre se mide por el éxito,
el poder, la superioridad sobre las
Una exigencia cultural de ser un demás personas, la competitividad,
hombre es ser importante el status, la capacidad de ser
proveedor, la propiedad de la
razón y la admiración que se logra
de los demás.

La masculinidad se sostiene en
Ser un hombre duro: la capacidad de sentir una gran
seguridad y confianza en sí mismo,
ser autoconfiado, resistente y
autosuficiente.
Se debe ocultar las emociones,
estar dispuesto a escuchar
las aventuras de los otros,
principalmente, en el ámbito de
la sexualidad, donde existe cierta
competividad.
La hombría depende de la
agresividad y la audacia y se
expresa a través de la fuerza, el
coraje, el enfrentarse a riesgos,
Ser agresivo, ser viril la habilidad para protegerse, el
utilizar la violencia como modo de
resolver conflictos y demostrar de
manera preponderante su fuerza,
su coraje y su poder.

49
Estas relaciones de subordinación tienen como origen las
supuestas “diferencias” entre sexos que han sido naturalizadas
a través del patriarcado. La fuerza física, asociada a la guerra
y al varón, la fuerza de trabajo, relacionada en mayor medida
a los obreros varones, entre otras, asociadas con los roles del
varón de protector y de proveedor inferiorizan a las mujeres,
a los roles y características que se les asignan, pero también,
inferiorizan a quienes compartan rasgos socialmente asignados
a las mujeres: como los gays, especialmente quienes tienen un
rol pasivo en las relaciones sexuales, por cuanto actúan en el
papel de las mujeres, o las mujeres transexuales o transgénero
que “traicionan” la masculinidad. Pero además, se inferioriza a
quienes no cumplen una función reproductiva como es el caso
de las lesbianas, que padecen una doble discriminación por el
hecho de ser mujeres y lesbianas o de los hombres transgénero
o transexuales5.

50
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

51
52
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

4 ¿Por qué juzgar con enfoques de género, niñez,

interseccionalidad e interculturalidad?

De acuerdo con la Oficina del Alto Comisionado de Derechos

Humanos, el enfoque basado en los derechos humanos es un
marco conceptual para la toma decisiones que desde el punto
de vista normativo está basado en las normas internacionales
de derechos humanos y desde el punto de vista operacional
está orientado a la promoción y la protección de los derechos
humanos.

Su propósito es analizar las desigualdades que se encuentran en

el centro de los problemas de desarrollo y corregir las prácticas
discriminatorias y el injusto reparto del poder que obstaculizan
el progreso en materia de desarrollo6 y, de esta manera,
materializar el derecho a la igualdad material o sustancial para
alcanzar el disfrute y ejercicio de los derechos en condiciones
de igualdad7.

Desde esta perspectiva, un enfoque basado en los derechos

humanos identifica a los titulares de derechos y aquello a lo que
tienen derecho, y a los correspondientes titulares de deberes
y las obligaciones que les incumben, y procura fortalecer la
capacidad de los titulares de derechos para reivindicar estos y
8
de los titulares de deberes para cumplir sus obligaciones .

Esto supone que la actuación de los operadores de justicia

(jueces, fiscales, investigadores, etc.), debe promover el
ejercicio de los derechos humanos en el marco del desarrollo
evolutivo de las normas internacionales sobre derechos
humanos9, además visibilizar las condiciones de desigualdad,
discriminación y relaciones de asimetría en la que se encuentran
los titulares de derechos y, en ese contexto, adoptar medidas
de compensación e igualación a través de interpretaciones
favorables y reforzadas y la aplicación de metodologías que
permitan cumplir con esa finalidad.

9 Ibid.

53
En este contexto el enfoque basado en los derechos humanos
incorpora varias metodologías de análisis para identificar
esas realidades de discriminación y desigualdad en las que se
encuentran los miembros de los colectivos históricamente
discriminados. A este respecto se tienen los enfoques de género,
generacional, de interseccionalidad, interculturalidad, que
deben ser aplicados en los delitos de violencia sexual y deben
ser utilizados tanto en la investigación, en el juzgamiento, en
la sanción como en la reparación de delitos de violencia sexual,
según han dispuesto los estándares internacionales y conforme
se verá en los apartados que siguen.

4.1 ¿En qué consiste el enfoque de género y por qué la

obligación de aplicar la perspectiva de género?

En el marco del bloque de constitucionalidad y en un Estado

plurinacional, como el boliviano, la perspectiva de género, es
un método del derecho y de las ciencias sociales, destinado a
identificar discriminaciones en razón de sexo, género, identidad
de género, orientación sexual u otros criterios prohibidos de
discriminación, para que las autoridades judiciales, fiscales,
servidoras y servidores públicos o cualquier particular asuman
medidas normativas, políticas públicas, interpretaciones
jurisprudenciales o cualquier decisión coherentes con la igualdad
sustantiva y el ejercicio pleno de derechos consagrados en el
bloque de constitucionalidad.

Lo que determina si en un proceso se debe o no aplicar la

perspectiva de género es la existencia de situaciones asimétricas
de poder o bien de contextos de desigualdad estructural basados
en sexo, género o las preferencias/orientaciones sexuales de las
personas10.

A la luz de los derechos de la mujer y desde sus relaciones de

histórica de discriminación, los instrumentos internacionales,
tanto del sistema universal como el interamericano, a través

10 Protocolo para juzgar con perspectiva de género. México, op. cit P 77.

54
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

del Convenio de la CEDAW y Convención Belem do Pará han

incorporado el deber de investigar, juzgar, sancionar y reparar
con la debida diligencia en casos de discriminación y violencia
en razón de género.

Es así que el deber de investigar y juzgar con perspectiva de

género, ha sido desarrollado por varios estándares de la Corte
IDH, entre los cuales se ha establecido que en los procesos
penales, la perspectiva de género debe ser adoptada desde
el inicio de la etapa preparatoria, y no únicamente en el juicio
oral. En el caso Campo Algodonero Vs. México, al constatar la
discriminación estructural existente contra las mujeres, señaló
que debían removerse todos los obstáculos de jure o de facto
que impidan la debida investigación de los hechos y el desarrollo
de los respectivos procesos judiciales, y que debía incluirse una
perspectiva de género en la investigación, esto supone que
los demás operadores de justicia, Policía y Ministerio Público
también deben aplicar una perspectiva de género.

Corte IDH. Caso Campo Algodonero vs. México, párr. 455

i) [s]e deberá remover todos los obstáculos de jure o de

facto que impidan la debida investigación de los hechos
y el desarrollo de los respectivos procesos judiciales,
y usar todos los medios disponibles para hacer que las
investigaciones y procesos judiciales sean expeditos a fin
de evitar la repetición de hechos iguales o análogos a los
del presente caso;

ii) la investigación deberá incluir una perspectiva de

género; emprender líneas de investigación específicas
respecto a violencia sexual, para lo cual se deben
involucrar las líneas de investigación sobre los patrones
respectivos en la zona; realizarse conforme a protocolos
y manuales que cumplan con los lineamientos de esta
Sentencia; proveer regularmente de información a
los familiares de las víctimas sobre los avances en la
investigación y darles pleno acceso a los expedientes,

55
 y realizarse por funcionarios altamente capacitados en
casos similares y en atención a víctimas de discriminación
y violencia por razón de género11.

4.1.1. SCP 0064/2018-S2 de 15 de marzo de 2018.

Obligación de juzgar con perspectiva de género

En el marco de dichos estándares, el Tribunal Constitucional

Plurinacional, estableció en la SCP 0064/2018-S2 de 15
de marzo, el deber de los operadores de justicia de incluir
perspectiva de género en los juzgamientos penales.

Obligación de aplicar la perspectiva de género en el sistema

jurídico boliviano SCP 064/2018-S2, de 15 de marzo
Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante denunció

que se lesionaron sus derechos a la defensa y a recurrir,
alegando que las autoridades judiciales demandadas
rechazaron sin más trámite el recurso de casación
interpuesto contra un auto de vista que declaró
inadmisible su recurso de apelación incidental, sin
considerar que, conforme al mandato constitucional, el
derecho a la defensa es amplio e irrestricto y el art. 416 del
CPP no establece ninguna limitación para la interposición
del recurso de casación, además de no considerar que el
Tribunal de Sentencia estaba compuesto únicamente por
hombres, sin asegurar un juzgamiento con perspectiva
de género.

El TCP denegó la tutela, aclarando que, en el marco de las

obligaciones internacionales asumidas por el Estado boliviano,
la CPE y las normas internas todos los jueces, juezas y tribunales
de nuestro país están obligados a juzgar con perspectiva de
género, estableciendo el siguiente precedente constitucional:

11 En el mismo sentido se ha pronunciado los casos Corte IDH Véliz Franco y otros vs.
Guatemala párr. 251; Caso Espinoza Gonzáles vs. Perú párr. 309, al señalar que los Estados
tienen el deber de incluir una perspectiva de género en las investigaciones y procesos
penales.

56
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

SCP 0064/2018-S2 de 15 de marzo de 2018

Independientemente de la conformación del Tribunal,
ya sea por varones o por mujeres, sus integrantes están
obligados a aplicar una perspectiva de género, en el
marco de las obligaciones internacionales asumidas por
el Estado Boliviano, nuestra Constitución Política del
Estado y las normas internas; en ese sentido, el Tribunal
Supremo de Justicia, por Acuerdo de Sala Plena 126/2016
de 22 de noviembre, aprobó el Protocolo para Juzgar
con Perspectiva de Género, que contiene los estándares
internacionales e internos que tienen que ser cumplidos
de manera obligatoria por jueces, juezas y tribunales.

La perspectiva de género, también debe ser asumida en otras

áreas como la salud, especialmente en casos de violencia sexual,
así lo estableció la Corte IDH.

Corte IDH. V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua

En casos de violencia sexual, el Estado deberá, una vez
conocidos los hechos, brindar asistencia inmediata
y profesional, tanto médica como psicológica y/o
psiquiátrica, a cargo de un profesional específicamente
capacitado en la atención de víctimas de este tipo de
delitos y con perspectiva de género y niñez.

4.2. ¿A quienes se aplica la perspectiva de género?

Debe además resaltarse que la perspectiva de género, no

sólo está destinada a identificar la situación particular de
vulnerabilidad de las mujeres, sino también de toda persona que
se encuentre en situación de vulnerabilidad como consecuencia
de un trato discriminatorio o de violencia en razón de género.

Sobre este aspecto se pronunció la Recomendación 35 de la

CEDAW (2017), que actualizó la Recomendación 19, basándose
en el Informe del Relator Especial sobre la tortura y otros tratos
o penas crueles, inhumanos o degradantes, que establece lo
siguiente:

57
 Informe del Relator Especial sobre la tortura y otros tratos
o penas crueles, inhumanos o degradantes, 2016, párr. 7

7. a pesar que la violencia en razón de género suele

afectar predominantemente a las mujeres, , las niñas,
las personas lesbianas, gais, bisexuales y transgénero,
las minorías sexuales y las personas disconformes con su
género, también pueden sufrirla los hombres y los niños,
contra los que se ejerce un tipo de violencia sexual que es
consecuencia de unos papeles y unas expectativas que la
sociedad asigna.

4.2.1. SCP 346/2018-S2 de 18 de julio de 2018. La

perspectiva de género alcanza a los varones que
sufren violencia en razón de género

Este criterio fue desarrollado por el Tribunal Constitucional

Plurinacional en la SCP 0346/2018- S2, en los siguientes
términos:

La Ley 348 también es aplicable a los varones que

sufran violencia en razón de género cuando se
encuentren en situación de vulnerabilidad

Hechos del caso

En una acción de amparo constitucional, la parte accionante

denunció que, dentro del proceso penal seguido en su
contra por la presunta comisión del delito de violencia
familiar, a denuncia de su expareja, la fiscal demandada
dispuso la aplicación de medidas de protección para el
denunciante sin la debida fundamentación y motivación.

El TCP concedió la tutela solicitada con el argumento que es

posible la aplicación de la Ley 348 y de medidas de protección
a favor de los varones, sin embargo, debe demostrarse su
situación de vulnerabilidad a consecuencia de las agresiones y
violencia ejercida en su contra, producto de los estereotipos y
roles de género, que lo sitúan en una desventaja y subordinación

58
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

en su entorno; por ello, la aplicación de medidas de protección

a su favor deberá contener la suficiente fundamentación y
motivación.

SCP 346/2018-S2 de 18 de julio de 2018

FJ. III.3. Efectivamente, la violencia en razón de género,

no solo debe ser entendida como aquella ejercida contra
las mujeres, sino contra todos quienes se aparten de
los roles y estereotipos asignados a hombres y mujeres;
de tal suerte que, si un varón no “cumple” con dichos
roles que social, histórica y culturalmente se les asignó
-proveedores, jefes de familia, etc.-, y a consecuencia de
dicho incumplimiento es sometido a violencia por parte
de su entorno, indudablemente también será víctima de
violencia en razón de género; y por lo tanto, debe ser
protegido por la Ley 348.

Sin embargo, debe aclararse que los casos de violencia

contra la mujer son mayores; pues, como se tiene
señalado, fue histórica y culturalmente discriminada,
de ahí, la preeminencia de su protección; de donde se
concluye que en los casos en los que los varones aleguen
violencia en razón de género, deberá demostrarse
su situación de vulnerabilidad a consecuencia de las
agresiones y violencia ejercida en su contra a producto
de los estereotipos y roles de género, que lo sitúan en
una desventaja y subordinación en su entorno; para ello,
será conveniente efectuar el análisis de cada problema
jurídico en su contexto y motivaciones propias, que
serán diferentes en cada caso, debiendo demostrarse
de manera objetiva dicha situación de vulnerabilidad;
pues, si ésta no se presenta, corresponderá que el caso
sea resuelto a partir de las normas penales y procesales
penales.

59
La citada Sentencia en la ratio decidendi del fallo razonó lo
siguiente:

SCP 346/2018-S2 de 18 de julio de 2018

FJ.III.5. “Asimismo, del Requerimiento Fiscal ahora

impugnado, se advierte que se limita a citar el precepto
normativo que le otorga competencia al Ministerio
Público, para adoptar medidas de protección y seguridad
en situaciones de violencia contra la mujer y sus hijas e
hijos, es decir, la Ley 348 que prioriza la erradicación de
la violencia contra la mujer y otorga nuevas facultades al
Ministerio Público -art. 61-; y, las atribuciones comunes
otorgadas por la Ley del Ministerio Público de adoptar
medidas de protección necesarias para garantizar a
la mujer en situación de violencia y sus hijas e hijos, la
máxima protección y seguridad; indicando además que,
se trata de un hecho presuntamente reprochable y de
orden público; razones por las que, dispuso la adopción
de tres medidas de protección contra la demandante de
tutela, referidas a: i) La salida, desocupación, restricción
del domicilio conyugal; ii) Prohibición de comunicarse,
intimidar o molestar, a través de familiares o de terceras
personas al codemandado -Concepción Reyes Cabrera-
sus hijos y a su familia; y, iii) Prohibición de ejercer
cualquier acto y/o acción de intimidación, amenazas o
coacción a Concepción Reyes Cabrera, sus hijos y a su
familia. Medidas a ser cumplidas de forma obligatoria
bajo apercibimiento de tomarse como riesgo de fuga y
de obstaculización, sin perjuicio de iniciarse las acciones
legales correspondientes por desobediencia a la
autoridad en caso de su incumplimiento; sin embargo,
no expone las razones que sustentan su determinación,
tarea que como se señaló en el Fundamento Jurídico III.3
de esta Sentencia, no es discrecional, aunque, tampoco
debe ser entendida como una exigencia formalista, sino
que, a pesar de estar reglada, estas resoluciones no se
hallan exentas de ser motivadas respecto a la idoneidad y

60
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

necesidad de adoptar las medidas, siguiendo los criterios

de proporcionalidad y razonabilidad, en función a la
finalidad a la que se orientan; en especial, cuando dichas
medidas se apliquen a favor de varones; pues, en el marco
de lo señalado en el referido Fundamento Jurídico III.3,
existe a carga de demostrar objetivamente su situación de
vulnerabilidad; además, el referido Requerimiento Fiscal,
no explica de qué manera, las tres medidas de protección
asumidas lograrían neutralizar o minimizar los efectos
nocivos del ejercicio de la violencia, salvaguardando de
esta manera, la vida, la integridad física, psicológica,
sexual, derechos patrimoniales, económicos y laborales
de la supuesta víctima, precautelando el interés superior
de los menores de edad involucrados; dicho de otro
modo, que al tiempo de adoptara una medida respecto
a ellos, se apliquen aquellas tendientes a garantizar su
desarrollo integral y las que la restrinjan. Por lo que, dicha
Resolución no se encuentra debidamente motivada”.

4.3. ¿Cuándo se aplica la perspectiva de género?

La perspectiva de género no solo debe ser aplicada a los casos

de víctimas de violencia en razón de género, sino también con
relación a mujeres que se encuentran sometidas a proceso penal.
En ese sentido, el Comité de la CEDAW, en las recomendaciones
específicas a los Estados en el ámbito del derecho penal, ha
establecido las siguientes recomendaciones:

Comité de la CEDAW

La despenalización de formas de comportamiento que no

son delictivos o punibles con tanta severidad cuando son
realizados por hombres;
La despenalización de formas de comportamiento que
pueden ser realizadas solo por mujeres, como el aborto.
Vigilar de cerca los procedimientos de sentencia y
eliminen cualquier discriminación contra la mujer en las
sanciones.

61
 Asegurar que haya mecanismos vigentes para vigilar
lugares de detención. Presten especial atención a la
situación de las mujeres reclusas; y apliquen normas y
orientaciones internacionales sobre el tratamiento de las
mujeres detenidas.
Usar la detención preventiva como último recurso y
por el período más corto posible, y eviten la detención
preventiva y posterior al juicio, por delitos leves, y por la
falta de medios para pagar el derecho de fianza en esos
casos.
Utilizar un criterio confidencial y con una perspectiva de
género para evitar la estigmatización durante todas las
actuaciones judiciales.
4.4. ¿Por qué aplicar el enfoque interseccional en los casos
de violencia en razón de género?

El enfoque interseccional está vinculado con la existencia

de múltiples factores de discriminación que se entrecruzan
y que influyen en el ejercicio de los derechos. Este enfoque
se constituye en una herramienta para analizar múltiples
discriminaciones y permite comprender la intensidad de la
vulnerabilidad de quienes se encuentran en una situación de
desigualdad12.

El Comité de la CEDAW, en la Recomendación General 28,

desarrolló el enfoque de interseccionalidad en los siguientes
términos:

Comité CEDAW. Recomendación General 28 (2010), párr. 18.

[l]a mujer por motivos de sexo y género está unida de

manera indivisible a otros factores que afecta a la mujer,
como la raza, el origen étnico, la religión o las creencias,
la salud, el estatus, la edad, la clase, la casta, la orientación
sexual y la identidad de género. La discriminación por

12 El concepto de interseccionalidad fue introducido por la profesora Kimberle Crenshaw en

1989, y fue formulado como una metáfora para representar la ubicación de las mujeres
afroamericanas subordinadas por raza y género

62
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

motivos de sexo o género puede afectar a las mujeres

de algunos grupos en diferente medida o forma que a los
hombres. Los estados partes deben reconocer y prohibir
en sus instrumentos jurídicos estas formas entrecruzadas
de discriminación y su impacto negativo combinado en
las mujeres afectadas. También deben aprobar y poner
en práctica políticas y programas para eliminar estas
situaciones y, en particular, cuando corresponda, adoptar
medidas especiales de carácter temporal13.

Por su parte la CIDH, con relación a las mujeres indígenas,

sostiene que han enfrentado un triple discriminación histórica
por ser mujeres, indígenas y por estar afectadas por la pobreza,
por lo que es necesario que a través de la administración de
justicia se incorporen las necesidades específicas de las mujeres
indígenas respetando sus actuaciones, su identidad cultural,
étnica, su lengua e idiosincrasia, creando, incluso, sistemas y
métodos de peritaje cultural en casos de violencia14.

La Corte IDH, aplicó el enfoque interseccional en el caso Inés

Fernandez Ortega vs. México. Inés Fernández, era una mujer
indígena del pueblo Me´phaa que fue agredida física, psicológica
y sexualmente por tres miembros del Ejército Mexicano15. En
esta sentencia determinó lo siguiente:

Corte IDH. Inés Fernández Ortega vs. México, párr. 230

230. La Corte reitera que durante la investigación y el

juzgamiento, el Estado debe asegurar el pleno acceso y
capacidad de actuar de la víctima en todas las etapas. En
un caso como el presente en el que la víctima, mujer e
indígena, ha tenido que enfrentar diversos obstáculos

13 Ver también Recomendación Genera 25 del Comité de la CEDW, párr. 12.

14 Ibíd
15 Luego de habérsele negado la justicia por los tribunales mexicanos, la Corte IDH determinó
la responsabilidad internacional del Estado por la violación a sus derechos a la integridad
personal, a la dignidad, a la vida privada y a no ser objeto de injerencias arbitrarias en
su domicilio, para establecer la responsabilidad internacional, aplicó el enfoque de
interseccionalidad y estableció que el Estado, al no tomar en cuenta la situación de
vulnerabilidad de la víctima, basada en su idioma y etnicidad, había incumplido “su
obligación de garantizar, sin discriminación, el derecho de acceso a la justicia” Caso Inés
Fernández vs. México, op. cit, párr. 201.

63
 en el acceso a la justicia, el Estado tiene el deber de
continuar proporcionando los medios para que la víctima
acceda y participe en las diligencias del caso, para lo cual
debe asegurar la provisión de intérprete y apoyo desde
una perspectiva de género, en consideración de sus
circunstancias de especial vulnerabilidad.

En base a lo señalado, se tiene que el enfoque de

interseccionalidad visibiliza la realidad de las víctimas que
frecuentemente son sometidas a actos de discriminación
concatenados e interdependientes con estereotipos y prejuicios
de género, sexo, rol sexual, u otro tipo de estereotipos o
concepciones sociales, históricas o culturales que las coloca
en una situación de mayor vulnerabilidad, por lo que, estos
múltiples factores de discriminación, deben ser identificados
por las autoridades encargadas de la prevención, investigación,
sanción y reparación de daños por violencia de género.

Asimismo, la interseccionalidad deberá ser aplicada con más

intensidad en los casos de niñas víctimas de violencia sexual,
que viene a ser otro factor a tomar en cuenta en la multiplicidad
de escenarios de desigualdad y vulnerabilidad en la que se
encuentra la víctima de violencia sexual. La Corte IDH en el
caso Rosendo Cantú vs. México, en el que la víctima fue una
niña indígena, determinó la necesidad de adoptar directrices
especiales en la investigación de delitos de violación sexual
para proteger el interés superior de niñas, niños y adolescentes
víctimas.

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú vs. México, párr. 201

201. La Corte anteriormente ha señalado que, de

conformidad con el artículo 19 de la Convención
Americana, el Estado debe asumir una posición especial
de garante con mayor cuidado y responsabilidad, y debe
tomar medidas o cuidados especiales orientados en el
principio del interés superior del niño. En tal sentido, el
Estado debe prestar especial atención a las necesidades

64
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

y a los derechos de los niños, en consideración a su

condición particular de vulnerabilidad. De conformidad
con sus obligaciones convencionales, efectivamente, el
Estado debió haber adoptado medidas especiales a favor
de la señora Rosendo Cantú, no sólo durante la denuncia
penal, sino durante el tiempo en que, siendo una niña,
estuvo vinculada a las investigaciones ministeriales
seguidas con motivo del delito que había denunciado,
máxime por tratarse de una persona indígena, pues los
niños indígenas cuyas comunidades son afectadas por
la pobreza se encuentran en una especial situación de
vulnerabilidad.

En este caso, la Corte IDH identificó los impactos diferenciados

en las niñas indígenas víctimas de violación sexual y familiares,
como destierros, alejamiento de su cultura y desmembramiento
de la familia, que deben ser considerados aplicando un enfoque
interseccional (Rosendo Cantú vs. México, párr. 138).

4.4.1. SCP 130/2018-S2 de 16 de abril. Interseccionalidad

en caso de niña víctimas de violencia sexual

El Tribunal Constitucional Plurinacional, ha incorporado el

enfoque de interseccionalidad para el análisis de los distintos
casos vinculados a violencia en razón de género, ya sea para los
casos de situaciones concretas de discriminación, violencia en
las distintas formas, concretamente ha tenido la oportunidad
de pronunciarse en casos de violencia sexual vinculados con
la edad, tratándose de casos de NNA o de personas adultas
mayores y/o situaciones vinculadas a miembros de pueblos
indígenas, personas discapacidad, etc., donde las múltiples
situaciones de discriminación se encuentran intersectadas
en una sola persona, determinando que las autoridades
que conozcan de estos casos, en todas las instancias, ya
sea administrativas, judiciales, los examinen aplicando los
estándares internacionales de protección reforzada frente a las
múltiples causas de discriminación.

65
Así desde un enfoque interseccional, el TCP estableció que los
casos de violencia sexual contra niñas y adolescentes deben
ser tratados como prioridad absoluta por todas las instancias
legitimadas quienes tienen la obligación de actuar de manera
inmediata y agilizar los actos investigativos necesarios en cada
uno de los casos, brindando las acciones de protección y auxilio
a las víctimas –niña, niño y adolescente, señalando también
que en los casos de violencia sexual contra niñas o adolescentes
mujeres, los funcionarios policiales, autoridades fiscales y
judiciales deben analizar la aplicación de las medidas cautelares
desde una perspectiva de género y enfoque generacional

Atención prioritaria, inmediata y urgente en casos de

NNA, víctimas de violencia en razón de género

Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante (adulto

mayor) denunció que se lesionaron sus derechos a la
libertad, a la vida, al debido proceso, a la presunción
de inocencia y a la defensa, con el argumento de que
miembros de la Defensoría de la Niñez y Adolescencia y
de la Policía boliviana ingresaron de manera intempestiva
y violenta a su casa con la finalidad de “rescatar” a su
nieta, supuestamente porque él la habría agredido
sexualmente, habiendo sido detenido y llevado a oficinas
de la FELCV para tomarle declaración ante el Ministerio
Público. Posteriormente, se dispuso su detención
preventiva en el Centro Penitenciario de San Pedro, sin
considerar su avanzada edad.

El TCP aplicando el enfoque interseccional, considerando

la doble situación de vulneralidad de la víctima de violencia
sexual (mujer y niña) denegó la tutela con el argumento de
que en procesos de violencia sexual contra NNA las autoridades
tienen la obligación de atender prioritariamente a las víctimas
y ponderar los derechos del adulto mayor en relación con el
principio de interés de la niñez, estableciendo como precedente
constitucional lo siguiente:
66
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

SCP 130/2018-S2 de FJ. III.4

FJ. III.4. (…) una vez recibida la denuncia o información

fehaciente de un caso de violencia sexual contra niñas,
niños y adolescentes, se debe dar PRIORIDAD ABSOLUTA
a su atención; por lo que, los operadores de justicia,
Policía Boliviana, Ministerio Público y Defensorías de la
Niñez y Adolescencia, tienen la obligación de actuar
de manera inmediata y agilizar los actos investigativos
necesarios en cada uno de los casos, brindando las
acciones de protección y auxilio a las víctimas -niña, niño
y adolescente.

4.4.2. SCP 385/2018-S2 Interseccionalidad en caso de

NNA con discapacidad víctima de violencia sexual

Desde un enfoque de interseccionalidad, el TCP analizó los casos

de las personas con discapacidad, aplicando las normas internas
e internacionales específicas de protección. Así, se pronunció
sobre la tutela inmediata a las víctimas de violencia sexual con
discapacidad, en el siguiente caso:

Medidas de protección inmediata a víctimas de

violencia sexual con discapacidad SCP 0385/2018-S2
de 25 de julio de 2018

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante denunció la

vulneración de sus derechos a la libertad y al debido
proceso, debido a que fue conducido desde su domicilio
a la Dirección de la FELCV y luego trasladado a celdas de
la indicada institución, sin informarle cuál sería el motivo
por el que procedieron a ejecutar tal acción, informándose
luego, por su abogado, que fue aprehendido por la
presunta comisión del delito de violación, sin ser citado o
informado de tal hecho y sin tener conocimiento de quién
presentó dicha denuncia; además, que los funcionarios
policiales demandados se negaron a exhibirla.

67
El TCP aplicando el enfoque interseccional, considerando
la triple situación de vulneralidad de la víctima de violencia
sexual (mujer, niña con discapacidad) denegó la tutela por
cuanto los efectivos policiales están facultados para actuar
inmediatamente en caso de denuncias por violencia sexual, más
aún cuando la víctima es una persona con discapacidad.

En la citada Sentencia estableció como precedente

constitucional que los funcionarios policiales en el marco del
art. 225 del CPP, al conocer hechos de violencia sexual contra
mujeres discapacitadas están facultados a proceder al arresto
del supuesto agresor, para no perjudicar la investigación;
pero, fundamentalmente, para proteger de manera urgente e
inmediata a la víctima.

SCP 385/2018-S2 de 25 de julio de 2018, FJ. III.5.

FJ. III.5. (…) el Estado, (…) tiene la obligación de dar

diligencia estricta a denuncias de violencia hacia las
mujeres, lo que supone que las autoridades de la Policía
Boliviana, del Ministerio Público y del Órgano Judicial,
entre otros, tienen que actuar de manera inmediata, para
esclarecer los hechos de violencia en razón de género;
deber que es reforzado, tratándose de personas con
discapacidad; por ello, las y los funcionarios policiales,
tienen la obligación de actuar de manera inmediata en
los casos de violencia hacia las mujeres con discapacidad,
en el marco de los principios de atención diferenciada;
según el cual, las mujeres deben recibir la atención que
sus necesidades y circunstancias específicas demanden,
con criterios diferenciales que aseguren el pleno ejercicio
de sus derechos.

La citada Sentencia en la ratio decidendi del fallo razonó lo

siguiente:

68
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

SCP 385/2018-S2 de 25 de julio de 2018

FJ.III.5. En el marco de lo señalado, se evidencia que la

actuación de los efectivos policiales demandados estuvo
orientada a realizar las investigaciones con la debida
diligencia, para dar concreción a los derechos de la
víctima -mujer con discapacidad-, como expresamente
sostuvo el Informe de Acción Directa del Investigador
policial asignado al caso -codemandado-, señalando que
una vez que recibió la denuncia personal en la FELCV,
se constituyó a la calle “B1 Pampa de la Madre”, donde
por seguridad de la víctima, en una acción directa,
procedió al arresto del solicitante de tutela, a horas
16:30, previa lectura de sus derechos; conduciéndolo a
celdas policiales a la espera de su declaración informativa;
poniendo a conocimiento del Fiscal de Materia, el inicio
de investigación y el referido arresto, a las horas 24:20.

Consiguientemente, en los casos como el presente, en

los que exista una denuncia, cuya víctima sea una mujer
discapacitada, es posible que los funcionarios policiales,
en el marco del art. 225 del CPP, arresten al supuesto
agresor, cuando deban proceder con urgencia, para no
perjudicar la investigación; pero, fundamentalmente,
para proteger de manera urgente e inmediata a la
víctima.”

4.5. ¿En qué consiste el deber de aplicar el enfoque con

perspectiva en niñez y protección reforzada a NNA en
los delitos de violencia en razón de género?

El enfoque con perspectiva en niñez o también denominado

enfoque basado en los derechos del niño es una derivación
especializada del enfoque basado en derechos humanos para
otorgar una protección integral que cuide su interés superior
y los derechos fundamentales de este colectivo y aplicar, entre
otros supuestos, la debida diligencia con protección reforzada
a NNA víctimas de violencia sexual, adoptando medidas de
carácter integral tanto preventivas como reparadoras.
69
En el sistema universal, el Comité de los Derechos del Niño,
Observación General Nº 13, sobre los derechos del niño a no
ser objeto de ninguna forma de violencia ha definido el alcance
del enfoque basado en los derechos del niño, en los siguientes
términos:

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 13, párr. 59

59. Definición de un enfoque basado en los derechos

del niño. […].Es necesario adoptar un nuevo paradigma
y alejarse de los enfoques de la protección del niño que
perciben y tratan a los niños como “objetos” que necesitan
asistencia y no como personas titulares de derechos, entre
ellos el derecho inalienable a la protección. Un enfoque
basado en los derechos del niño da mayor efectividad
a los derechos que la Convención reconoce a todos los
niños, reforzando la capacidad de los responsables de
cumplir sus obligaciones de respetar, proteger y hacer
efectivos esos derechos (art. 4) y la capacidad de los
titulares de derechos de reivindicarlos, guiados en todo
momento por el derecho a la no discriminación (art. 2),
la consideración del interés superior del niño (art. 3, párr.
1), el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo
(art. 6) y el respeto de las opiniones del niño (art. 12).
Asimismo, los niños tienen derecho a ser orientados
y guiados en el ejercicio de sus derechos por sus
cuidadores, sus padres y los miembros de la comunidad,
de modo acorde con la evolución de sus facultades (art.
5). Se trata de un enfoque holístico que hace hincapié
en el apoyo a los puntos fuertes y los recursos del propio
niño y de todos los sistemas sociales de que forma parte:
la familia, la escuela, la comunidad, las instituciones, y los
sistemas religiosos y culturales.

En el sistema interamericano, en el caso V.R.P. y V.P.C. vs.

Nicaragua, la Corte IDH ha acentuado el deber de los Estados
de dirigir las investigaciones y el proceso penal no sólo con
una perspectiva de género, sino con un enfoque que tome en
70
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

cuenta la condición de género y edad de la niña y los estándares

de protección de niñas y niños.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 155

155. La Corte considera que, sin perjuicio de los

estándares establecidos en casos de violencia y violación
sexual contra mujeres adultas, los Estados deben
adoptar, en el marco del acatamiento del artículo 19 de
la Convención Americana, medidas particularizadas y
especiales en casos donde la víctima es una niña, niño o
adolescente, sobre todo ante la ocurrencia de un acto de
violencia sexual y, más aún, en casos de violación sexual.
En consecuencia, en el marco del presente caso, y a lo
largo de la presente Sentencia, el Tribunal analizará las
presuntas violaciones a derechos en perjuicio de una niña,
no solo con base en los instrumentos internacionales
de violencia contra la mujer, sino que también los
examinará “a la luz del corpus juris internacional de
protección de los niños y las niñas” (supra párr. 42), el
cual debe servir para definir el contenido y los alcances
de las obligaciones que ha asumido el Estado cuando se
analizan los derechos de las niñas, niños y adolescentes ,
y en el caso particular, de la obligación estatal reforzada
de debida diligencia.

En el contexto señalado, la Corte ha precisado, que en los casos

de NNA víctimas de violencia sexual se debe dar aplicación
concreta a los cuatro principios rectores de la Convención sobre
los Derechos del Niño, esto es el principio de no discriminación,
el principio del interés superior de la niña, el principio de respeto
al derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo, y el principio
de respeto a la opinión de la niña en todo procedimiento que la
afecte, de modo que se garantice su participación, en lo que
resulte pertinente para identificar las medidas especiales que
son requeridas para dotar de efectividad a los derechos de
niñas, niños y adolescentes cuando son víctimas de delitos de
violencia sexual.

71
 Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 156

156. Las medidas especiales de protección que el Estado

debe adoptar se basan en el hecho de que las niñas,
niños y adolescentes se consideran más vulnerables a
violaciones de derechos humanos, lo que además estará
determinado por distintos factores, como la edad,
las condiciones particulares de cada uno, su grado de
desarrollo y madurez, entre otros. En el caso de las niñas,
dicha vulnerabilidad a violaciones de derechos humanos
puede verse enmarcada y potenciada, debido a factores
de discriminación histórica que han contribuido a que
las mujeres y niñas sufran mayores índices de violencia
sexual, especialmente en la esfera familiar . En lo que se
refiere a la respuesta institucional con miras a garantizar
el acceso a la justicia para víctimas de violencia sexual,
este Tribunal nota que las niñas, niños y adolescentes
pueden enfrentarse a diversos obstáculos y barreras
de índole jurídico y económico que menoscaban el
principio de su autonomía progresiva, como sujetos de
derechos, o que no garantizan una asistencia técnica
jurídica que permita hacer valer sus derechos e intereses
en los procesos que los conciernen. Estos obstáculos no
solo contribuyen a la denegación de justicia, sino que
resultan discriminatorios, puesto que no permiten que se
ejerza el derecho de acceso a la justicia en condiciones
de igualdad. De lo anterior se colige que el deber de
garantía adquiere especial intensidad cuando las niñas
son víctimas de un delito de violencia sexual y participan
en las investigaciones y procesos penales.

Tomando en cuenta los diversos obstáculos y barreras de

índole jurídico y económico y sus particulares circunstancias de
vulnerabilidad, en el caso Rosendo Cantú vs. México, la Corte
se refirió a las siguientes directrices especiales que deben ser
adoptadas para proteger el interés superior de las NNA.

72
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú vs. México, párr. 201

201. […] En tal sentido, el Estado debe prestar especial

atención a las necesidades y a los derechos de los
niños, en consideración a su condición La obligación de
proteger el interés superior de los niños y niñas durante
cualquier procedimiento en el cual estén involucrados
puede implicar, inter alia, lo siguiente: i) suministrar
la información e implementar los procedimientos
adecuados adaptándolos a sus necesidades particulares,
garantizando que cuenten con asistencia letrada y
de otra índole en todo momento, de acuerdo con sus
necesidades; ii) asegurar especialmente en casos en los
cuales niños o niñas hayan sido víctimas de delitos como
abusos sexuales u otras formas de maltrato, su derecho
a ser escuchados se ejerza garantizando su plena
protección, vigilando que el personal esté capacitado
para atenderlos y que las salas de entrevistas representen
un entorno seguro y no intimidatorio, hostil, insensible o
inadecuado, y iii) procurar que los niños y niñas no sean
interrogados en más ocasiones que las necesarias para
evitar, en la medida de lo posible, la revictimización o un
impacto traumático en el niño.

Respecto al derecho a ser escuchado, el Comité de los Derechos

del Niño en las Observaciones Generales Nos. 12 y 13, ha
establecido que los niños tienen derecho a ser escuchados
desde una edad muy temprana, cuando son particularmente
vulnerables a la violencia (párrs. 118 y ss; 63, respectivamente).

Consiguientemente, en los casos de víctimas NNA, la aplicación

de los enfoques de género, niñez, interseccionalidad e
interculturalidad deben ser utilizados con estricta observancia
por los operadores del derecho, ajustando su actuación a todos
los estándares nacionales e internacionales establecidos para
los casos de NNA víctimas de violencia sexual y sobre todo
cumpliendo, tal como ha establecido la Corte IDH, la obligación
de adoptar medidas de debida diligencia integral para prevenir

73
la violencia contra las mujeres y niñas y a la vez fortalecer las
instituciones para dar una respuesta efectiva investigando,
juzgando, sancionando y reparando con la debida diligencia
reforzada en los casos de violencia sexual contra NNA.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 153

153. […] los Estados deben adoptar medidas integrales

para cumplir con la debida diligencia. En particular, deben
contar con un adecuado marco jurídico de protección,
con una aplicación efectiva del mismo y con políticas
de prevención y prácticas que permitan actuar de una
manera eficaz ante las denuncias. La estrategia de
prevención debe ser integral, es decir, debe prevenir los
factores de riesgo y, a la vez, fortalecer las instituciones
para que puedan proporcionar una respuesta efectiva.

Con el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, la aplicación de un

enfoque diferencial con perspectiva en niñez en estricto sentido,
exige que en los procesos por violencia sexual contra NNA, se
debe tener la finalidad de proteger los derechos de la víctima
niña en forma integral, salvaguardar su posterior desarrollo,
velar por su interés superior y evitar su revictimización.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 294

294. Además, correspondía a Nicaragua extremar

las medidas de protección a favor de V.R.P. para no
perjudicarla causándole ulteriores daños con el proceso
de investigación, entendiendo que todas las decisiones
que se adoptaran debían obedecer a la finalidad principal
de proteger los derechos de la niña en forma integral,
salvaguardar su posterior desarrollo, velar por su interés
superior, y evitar su revictimización.

Las obligaciones de debida diligencia integral y reforzada en la

investigación para los casos de NNA víctimas de violencia sexual
se desarrollarán en los apartados siguientes.

74
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

75
76
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

5. ¿Cuáles son los estándares internacionales sobre el

alcance del término violencia sexual?

De acuerdo al art. 7 de la Ley 348, la violencia sexual “es toda

conducta que ponga en riesgo la autodeterminación sexual,
tanto en el acto sexual como en toda forma de contacto o
acceso carnal, genital o no genital, que amenace, vulnere o
restrinja el derecho al ejercicio a una vida sexual libre segura,
efectiva y plena, con autonomía y libertad sexual de la mujer”.

La Corte IDH desde muy temprano, siguiendo la línea de la

jurisprudencia internacional y tomando en cuenta lo dispuesto
en la Convención para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, considera que la violencia sexual se
configura con acciones de naturaleza sexual que se cometen en
una persona sin su consentimiento, que además de comprender
la invasión física del cuerpo humano, pueden incluir actos que
no involucren penetración o incluso contacto físico alguno.

Corte IDH. Caso Penal del Penal Miguel Castro Castro

vs. Perú, párr. 306

El Tribunal estima que esas mujeres, además de recibir

un trato violatorio de su dignidad personal, también
fueron víctimas de violencia sexual, ya que estuvieron
desnudas y cubiertas con tan solo una sábana, estando
rodeadas de hombres armados, quienes aparentemente
eran miembros de las fuerzas de seguridad del Estado.
Lo que califica este tratamiento de violencia sexual es
que las mujeres fueron constantemente observadas por
hombres.

En particular, la violación sexual constituye una forma

paradigmática de violencia contra las mujeres cuyas
consecuencias, incluso, trascienden a la persona de la víctima16.
Por los efectos que produce la violación, actualmente está
concebida como una forma de tortura, la Corte IDH se ha
pronunciado en los siguientes términos:
16 Caso Fernández Ortega y otros. Vs. México, párr. 119

77
 Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, 124

124. Este Tribunal ha reconocido que la violación

sexual es una experiencia sumamente traumática que
tiene severas consecuencias y causa gran daño físico
y psicológico que deja a la víctima “humillada física y
emocionalmente”, situación difícilmente superable por
el paso del tiempo, a diferencia de lo que acontece en
otras experiencias traumáticas. De ello se desprende
que es inherente a la violación sexual el sufrimiento
severo de la víctima, aun cuando no exista evidencia de
lesiones o enfermedades físicas. En efecto, no en todos
los casos las consecuencias de una violación sexual serán
enfermedades o lesiones corporales. Las mujeres víctimas
de violación sexual también experimentan severos daños
y secuelas psicológicas y aun sociales.

127. La Corte considera que, en términos generales, la

violación sexual, al igual que la tortura, persigue entre
otros, los fines de intimidar, degradar, humillar, castigar
o controlar a la persona que la sufre115 […]

Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, 128

128. [E]sta Corte considera que una violación sexual

puede constituir tortura aún cuando consista en un solo
hecho u ocurra fuera de instalaciones estatales, como
puede ser el domicilio de la víctima. Esto es así ya que
los elementos objetivos y subjetivos que califican un
hecho como tortura no se refieren ni a la acumulación
de hechos ni al lugar donde el acto se realiza, sino a la
intencionalidad, a la severidad del sufrimiento y a la
finalidad del acto, requisitos que en el presente caso se
encuentran cumplidos. Con base en lo anterior, la Corte
concluye que la violación sexual en el presente caso
implicó una violación a la integridad personal de la señora
Fernández Ortega, constituyendo un acto de tortura en
los términos del artículo 5.2 de la Convención Americana
y 2 de la Convención Interamericana para Prevenir y

78
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Sancionar la Tortura. En el mismo sentido: Caso Rosendo

Cantú y Otras vs. México. Sentencia de 31 de agosto de
2010, párr. 118.

En el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador reforzó que

corresponde entender como violencia sexual contra la mujer o
la niña no solo actos de naturaleza sexual que se ejerzan por
medio de la violencia física, sino también por otros medios, y
que esta violencia puede presentar diversos grados.

Corte IDH. Caso, Guzmán Albarracín vs. Ecuador párr. 124

141. […]de conformidad con el derecho internacional,

en particular la Convención de Belém do Pará y la
Convención sobre los Derechos del Niño, corresponde
entender como violencia sexual contra la mujer o la niña
no solo actos de naturaleza sexual que se ejerzan por
medio de la violencia física, sino también otros de esa
naturaleza que, cometiéndose por otros medios, resulten
igualmente lesivos de los derechos de la mujer o la niña o
le causen daño o sufrimiento. Sin perjuicio de lo anterior,
la violencia sexual contra la mujer puede presentar
diversos grados, de acuerdo a las circunstancias del caso
y diversos factores, entre los que pueden encontrarse las
características de los actos cometidos, su reiteración o
continuidad y la vinculación personal preexistente entre
la mujer y su agresor, o la subordinación de ella a éste a
partir de una relación de poder. También pueden resultar
relevantes, de acuerdo al caso, condiciones personales de
la víctima, como ser una niña. Lo anterior, sin perjuicio de
la autonomía progresiva de las niñas, niños y adolescentes
en el ejercicio de sus derechos, que no los priva de su
derecho a medidas de protección.

Asimismo, la Corte refiriéndose a los impactos diferenciados

de la violación sexual en las víctimas determinó en los casos de
Inés Fernández Ortega vs. México y Rosendo Cantú vs. México,
importantes deberes con su obligación de actuar con la debida

79
diligencia y de garantizar un adecuado acceso a la justicia
ante casos de violencia sexual, resumidos en los siguientes
estándares:

a) La violación sexual constituye una forma paradigmática

de violencia contra las mujeres cuyas consecuencias,
incluso, trascienden a la persona de la víctima; b) una
violación sexual puede constituir tortura aún cuando
consista en un sólo hecho u ocurra fuera de instalaciones
estatales, si existe intencionalidad, sufrimiento severo
y una finalidad por parte de los perpetradores; c) una
violación sexual vulnera valores y aspectos esenciales de
la vida privada de una persona, supone una intromisión
en su vida sexual, anulando su derecho a tomar
libremente las decisiones respecto con quien tener
relaciones sexuales, la cual es una de las decisiones más
personales e íntimas, y sobre las funciones corporales
básicas; d) ante un acto de violencia contra una mujer,
resulta particularmente importante que las autoridades
a cargo de la investigación la lleven adelante con
determinación y eficacia, teniendo en cuenta el deber
de la sociedad de rechazar la violencia contra las mujeres
y las obligaciones del Estado de erradicarla y de brindar
confianza a las víctimas en las instituciones estatales
para su protección; e) la investigación en casos de
violencia sexual debe intentar evitar en lo posible la
revictimización o reexperimentación de la profunda
experiencia traumática; y f) la declaración de la víctima
sobre un hecho de violencia sexual es fundamental en la
investigación, juzgamiento y sanción de los hechos.

80
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

81
82
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

6. ¿Cuál es el alcance de la debida diligencia en los casos

de violencia en razón de género?

La Corte IDH ha establecido que en casos de violencia contra la

mujer, las obligaciones generales establecidas en los artículos 8
y 25 de la Convención Americana se complementan y refuerzan
para aquellos Estados que son Parte, con las obligaciones
derivadas del tratado interamericano específico, la Convención
de Belém do Pará. En su artículo 7.b), dicha Convención obliga
de manera específica a los Estados Partes a utilizar la debida
diligencia para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer. De este modo, conforme precisa la Corte,
ante un acto de violencia contra una mujer, sea cometida por
un agente estatal o por un particular, resulta especialmente
importante que las autoridades a cargo de la investigación
la lleven adelante con determinación y eficacia, teniendo en
cuenta el deber de la sociedad de rechazar la violencia contra
las mujeres y las obligaciones del Estado de erradicarla y de
brindar confianza a las víctimas en las instituciones estatales
para su protección17. En este sentido la Corte ha establecido el
siguiente estándar:

Corte IDH. Caso Campo Algodonero vs. México, párr. 258

258.Los Estados deben adoptar medidas integrales para

cumplir con la debida diligencia. En particular, deben
contar con un adecuado marco jurídico de protección,
con una aplicación efectiva del mismo y con políticas
de prevención y prácticas que permitan actuar de una
manera eficaz ante las denuncias. La estrategia de
prevención debe ser integral, es decir, debe prevenir los
factores de riesgo y, a la vez, fortalecer las instituciones
para que puedan proporcionar una respuesta efectiva.

El deber de la debida diligencia tiene fuente en el artículo 15

de la Constitución y también en instrumentos esenciales
17 Cfr. Caso Fernández Ortega y otros Vs. México. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215, párr. 193, y Caso Gutiérrez
Hernández y otros Vs. Guatemala, supra, párr. 149

83
como la Convención Belen do Para; la CEDAW; la Convención
Interamericana para prevenir y sancionar la tortura; la
Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles; la
Convención de Derechos del Niño, entre otros, instrumentos
a partir de los cuales, tanto el sistema interamericano como
el universal generaron estándares internacionales sobre su
alcance en delitos de violencia sexual.

A partir del emblemático caso Gonzáles y otras (“Campo

Algodonero”) Vs. México, la Corte IDH ha desarrollado el
deber de la debida diligencia a la luz de la Convención Belen
do Pará, el cual además lo abordó desde la discriminación
estructural,estableciendo que este deber conlleva cuatro
componentes esenciales: i) El deber de prevención y atención
integral a víctimas; ii) el deber de investigación; iii) de sanción;
y, iv) de reparación integral de daños.

Posteriormente, todos los casos de violencia en razón de género,

fueron abordados por la Corte IDH desde el deber de la debida
diligencia, el cual, fue muy bien sistematizado en una de sus
sentencias más recientes, es decir en el caso Mujeres Víctimas
de Violencia Sexual en Atenco Vs. México, entendimiento que
se resume en los siguientes términos:

Corte IDH. Caso Mujeres Víctimas de violencia sexual

en Atenco vs. México, párr. 215

La Corte ha establecido que del derecho de las mujeres

a vivir una vida libre de violencia y los demás derechos
específicos consagrados en la Convención de Belém do
Pará, surgen las correlativas obligaciones del Estado
para respetar y garantizarlos. Las obligaciones estatales
especificadas en el artículo 7 de la Convención de Belém
do Pará deben alcanzar todas las esferas de actuación del
Estado, transversal y verticalmente, es decir, todos los
poderes públicos (legislativo, ejecutivo y judicial), tanto a
nivel federal como estadual o local, así como en las esferas
privadas. Ello requiere la formulación de normas jurídicas y

84
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

el diseño de políticas públicas, instituciones y mecanismos

destinados a combatir toda forma de violencia contra la
mujer, pero también requiere, la adopción y aplicación de
medidas para erradicar los prejuicios, los estereotipos y
las prácticas que constituyen las causas fundamentales
de la violencia por razón de género contra la mujer.

En igual forma, la Comisión -reiterando la jurisprudencia de la

Corte Interamericana de Derechos Humanos- ha establecido
que:

40. (…) la ausencia de una investigación y sanción

constituye un incumplimiento de la obligación del Estado
de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos de las víctimas y de sus familiares, y respecto
de la sociedad para conocer lo ocurrido.El precedente
interamericano ha destacado la importancia de realizar
una investigación inmediata, exhaustiva, seria e imparcial
ante violaciones de derechos humanos18, orientada a
explorar todas las líneas investigativas posibles que
permitan la identificación de los autores del delito, para
su posterior juzgamiento y sanción.El Estado puede
ser responsable por no “ordenar, practicar o valorar
pruebas” que pueden ser fundamentales para el debido
esclarecimiento de los hechos19.

De esta manera la Corte IDH, en números casos de violencia

sexual se ha pronunciado sobre la diligencia en las actuaciones
de investigación que deben seguir los órganos encargados de la
persecución penal, en los siguientes términos:

Corte IDH. Caso Velásquez Paiz vs. Guatemala, párr. 229

La investigación deberá incluir una perspectiva de género,

emprender líneas de investigación específicas respecto a
la posible violencia sexual, y además debe posibilitar a los
familiares de la víctima información sobre los avances en
la investigación, de conformidad con la legislación interna
18 Ibíd., párrafo 40.
19 Ibíd., párrafo 41.

85
 y, en su caso, la participación adecuada en el proceso
penal. Asimismo, la investigación debe realizarse por
funcionarios capacitados en casos similares y en atención
a víctimas de discriminación y violencia por razón de
género. Por último, deberá asegurarse que las personas
encargadas de la investigación y del proceso penal, así
como, de ser el caso, otras personas involucradas, como
testigos, peritos, o familiares de la víctima, cuenten con
las debidas garantías de seguridad.

Corte IDH. Caso Velásquez Paíz y otros

vs. Guatemala, párr. 169

El Estado tiene el deber de investigar actos de violencia en

razón de género con la máxima efectividad, para lo cual,
debe evitarse omisiones en la recaudación de prueba y en
el seguimiento de líneas lógicas de investigación.

De otra parte, en el caso Véliz Franco vs. Guatemala, la Corte

subrayó que el deber de garantía adquiere especial intensidad
en relación con niñas que se traduce en el deber de actuar con la
mayor y más estricta diligencia (párrs 134-136). Para la Corte
es imprescindible que en los casos de feminicidio los Estados
cumplan de manera reforzada con su deber de debida diligencia.
Concretamente la Corte ha señalado:

Corte IDH. Caso Corte IDH. Caso Veliz Franco y otros

Vs. Guatemala, párrs. 186-188

188. (…) en casos de sospecha de homicidio por razón

de género, la obligación estatal de investigar con la
debida diligencia incluye el deber de ordenar de oficio
los exámenes y pericias correspondientes tendientes
a verificar si el homicidio tuvo un móvil sexual o si se
produjo algún tipo de violencia sexual. En este sentido, la
investigación sobre un supuesto homicidio por razón de
género no debe limitarse a la muerte de la víctima, sino
que debe abarcar otras afectaciones específicas contra
la integridad personal, tales como torturas y actos de

86
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

violencia sexual. En una investigación penal por violencia

sexual es necesario que se documenten y coordinen
los actos investigativos y se maneje diligentemente
la prueba, tomando muestras suficientes, realizando
estudios para determinar la posible autoría del hecho,
asegurando otras pruebas como la ropa de la víctima,
la investigación inmediata del lugar de los hechos y
garantizando la correcta cadena de custodia.

En este tenor, la Corte ha establecido que las primeras fases de

la investigación pueden ser especialmente cruciales en casos de
homicidio contra la mujer por razón de género, ya que las fallas
que se puedan producir en diligencias tales como las autopsias
y en la recolección y conservación de evidencias físicas pueden
llegar a impedir u obstaculizar la prueba de aspectos relevantes,
20
como por ejemplo, la violencia sexual .

De otro lado, es importante destacar que el deber de la

debida diligencia debe ser realizado a la luz de la protección
reforzada a la víctima, lo que implica que debe actuarse de
manera inmediata y prioritaria para así evitar que la lesión a sus
derechos continúe con resultados irremediables. En este marco,
es importante resaltar que de acuerdo al art. 4 de la Ley 348,
las mujeres víctimas de violencia deben recibir la atención que
sus necesidades y circunstancias específicas demanden, con
criterios diferenciados que aseguren el ejercicio pleno de sus
derechos.

De otro lado en el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, la Corte

IDH ha establecido como estándar internacional que la debida
diligencia y protección reforzada para NNA víctimas de violación
sexual exige medidas de protección y de acompañamiento
durante el proceso y después del mismo y que cuenten con
servicios de atención multidisciplinaria que permitan su
recuperación, rehabilitación y reintegración.

20 Corte IDH. Caso Veliz Franco y otros Vs. Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas, Sentencia de 19 de mayo de 2014, párrafos. 186,187 y 188

87
 Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 150

150. […] los casos en los que una niña o adolescente

sea víctima de violencia contra la mujer, en particular
violencia o violación sexual, las autoridades estatales
deberán tener particular cuidado en el desarrollo de
las investigaciones y procesos a nivel interno, así como
al momento de adoptar medidas de protección y de
acompañamiento durante el proceso, y después del
mismo, con el fin de lograr la rehabilitación y reinserción
de la víctima.

De otro lado, en el caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador la Corte

IDH refuerza que el deber de prevenir, sancionar y erradicar la
violencia y de adoptar medidas de protección respecto de NNA,
conlleva la obligación de proteger a niñas y adolescentes contra
la violencia sexual en el ámbito escolar.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracín y otras

vs. Ecuador, párr. 118

118. […] Los Estados deben adoptar acciones adecuadas

para prevenir violaciones a los derechos humanos en el
curso del proceso educativo de niñas y niños111. En el
cumplimiento de estos deberes, es preciso que los Estados
tengan en consideración la gravedad y las especificidades
que presentan la violencia de género, la violencia sexual
y la violencia contra la mujer, todas las cuales son una
forma de discriminación112. Las niñas y niños, tienen,
entonces, derecho a un entorno educativo seguro y a una
educación libre de violencia sexual.

En el ámbito de materializar el derecho de las niñas a una vida

libre de violencia sexual en el ámbito educativo, se refirió al
deber de tomar medidas de prevención y protección frente a
la particular vulnerabilidad en la que pueden encontrarse las
niñas y adolescentes en el ámbito escolar, considerando las
circunstancias de autoridad en la que se relacionan.

88
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracín y otras

vs. Ecuador, párr. 119

119. […] los Estados deben “adoptar las medidas

necesarias para prevenir y prohibir toda forma de violencia
y abuso, incluidos los abusos sexuales, […] en las escuelas
por el personal docente”114, que goza, por su condición
de tal, de una situación de autoridad y confianza respecto
de estudiantes e incluso de sus familiares. Debe tenerse
en cuenta, al respecto, la particular vulnerabilidad de
las niñas y adolescentes115, considerando que ellas “con
frecuencia están expuestas a abuso sexual por parte de
[…] hombres mayores”116.

Asimismo, determinó que los Estados deben establecer

acciones para vigilar o monitorear la problemática de la
violencia sexual en instituciones educativas y desarrollar
políticas para su prevención, así como establecer mecanismos
simples, accesibles y seguros para que los hechos puedan ser
denunciados, investigados sancionados.

Corte IDH. Caso, Guzmán Albarracín vs. Ecuador párr. 120

120. […]De todo lo expuesto surge, entonces, que los

deberes de prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer y de adoptar medidas de protección
respecto de niñas y niños, así como el derecho a la
educación, conllevan la obligación de proteger a las
niñas y adolescentes contra la violencia sexual en el
ámbito escolar. También, por supuesto, de no ejercer esa
violencia en dicho ámbito. En ese sentido, debe tenerse
en cuenta que las personas adolescentes, y las niñas en
particular, suelen tener más probabilidades de sufrir actos
de violencia, coacción y discriminación118. Los Estados
deben establecer acciones para vigilar o monitorear
la problemática de la violencia sexual en instituciones
educativas y desarrollar políticas para su prevención119.
Deben existir, también, mecanismos simples, accesibles

89
 y seguros para que los hechos puedan ser denunciados,
investigados y sancionados.

Desde estas obligaciones reforzadas también ha precisado

el deber del Estado de fortalecer las garantías de protección
durante la investigación y el proceso penal en casos de violación
sexual de niñas ejercida en la esfera familiar.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 292

292. El Estado debe reforzar las garantías de protección

durante la investigación y proceso penal, cuando el caso
se refiere a la violación sexual de una niña, máxime si esta
violencia sexual fue ejercida en la esfera familiar, es decir
en el ambiente en el cual debió haberla protegido. En
estos supuestos, las obligaciones de debida diligencia y de
adopción de medidas de protección deben extremarse.

Finalmente, en el caso Guzmán Albarracín y otras vs. Ecuador,

la Corte IDH ha establecido que en los casos de violencia sexual
contra niñas y adolescente, las autoridades judiciales deben obrar
con mayor diligencia en las investigaciones y los procedimientos
judiciales, con el objetivo de investigar y sancionar al responsable,
evitando la prescripción de la acción penal y la consecuente
impunidad de los hechos (párrs. 180 y ss).

6.1. SCP 0017/2019-S2 de 13 de marzo de 2019. Obligación

de realizar un análisis integral del problema jurídico en
casos de violencia en razón de genero

En el ordenamiento jurídico interno, la jurisprudencia

constitucional realizando control de convencionalidad de los
estándares internacionales señalados ha establecido que la
aplicación con perspectiva de género, exige la obligación a
todas las autoridades administrativas y judiciales de efectuar un
análisis integral del problema jurídico, sobre la base del siguiente
caso:

90
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Análisis integral del problema jurídico

SCP 0017/2019-S2 de 13 de marzo de 2019

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante denunció la lesión

de su derecho a la libertad, por cuanto dentro del proceso
penal seguido en su contra por la presunta comisión del
delito de violencia familiar, el Ministerio Público emitió
requerimiento conclusivo de sobreseimiento, motivo por
el cual solicitó a la jueza demandada, señale día y hora de
audiencia de cesación de la detención preventiva; empero,
la misma fue suspendida en más de tres oportunidades.

El TCP revocó la resolución del tribunal de garantías y denegó

la tutela bajo el argumento de que la justicia constitucional está
obligada a efectuar un análisis integral del problema jurídico,
sin limitarse a la denuncia efectuada por la o el accionante,
sino, también, analizando los derechos de la víctima y las
actuaciones realizadas por las autoridades policiales, fiscales
o judiciales, de acuerdo al caso, y en consecuencia dispuso la
anulación de la Resolución de Sobreseimiento de 3 de mayo de
2018, pronunciada dentro del proceso penal seguido contra
el impetrante de tutela, estableciendo que la autoridad fiscal
asignada al caso pronuncie una nueva resolución en el marco
de los fundamentos jurídicos desarrollados en la Sentencia
Constitucional Plurinacional, salvo que, como emergencia de
la impugnación efectuada a dicho sobreseimiento, se hubiere
pronunciado un requerimiento, y que el mismo sea compatible
con los fundamentos jurídicos contenidos en la Sentencia.

SCP 0017/2019-S2 de 13 de marzo de 2019

FJ. III.1.4. (...)Los principios y garantías procesales a favor

de las víctimas mujeres de violencia, que fueron descritos
en el anterior Fundamento Jurídico, no solo se aplican a
los procesos penales, sino, como manda la misma Ley
348, a todas las causas por hechos de violencia contra

91
 las mujeres, en todas las materias; consiguientemente,
también en la justicia constitucional; pues, en el marco de
lo señalado en el Fundamento Jurídico

III.1 de la presente Sentencia, es obligación del Tribunal

Constitucional Plurinacional, analizar el problema jurídico
planteado en las acciones de defensa de manera integral,
considerando los derechos de las partes en conflicto;
más aún, tratándose de casos que emerjan de hechos de
violencia en razón de género; pues en éstos asuntos, aun
el peticionante de tutela sea el imputado, corresponderá
analizar el contexto del proceso penal, para verificar si
se cumplieron los estándares internacionales e internos
respecto a la protección de los derechos de las mujeres;
de lo contrario, se cohonestaría actuaciones contrarias a
la normativa internacional e interna; incumpliendo con
las responsabilidades internacionales asumidas por el
Estado boliviano.

(…) En mérito a lo anotado, esta Sala del Tribunal

Constitucional Plurinacional, considera que en las
acciones de defensa que emerjan de procesos judiciales o
administrativos en los que se debatan hechos de violencia
hacia las mujeres, la justicia constitucional está obligada
a efectuar un análisis integral del problema jurídico, sin
limitarse a la denuncia efectuada por la o el accionante,
sino también, analizando los derechos de la víctima y
las actuaciones realizadas por las autoridades policiales,
fiscales o judiciales, de acuerdo al caso; pues, solo de esta
manera, se podrá dar cumplimiento a las obligaciones
asumidas por el Estado y se respetarán los derechos de
las víctimas de violencia en razón de género, entre ellos,
el derecho a la vida, a la integridad física, psicológica y
sexual, así como a una vida libre de violencia.”

Asimismo en la Sentencia en análisis, ha establecido que el

Estado boliviano tiene la obligación de actuar con la debida
diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia
contra la mujer y las NNA víctimas de violencia, con la máxima

92
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

oficiosidad y atención integral a las víctimas en cuanto a las

medidas de protección a adoptarse.

SCP 0017/2019-S2, de 13 de marzo de 2019

El TCP en el marco de una interpretación conforme

al bloque de constitucionalidad y concretamente a la
luz de la Convención Belém do Pará y el art. 15 de la
Constitución, y de acuerdo a los estándares del Comité
para la Eliminación de las Discriminación Contra la Mujer
CEDAW y de la Corte Interamericana de Protección a
Derechos, desarrolló la debida diligencia, en virtud de la
cual el Estado debe prevenir, investigar, castigar y ofrecer
reparación integral de daños en delitos de violencia
contra la mujer y también debe incluir y adaptar su
normativa y asumir medidas legislativas, administrativas
y judiciales para el goce pleno y eficaz de los derechos
de las mujeres a una vida libre de violencia, considerando
que la violencia no está en la esfera privada, sino su
prevención, investigación, sanción y reparación son
obligaciones internacionales del Estado que deben ser
cumplidas de buena fe. Asimismo, en el marco de los
estándares internacionales e internos de protección
a las mujeres víctimas de violencia, el Estado tiene la
obligación de actuar con la debida diligencia para prevenir,
investigar y sancionar la violencia contra la mujer; debida
diligencia que, en la labor de investigación, se traduce en
la investigación de oficio de los hechos de violencia hacia
las mujeres, la celeridad en su actuación, la protección
inmediata a la misma, la prohibición de revictimización
y que la carga de la prueba corresponde al Ministerio
Público y no a la víctima.

93
94
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

95
96
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

7. ¿En qué consiste la atención integral a víctimas de

violencia en razón de género?

En el citado caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua la Corte ha

precisado que la debida diligencia y protección reforzada para
niñas y víctimas exige que los servicios de atención integral se
encuentren disponibles, así como el derecho a la participación,
que sus opiniones sean tenidas en cuenta y que cuenten
con servicios de atención multidisciplinaria que permitan su
recuperación y rehabilitación.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C, párr. 170

170. […] la Corte considera que la debida diligencia del

Estado no solo abarca las medidas de protección reforzada
antes y durante el desarrollo de las investigaciones
y proceso penal, sino que debe incorporar también
medidas a ser adoptadas con posterioridad, para lograr
la recuperación, rehabilitación y reintegración social de la
niña, niño o adolescente, teniendo en cuenta su derecho a
la supervivencia y al desarrollo integral. Aquellas medidas
deberán ser extendidas además a los familiares de las
víctimas, en lo que corresponda. Es decir que, la atención
médica y psicosocial se adoptará de forma inmediata y
desde conocidos los hechos, se mantendrá de forma
continuada, si así se requiere, y se extenderá más allá del
proceso de investigación.

En el marco de este importante estándar a continuación se

desarrollan los estándares específicos vinculados a la atención
integral a las NNA víctimas de violencia sexual, respondiendo
los siguientes interrogantes:

7.1. ¿Cómo debe ser el primer contacto con la víctima?

Según se ha precisado, la debida diligencia en los casos de

NNA víctimas de violencia sexual debe ser realizada a la luz de
la protección reforzada a la víctima, lo que implica que debe

97
actuarse de manera inmediata y prioritaria para así evitar que
la lesión a sus derechos continúe con resultados irremediables.

En este marco, es importante resaltar que de acuerdo al art. 4

de la Ley 348, las mujeres víctimas de violencia deben recibir
la atención que sus necesidades y circunstancias específicas
demanden, con criterios diferenciados que aseguren el ejercicio
pleno de sus derechos.

También de acuerdo al art. 45 de la Ley 348, debe garantizarse

su acceso a servicios de protección inmediata, oportuna y
especializada, desde el momento en que el hecho constitutivo
de la violencia se ponga en conocimiento de las autoridades
ordinarias o indígena originaria campesinas y afrobolivianas.

De acuerdo con el Protocolo del Ministerio Público, para la

investigación de delitos de violencia en razón de género, la
protección a las víctimas debe ser realizada desde el primer
contacto, por lo que, las instancias promotoras de denuncia
como ser los Servicios Legales Integrales Municipales (SLIMs),
Defensorías de la Niñez y Adolescencia (DNA), los Servicios
Integrados de Justicia plurinacional (SIJPLU), el Servicio
Plurinacional de Defensa de la Víctima (SEPDAVI), autoridades
de las naciones y pueblos indígena originario campesinas,
la Fuerza Especial de Lucha contra la Violencia (FELCV) o
el Ministerio Público, que tengan un primer contacto con la
víctima, deben brindarle atención, apoyo y protección en el
marco de los derechos y garantías de la víctima que obligan a
brindarle una atención enmarcada en un trato digno.

En el caso de niñas, niños y adolescentes, el primer contacto

debe considerar la atención prioritaria que debe brindarse bajo
los principios del interés superior y principio de autonomía
progresiva de la voluntad asegurando su derecho a ser oído.

98
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 156

156. […] este Tribunal nota que las niñas, niños y

adolescentes pueden enfrentarse a diversos obstáculos y
barreras de índole jurídico y económico que menoscaban
el principio de su autonomía progresiva, como sujetos
de derechos, o que no garantizan una asistencia técnica
jurídica que permita hacer valer sus derechos e intereses
en los procesos que los conciernen. Estos obstáculos no
solo contribuyen a la denegación de justicia, sino que
resultan discriminatorios, puesto que no permiten que se
ejerza el derecho de acceso a la justicia en condiciones
de igualdad. De lo anterior se colige que el deber de
garantía adquiere especial intensidad cuando las niñas
son víctimas de un delito de violencia sexual y participan
en las investigaciones y procesos penales, como en el
presente caso.

En el primer contacto se tiene el deber de atención prioritaria

a la víctima. Este deber a la luz de la debida diligencia, debe
ser realizado de manera oportuna y coordinada con todo el
aparato institucional implementado para la atención de casos
de violencia en razón a género.

De conformidad con el Protocolo del Ministerio Público, debe

además considerarse el deber de atención reforzada a la víctima
en situación de crisis, ya que las víctimas de violencia en razón
a género, como consecuencia de la experiencia traumática de
la violencia, pueden presentar estados temporales de trastorno
que requieren una atención y contención emocional inmediata,
que deberá ser analizado en cada caso y en la situación
particular de cada víctima, además de adoptarse un enfoque
interseccional que considere su edad, salud, su condición de
discapacidad u otros criterios deben ser identificados a efecto
de brindar una protección efectiva y reforzada a la víctima, más
aún en casos en los que pudiera existir causas de discriminación
múltiple que genere mayor vulnerabilidad en la víctima.

99
En este contexto, la contención emocional para estabilizar a
la víctima, tiene un alcance temporal y en ningún caso suplirá
las medidas de rehabilitación que deberán adoptarse para
las víctimas de violencia en razón a género. La contención
emocional está destinada a que la víctima pueda relatar los
hechos y por ende pueda realizar la denuncia.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 164

164. […] la actuación estatal deberá estar encaminada a

la protección reforzada de sus derechos, a través de la
actuación multidisciplinaria y coordinada de las agencias
estatales de protección y apoyo psicosocial, investigación
y juzgamiento, entre ellas el ministerio público, las
autoridades judiciales, los profesionales de salud, los
servicios sociales y legales, la policía nacional, entre otros,
desde que el Estado conozca la violación de sus derechos
y de forma ininterrumpida, hasta que esos servicios dejen
de ser necesarios, a fin de evitar que su participación en
el proceso penal les cause nuevos perjuicios y traumas
adicionales, revictimizándolos .

Si la víctima es niña, niño o adolescente, se requerirá la

presencia de su madre, padre o del familiar más cercano; o en
su caso, del tutor, curador o la persona a la cual se encomendó
la guarda, salvo que éstos fueran las personas denunciadas
como agresores. En todos los casos es esencial la intervención
y acompañamiento de la Defensoría de la Niñez y Adolescencia
DNA. Es importante señalar que en el primer contacto con las
víctimas de violencia sexual, las instituciones que tengan un
primer contacto con víctimas de violencia sexual, sean instancias
promotoras de denuncia, Ministerio Público o FELCV, tienen
que actuar garantizando la salud de la víctima y sus derechos
reproductivos, por ello, se le deberá brindar una información
detallada sobre los derechos que tienen y, en su caso, además de
efectuar la contención emocional, si corresponde, acompañarla
–si lo desea- a los centro de salud para su atención inmediata,
bajo el entendido que se trata de un caso de emergencia.

100
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En este contexto, debe otorgarse toda la información sobre el

acceso a la salud de víctimas de violencia sexual, en especial,
los vinculados a la interrupción legal del embarazo (ILE) de
acuerdo a lo previsto en el art. 266 del CP y la SCP 206/2014,
observando los estándares universales e interamericanos sobre
el acceso a la salud de víctimas de violencia sexual. Al respecto
se tiene el siguiente estándar:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 196

165. […] en casos de violencia sexual, el Estado

deberá, una vez conocidos los hechos, brindar
asistencia inmediata y profesional, tanto médica como
psicológica y/o psiquiátrica, a cargo de un profesional
específicamente capacitado en la atención de víctimas de
este tipo de delitos y con perspectiva de género y niñez
. El acompañamiento deberá mantenerse durante el
proceso penal, procurando que sea el mismo profesional
que atienda a la niña, niño o adolescente. Es trascendental
que durante el proceso de justicia y los servicios de
apoyo se tomen en cuenta, sin discriminación alguna, la
edad, el nivel de madurez y de comprensión, el sexo, la
orientación sexual, el nivel socioeconómico, las aptitudes
y capacidades del niño, niña o adolescente, así como
cualquier otro factor o necesidad especial en la que se
encuentren . Todo ello con el fin de brindar a la víctima el
apoyo y los servicios necesarios, conforme a sus vivencias
y entendimientos, y de acuerdo a las vulneraciones
sufridas. Por ello, se entiende como necesaria la existencia
de servicios y protección específicos para las víctimas de
determinados delitos, como los referidos a agresiones
sexuales, especialmente la violación sexual.

En el caso en análisis, la Corte IDH, concluyó que no pudo

constatar que el Estado, a través de alguna de sus instituciones,
haya requerido la participación inmediata después de interpuesta
la denuncia de algún profesional especializado con el fin de
que informara a la víctima o a su familia sobre el desarrollo del

101
proceso y de las diligencias, así como sobre la disponibilidad
de atención en salud y psicosocial, individual y como grupo
familiar, y de las instituciones especializadas existentes para
brindar acompañamiento.

7.2. ¿Cómo debe recibirse la denuncia en casos de víctimas

de violencia?

En el marco de los estándares internacionales sobre recepción

de denuncias a NNA víctimas de violencia sexual, la Corte
IDH, atendiendo los componentes diferenciados y garantías
reforzadas, estableció el deber de los Estados de facilitar no
solo mecanismos de denuncia, sino que este sea adecuado a
su condición y circunstancias de vulnerabilidad, debiendo ser
atendido desde inicio con personal especializados.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 166

166. […]a fin de asegurar efectivamente el derecho a

ser oído, los Estados deben garantizar que el proceso
se desarrolle en un entorno que no sea intimidatorio,
hostil, insensible o inadecuado a la edad de la niña, niño
o adolescente y que el personal encargado de recibir el
relato esté debidamente capacitado en la materia, de
modo que aquél se sienta respetado y seguro al momento
de expresar su opinión en un entorno físico, psíquico y
emocional adecuado. Las niñas, niños y adolescentes
deberán ser tratados a lo largo del proceso penal con tacto
y sensibilidad. Se buscará explicarle la razón y utilidad
de las diligencias a llevarse a cabo o la naturaleza de los
peritajes a los cuales se le someterá, siempre con base en
su edad, grado de madurez y desarrollo, y conforme a su
derecho a la información.

En este contexto, la Corte también ha establecido que la

exigencia de personal capacitado para la atención de NNA
víctimas, implica la comunicación en un lenguaje adecuado para
la edad.

102
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 167

167. La exigencia de personal capacitado, incluyendo

autoridades fiscales, judiciales, administrativas, personal
de salud, entre otras, significará además que dicho
personal se comunicará con las niñas, niños y adolescentes
en un lenguaje adecuado y terminología conforme a su
edad, que permitirán que relaten los hechos ocurridos o
sus vivencias de la manera que elijan, sin la utilización de
un lenguaje ofensivo, discriminatorio o estigmatizante.

En el contexto boliviano, es importante precisar que de acuerdo

al Protocolo del Ministerio Público, si la víctima es Niña, Niño y
Adolescente, debe estar presente la Defensoría de la Niñez y
Adolescencia, pero además, se requerirá la presencia de uno de
sus progenitores, tutor, curador o guardador, o de un miembro
de su familia que sea de su confianza, salvo que éstos fueran las
personas denunciadas como agresores, siempre escuchando a
la niña, niño o adolescente víctima de violencia.

Inclusive con la presencia uno o de ambos progenitores, de los

tutores, curadores o encargados de la guarda, o de un familiar
de confianza, el acompañamiento de la Defensoría de la Niñez y
Adolescente debe ser constante para garantizar una protección
reforzada y para evitar cualquier tipo de amedrentamiento a la
víctima; sin embargo, la ausencia de las o los progenitores o de
la Defensoría de la Niñez y Adolescencia, no impedirá que se
otorgue a la víctima la protección inmediata, especialmente en
el ámbito de salud.

7.3. ¿Cómo deben aplicarse las medidas de protección a las

víctimas de violencia en razón de género?

Conforme se ha señalado las medidas de protección a NNA

víctimas de violación sexual deben ser establecidas con carácter
de urgencia, en el primer contacto con la víctima, bajo el
principio de presunción de veracidad y sin ninguna exigencia
formal. De esta manera se ha establecido el deber del Estado de

103
reforzar las garantías de protección durante la investigación y el
proceso penal en casos de violación sexual de niñas, máxime si
fue ejercida en la esfera familiar.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 170

292. […] el Estado debe reforzar las garantías de

protección durante la investigación y proceso penal,
cuando el caso se refiere a la violación sexual de una niña,
máxime si esta violencia sexual fue ejercida en la esfera
familiar, es decir en el ambiente en el cual debió haberla
protegido. En estos supuestos, las obligaciones de debida
diligencia y de adopción de medidas de protección deben
extremarse.

En el caso V.R.P. y V.P.C vs. Nicaragua, la Corte determinó que

las medidas de protección reforzada no sólo deben ser aplicadas
durante el desarrollo de las investigaciones y proceso penal,
sino también con posterioridad y extenderse a los familiares de
las víctimas.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 170

170. […] la Corte considera que la debida diligencia del

Estado no solo abarca las medidas de protección reforzada
antes y durante el desarrollo de las investigaciones
y proceso penal, sino que debe incorporar también
medidas a ser adoptadas con posterioridad, para lograr
la recuperación, rehabilitación y reintegración social de la
niña, niño o adolescente, teniendo en cuenta su derecho a
la supervivencia y al desarrollo integral. Aquellas medidas
deberán ser extendidas además a los familiares de las
víctimas, en lo que corresponda. Es decir que, la atención
médica y psicosocial se adoptará de forma inmediata y
desde conocidos los hechos, se mantendrá de forma
continuada, si así se requiere, y se extenderá más allá del
proceso de investigación.

104
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En el sistema universal, el Comité de los Derechos del Niño,

Observación General Nº 13, sobre Derecho del niño a no ser
objeto de ninguna forma de violencia, precisó que las medidas a
ser adoptadas deben ser integrales, tomar en cuenta la opinión
del niño, ofrecer tratamiento a los actores de la violencia, entre
otros.

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 13, párr. 52

52. Tratamiento. El tratamiento es uno de los muchos

servicios necesarios para “promover la recuperación
física y psicológica y la reintegración social” del niño
víctima de violencia, y debe llevarse a cabo “en un
ambiente que fomente lasalud, el respeto de sí mismo
y la dignidad del niño” (art. 39). En este sentido, es
importante: a) recabar la opinión del niño y tenerla
debidamente en cuenta; b) Velar por la seguridad del
niño; c) contemplar la posibilidad de que sea necesario
colocar inmediatamente al niño en un entorno seguro, y
d) tener en cuenta los efectos previsibles de las posibles
intervenciones en el bienestar, la salud y el desarrollo del
niño a largo plazo. Una vez diagnosticado el maltrato, es
posible que el niño necesite servicios y atención médica,
psiquiátrica y jurídica, y posteriormente un seguimiento
a más largo plazo. Hay que organizar toda una serie de
servicios, entre ellos entrevistas con todos los familiares
y otras prácticas similares. También es preciso ofrecer
servicios y tratamiento a los autores de actos de violencia,
especialmente si se trata de menores. Es frecuente que
los niños que tienen actitudes agresivas hacia otros
niños se hayan visto privados del calor del hogar y de la
comunidad; estos niños deben verse como víctimas de las
condiciones en que se han criado, que han hecho nacer
en ellos sentimientos de frustración, odio y agresividad.

El Comité en cuanto a las medidas de protección ulteriores ha

delineado directrices que deben ser consideradas para lograr
una rehabilitación y reintegración:
105
 Comité de los Derechos del Niño,
Observación General No. 20, párr. 53

53. Observación ulterior. […] Para que la ayuda sea

eficaz es preciso que, una vez adoptadas, las medidas
decididas mediante un proceso participativo no estén
sujetas a demoras indebidas. El proceso de observación
ulterior debe entenderse en el contexto del artículo 39
(recuperación y reintegración), el artículo 25 (examen
periódico del tratamiento y de la internación), el párrafo
2 del artículo 6 (derecho al desarrollo) y el artículo 29
(objetivos de la educación que consisten en intenciones y
aspiraciones al desarrollo). De conformidad con el párrafo
3 del artículo 9, se debe velar por que el niño mantenga
el contacto con ambos padres, salvo si ello es contrario al
interés superior del niño.

En el contexto de medidas de protección orientadas a la

supervivencia y al desarrollo integral, el Comité de los Derechos
del niño en la misma observación, ha determinado:

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 13, párr. 62

62. […] El Comité espera que los Estados interpreten el

término “desarrollo” en su sentido más amplio, como
concepto holístico que abarca el desarrollo físico, mental,
espiritual, moral, psicológico y social del niño. Las
medidas de aplicación deben estar dirigidas a conseguir
el desarrollo óptimo de todos los niños.

De otro lado la Corte IDH en el caso Guzmán Albarracín vs.

Ecuador ampliando el estándar de protección a NNA víctimas
de violación sexual que el deber de proteger la vida implica
la adopción de medidas especiales de protección respecto de
personas en situaciones de vulnerabilidad, deber de protección
que abarca las autolesiones, los pensamientos suicidas, intentos
de suicidio y suicidio.

106
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracín y otras

vs. Ecuador, párrs. 156 y ss

156. Los efectos de la violencia contra niñas o niños

pueden resultar sumamente graves. La violencia contra
niños o niñas tiene múltiples consecuencias, entre ellas,
“consecuencias psicológicas y emocionales (como
sensaciones de rechazo y abandono, trastornos afectivos,
trauma, temores, ansiedad, inseguridad y destrucción de
la autoestima)”162, que pueden derivar incluso en suicidio
o intentos de cometerlo. […]. Resulta trascendente
cómo sean las relaciones de una persona adolescente
con personas adultas importantes en su vida, pues si
las mismas son inadecuadas, de acuerdo a la gravedad
del caso, pueden llegar a impulsar, en forma directa
o indirecta, actos suicidas164. El Comité de Derechos
Humanos, por otra parte, ha señalado que el “deber
de proteger la vida” implica la adopción de “medidas
especiales de protección” respecto de “personas en
situaciones de vulnerabilidad” que corran un “riesgo
particular” por “patrones de violencia preexistentes”, y
señaló que entre esas personas se encuentran las víctimas
de “violencia de género” y “[t]ambién pueden figurar los
niños [o las niñas]”165. Expresó además que en virtud del
derecho a la vida, los Estados, deberían adoptar “medidas
adecuadas” para “evitar el suicidio, en especial entre
quienes se encuentren en situaciones particularmente
vulnerables”166. La obligación de proteger a niñas y
niños contra la violencia abarca las “[a]utolesiones”,
que incluye las “lesiones auto infligidas, pensamientos
suicidas, intentos de suicidio y suicidio”167.

Este es un precedente fundamental que se basa en las

Observaciones del Comité de Derechos Humanos, a partir del
cual se establece que el Estado Ecuatoriano no adoptó acciones
para proteger a Paola, sino que directamente irrespetó sus
derechos, no solo por los actos directos de violencia sexual, sino
también por la tolerancia de la institución educativa a la que

107
asistía; pues, encontrándose en una situación de vulnerabilidad
particular, fue sometida durante un período superior a un año,
a una situación continuada de abuso y violencia institucional
de carácter discriminatorio, que generó un grave sufrimiento
a Paola que se manifestó en su suicidio, observándose que las
autoridades estatales escolares, una vez tomaron conocimiento
del riesgo concreto a la vida de Paola, por la ingesta de veneno,
no fue diligente para salvar su vida; pues debieron trasladar
a Paola de manera inmediata a una institución médica que
pudiera darle atención.

De otro lado, de acuerdo con las normas en vigencia, las

medidas de protección urgentes, no sólo deben ser asumidas
por el Ministerio Público, sino que también pueden ser asumidas
por la Policía y también por las entidades promotoras de
denuncia si tuvieron el primer contacto con la víctima, tales
como los Servicios Legales Integrales Municipales (SLIMs),
Defensorías de la Niñez y Adolescencia (DNAs), Servicio
Plurinacional de Atención a las Víctimas SEPDAVI y Servicios
Integrales de Justicia Plurinacional (SIJPLU), en este caso deben
ser comunicadas directamente al Ministerio Público, para que
en un plazo que no exceda las 24 horas desde que se asumió la
medida, esta sea sometida a control jurisdiccional, para que la
jueza o juez de instrucción en el marco del control de legalidad
que ejerce, ratifique, modifique o suprima la medida asumida
(art. 389 ter.).

7.3.1. SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril. Aplicación de

medidas de protección con enfoque de género e
interseccionalidad

Las medidas de protección son interdependientes a los principios

precautorio, de protección reforzada, actuación prioritaria. Para
el caso de NNA, estos principios fueron desarrollados por el TCP
a través de la SCP 0130/2018-S2.

108
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Medidas de protección aplicadas en forma urgente

SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril

Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante (adulto

mayor) denunció que se lesionaron sus derechos a la
libertad, a la vida, al debido proceso, a la presunción
de inocencia y a la defensa, con el argumento de que
miembros de la Defensoría de la Niñez y Adolescencia y
de la Policía boliviana ingresaron de manera intempestiva
y violenta a su casa con la finalidad de “rescatar” a su
nieta, supuestamente porque él la habría agredido
sexualmente, habiendo sido detenido y llevado a oficinas
de la FELCV para tomarle declaración ante el Ministerio
Público. Posteriormente, se dispuso su detención
preventiva en el Centro Penitenciario de San Pedro, sin
considerar su avanzada edad.

El TCP aplicando el enfoque interseccional, considerando la

doble situación de vulneralidad de la víctima de violencia sexual
(mujer y niña) denegó la tutela con el argumento de que en
procesos de violencia sexual contra NNA las autoridades tienen
la obligación de atender prioritariamente el caso y disponer las
medidas de protección con rapidez y eficacia.

SCP 0130/2018-S2

Una vez recibida la denuncia o información fehaciente

de un caso de violencia sexual contra niñas, niños
y adolescentes, se debe dar prioridad absoluta a su
atención; por lo que, los operadores de justicia, Policía
Boliviana, Ministerio Público y Defensorías de la Niñez y
Adolescencia, tienen la obligación de actuar de manera
inmediata y agilizar los actos investigativos necesarios
en cada uno de los casos, brindando las acciones
de protección y auxilio a las víctimas niñas, niños y
adolescentes. (FJ III.4).

109
7.3.2. SCP 0346/2018-S2, de 18 de julio. Finalidad de las
medidas de protección

Asimismo, el TCP también se ha pronunciado sobre la finalidad

de las medidas de protección, en los siguientes términos:

SCP 0346/2018-S2 de 18 de julio

FJ III.3. Las medidas de protección son mecanismos

procesales de carácter preventivo y disuasivo, destinados
a neutralizar o minimizar los efectos nocivos del ejercicio
de la violencia contra la mujer y la persona que por su
situación de vulnerabilidad sufra cualquiera de las formas
de violencia contra la mujer, independiente de su género;
salvaguardando de esta manera, la vida, la integridad
física, psicológica, sexual, los derechos patrimoniales,
económicos y laborales de la víctima y sus dependientes,
las cuales, son de aplicación inmediata.

En este marco, las medidas de protección contenidas en la Ley

348, son medidas integrales, pues no solo están dirigidas a
interrumpir o impedir la violencia física como tal, sino a otorgar
los medios necesarios para afrontar la violencia e inclusive,
disponer de los medios económicos necesarios que les permitan
cubrir sus propias necesidades y las de sus hijos.

7.3.3. SCP 414/2019-S3. Aplicación de medidas de

protección con enfoque de interseccionalidad

La jurisprudencia constitucional, también ha precisado que la

aplicación de las medidas de protección debe estar circunscrita
a las situaciones concretas de vulnerabilidad en la que se
encuentra la víctima:

SCP 0414/2019-S3

FJ. III.6. (…) la finalidad de la medida de protección para

la peticionante de tutela, era interrumpir e impedir que
continúe viviendo ese ciclo de violencia y así salvaguardar

110
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

su vida, su integridad y equilibrio emocional, a través

del alejamiento de su agresor; empero, este incumple
tal disposición; por lo que, la inobservancia del
cumplimiento de una medida de protección a la mujer
en situación de violencia por parte de la autoridad
fiscal, jurisdiccional y/o personal policial, tiene como
consecuencia la revictimización y la impunidad, que
afectan psicológicamente a la víctima pudiendo
ocasionarle depresión, inestabilidad, desorientación
e incluso inducirle al suicidio, correspondiendo a la
justicia constitucional, otorgar esa urgente y necesaria
protección reforzada para la preeminencia de su derecho
a la vida, a la seguridad, a la integridad y dignidad de la
accionante, por su condición de víctima de violencia,
correspondiendo en consecuencia conceder la tutela
solicitada mediante la acción de libertad.”

7.3.4. SCP 0358/2018-S2 de 25 de julio Aplicación de

medidas de protección con carácter de urgencia

De la misma forma, precisó que es importante la aplicación

del enfoque interseccional a víctimas de violencia sexual en
medidas de protección de acuerdo a lo siguiente:

SCP 0358/2018-S2 de 25 de julio

FJ III.3.2. Si bien internamente se tiene un adecuado

marco normativo para la protección de violencia en razón
de género; sin embargo, es evidente que las disposiciones
legales, en muchos casos requieren ser interpretadas,
considerando el contexto de violencia estructural y
concreta de la víctima, así como su situación de especial
vulnerabilidad, por lo que las autoridades judiciales, el
Ministerio Público y la policía Boliviana, deben tomar
en cuenta el enfoque interseccional cuando se trate de
víctimas niñas, adolescentes o personas con discapacidad
víctimas de violencia, a efecto de actuar inmediatamente
y con prioridad, adoptando las medidas de protección

111
 que sean necesarias; y evitando todas aquellas acciones
que se constituyen en revictimizantes.

De otro lado, en casos de intervención policial preventiva

vinculada a presuntos actos de violencia sexual contra NNA
víctimas el TCP, ha establecido que es posible, atendiendo
a las circunstancias del caso, el arresto de los agresores, con
la finalidad de proteger de manera urgente a las víctimas,
conforme a los siguientes términos:

SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril

FJ.III.4. […] En los casos de niñas, niños y adolescentes,

“se debe dar prioridad absoluta a su atención; por lo que,
los operadores de justicia, Policía Boliviana, Ministerio
Público y Defensorías de la Niñez y Adolescencia, tienen
la obligación de actuar de manera inmediata y agilizar
los actos investigativos necesarios en cada uno de los
casos, brindando las acciones de protección y auxilio a las
víctimas. […]

FJ. III.7.1 […] en los casos como el presente, en los que

exista una solicitud de ayuda formulada por la víctima o
denuncia fehaciente de violencia sexual o física contra
niñas, niños y adolescentes, es posible que los funcionarios
de la Policía Boliviana, actuando de manera conjunta
con la Defensoría de la Niñez y Adolescencia, efectúen
su inmediato rescate de la niña, niño o adolescente
en situación de violencia, así como la aprehensión del
presunto autor, cuando dicha medida sea fundamental
para garantizar los derechos de aquéllos, con la única
finalidad de ponerlos a disposición de la autoridad
competente, conforme a las garantías dispuestas por el
Código de Procedimiento Penal.

112
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

7.3.5. SCP 0385/2018-S2 de 25 de julio. Interseccionalidad

en la aplicación de medidas de protección a NNA con
discapacidad

De la misma forma, la SCP 0385/2018-S2, aplicando el enfoque

de interseccionalidad frente a una niña con discapacidad víctima
de violencia sexual estableció el siguiente razonamiento:

SCP 0385/2018-S2 de 25 de julio

FJ.III.4.en los casos en los que exista una denuncia, cuya

víctima sea una mujer con discapacidad, es posible que los
funcionarios policiales, en el marco del art. 225 del CPP,
arresten al supuesto agresor, cuando deban proceder
con urgencia, para no perjudicar la investigación, pero
especialmente para proteger de manera urgente e
inmediata a la víctima. (FJ III.4).

De lo señalado, resulta necesario concluir que no es suficiente

que las instancias promotoras de denuncia, el Ministerio
Público, la Policía Boliviana o la autoridad judicial, apliquen
las medidas de protección, sino que es necesario que las
mismas sean ejecutadas; pues de lo contrario los derechos de
las víctimas continuarían bajo amenaza y riesgo; por ello, es
fundamental que el Ministerio Público efectúe el seguimiento
de las medidas de protección impuestas; seguimiento que tiene
fundamento en el principio de coordinación interinstitucional e
interdisciplinaria, que debe articular las labores de las diferentes
instituciones que intervienen en la ruta de la violencia en razón
de género.

113
114
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

115
116
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

8. ¿En qué consiste la investigación con enfoque diferencial

en niñez, género e interseccionalidad en delitos de
violencia sexual contra NNA?

La Corte IDH en reiterada jurisprudencia ha establecido que

el deber de investigar es una obligación de medio y no de
resultado, que debe ser asumida por el Estado como un deber
jurídico propio y no como una simple formalidad condenada
de antemano a ser infructuosa, o como una mera gestión de
intereses particulares, que dependa de la iniciativa procesal
de las víctimas o de sus familiares o de la aportación privada
de elementos probatorios. La obligación referida se mantiene
“cualquiera sea el agente al cual pueda eventualmente
atribuirse la violación, aun los particulares, pues, si sus actos
no son investigados con seriedad, resultarían, en cierto modo,
auxiliados por el poder público, lo que comprometería la
21
responsabilidad internacional del Estado” . Asimismo, la debida
diligencia exige que el órgano que investiga lleve a cabo todas
aquellas actuaciones y averiguaciones necesarias para procurar
el resultado que se persigue. De otro modo, la investigación no
22
es efectiva en los términos de la Convención .

Ahora bien, la violación sexual es un delito que, como se ha

dicho, es una de las formas extremas y también comunes
de violencia contra la mujer; sin embargo, los operadores
jurídicos no le dan el significado de violencia de género, sino
que es tratado únicamente en la esfera penal, con ausencia de
perspectiva de género en la investigación y en el juzgamiento;
es más, en la mayoría de los casos existe revictimización, a
través de la reiteración de la declaración de la víctima y de los
exámenes que se le practican, pero además, indudablemente
existe una mayor presencia de estereotipos de género, pues no
se otorga crédito a la declaración de la víctima y se cuestionan

21 Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Fondo, supra, párr. 177, y Caso Velásquez Paiz y
otros Vs. Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 19 de noviembre de 2015. Serie C No. 307, párr. 143.
22 Cfr. Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120, párr. 83, y Caso Pacheco León y otros
Vs. Honduras, supra, párr. 75.

117
aspectos vinculados a su vestimenta, a la supuesta presencia
voluntaria de la víctima en el lugar donde ocurrieron los
hechos, la ausencia de gritos y pedidos de auxilio, la ausencia
de resistencia, e inclusive la conducta moral antes, durante y
después del hecho23.

Sobre el tema, la Corte Interamericana de Derechos Humanos,

ha señalado que la violación sexual es un tipo particular de
agresión que, en general, se caracteriza por producirse en
ausencia de otras personas más allá de la víctima y el agresor
o los agresores. Dada la naturaleza de esta forma de violencia,
no se puede esperar que dentro de un proceso de este tipo
se presenten pruebas gráficas o documentales y, por ello, la
declaración de la víctima constituye una prueba fundamental
24
sobre el hecho .

Corte IDH. Caso Velásquez Paiz vs. Guatemala, párr. 229

La investigación deberá incluir una perspectiva de género,

emprender líneas de investigación específicas respecto a
la posible violencia sexual, y además debe posibilitar a los
familiares de la víctima información sobre los avances en
la investigación, de conformidad con la legislación interna
y, en su caso, la participación adecuada en el proceso
penal. Asimismo, la investigación debe realizarse por
funcionarios capacitados en casos similares y en atención
a víctimas de discriminación y violencia por razón de
género. Por último, deberá asegurarse que las personas
encargadas de la investigación y del proceso penal, así
como, de ser el caso, otras personas involucradas, como
testigos, peritos, o familiares de la víctima, cuenten con
las debidas garantías de seguridad.

23 Así lo evidenció la investigación del Centro Juana Azurduy realizada en la ciudad de Sucre el
año 2014. SANTIAGO SALAME, Soraya, Consultoría asistencia técnica para el seguimiento
y documentación de casos emblemáticos de feminicidio y violencia sexual denunciados en la
ciudad de Sucre
24 Corte IDH. Caso Fernández Ortega y otros vs. México, p. cit., párr. 100; y Caso Rosendo
Cantú y otra vs. México, op. cit., párrafo 89. Citado por SALMÓN Elizabeth y BLANCO
Cristina, op. cit. pág.93

118
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

De esta manera ha establecido el principio de presunción de

veracidad de la declaración de la víctima de violación sexual.

Corte IDH. Caso J. vs. Perú, párr. 169

169. Debe otorgarse a los delitos de violencia en razón

de género la presunción de veracidad, la cual puede
ser desvirtuada a través de una serie de diligencias,
investigaciones y garantías.

Para casos de violencia y violación sexual en contra de mujeres

adultas, la Corte ha establecido una serie de criterios que los
Estados deben seguir para que las investigaciones y procesos
penales incoados sean sustanciados con la debida diligencia.

Entre otros, en una investigación penal por violencia

sexual es necesario que: i) la declaración de la víctima se
realice en un ambiente cómodo y seguro, que le brinde
privacidad y confianza; ii) la declaración de la víctima se
registre de forma tal que se evite o limite la necesidad de
su repetición; iii) se brinde atención médica, sanitaria y
psicológica a la víctima, tanto de emergencia como de
forma continuada si así se requiere, mediante un protocolo
de atención cuyo objetivo sea reducir las consecuencias
de la violación; iv) se realice inmediatamente un examen
médico y psicológico completo y detallado por personal
idóneo y capacitado, en lo posible del sexo que la víctima
indique, ofreciéndole que sea acompañada por alguien de
su confianza si así lo desea; v) se documenten y coordinen
los actos investigativos y se maneje diligentemente
la prueba, tomando muestras suficientes, realizando
estudios para determinar la posible autoría del hecho,
asegurando otras pruebas como la ropa de la víctima,
investigando de forma inmediata el lugar de los hechos y
garantizando la correcta cadena de custodia; vi) se brinde
acceso a asistencia jurídica gratuita a la víctima durante
todas las etapas del proceso, y vii) se brinde atención
médica, sanitaria y psicológica a la víctima, tanto de
emergencia como de forma continuada si así se requiere,

119
 mediante un protocolo de atención cuyo objetivo sea
reducir las consecuencias de la violación. Asimismo, en
casos de supuestos actos de violencia contra la mujer,
la investigación penal debe incluir una perspectiva de
género y realizarse por funcionarios capacitados en casos
similares y en atención a víctimas de discriminación y
violencia por razón de género25.

Asimismo, la Corte IDH en el caso Fernández Ortega vs. México

ha establecido que las diligencias investigativas y actuaciones
judiciales en casos de violencia sexual deben intentar evitar
en lo posible la revictimización o re-experimentación de la
profunda experiencia traumática de la víctima.

Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, párr. 196

196. […]Por otra parte, el Tribunal observa con

especial preocupación que las autoridades a cargo de la
investigación centraron sus esfuerzos en citar a declarar
reiteradamente a la señora Fernández Ortega y no en la
obtención y aseguramiento de otras pruebas. La Corte
destaca que en casos de violencia sexual, la investigación
debe intentar evitar en lo posible la revictimización o
reexperimentación de la profunda experiencia traumática
cada vez que la víctima recuerda o declara sobre lo
ocurrido.

Ahora bien, en casos de NNA víctimas de violencia sexual, ha

establecido la necesidad de adoptar medidas especiales de
protección que el Estado debe adoptar, se basan en el hecho
de que las niñas, niños y adolescentes se consideran más
vulnerables a violaciones de derechos humanos, lo que además
estará determinado por distintos factores, como la edad, las
condiciones particulares de cada uno, su grado de desarrollo
y madurez, entre otros. De esta manera se ha referido a los

25 Cfr. Caso González y otras (“Campo Algodonero”) Vs. México, supra, párr. 455; Caso
Fernández Ortega y otros Vs. México, supra, párrs. 194, 251 y 252; Caso Espinoza
Gonzáles Vs. Perú. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
20 de noviembre de 2014. Serie C No. 289, párrs.242 y 252, y Caso FavelaNova Brasilia Vs.
Brasil, supra, párr. 254.

120
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

componentes esenciales del deber de la debida diligencia

reforzada, protección especial y no revictimización para niñas
víctimas de violencia sexual, que ha sido delimitados en el caso
V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua párr. 158

158. La especial intensidad mencionada se traduce en el

deber estatal de organizar el sistema de justicia, de forma
tal que el actuar de las autoridades conforme a la debida
diligencia implique la adopción de una serie de medidas y
el desarrollo de un proceso adaptado a las niñas, niños y
adolescentes. La Corte ya ha indicado que la protección
especial derivada del artículo 19 de la Convención implica
que la observancia por parte del Estado de las garantías
de debido proceso se traduce en algunas garantías o
componentes diferenciados en el caso de niñas, niños
y adolescentes, que se fundan en el reconocimiento
de que su participación en un proceso no se da en las
mismas condiciones que un adulto. El sistema de justicia
adaptado a las niñas, niños y adolescentes importará
que exista una justicia accesible y apropiada a cada uno
de ellos, que tome en consideración no solo el principio
del interés superior, sino también su derecho a la
participación con base en sus capacidades en constante
evolución, conforme a su edad, grado de madurez y nivel
de comprensión, sin discriminación alguna. En definitiva,
tal y como lo ha sostenido anteriormente esta Corte, si
bien el debido proceso y sus correlativas garantías son
aplicables a todas las personas, en el caso de las niñas,
niños y adolescentes, el ejercicio de aquéllos supone, por
las condiciones especiales en las que se encuentran, la
adopción de ciertas medidas específicas con el propósito
de asegurar un acceso a la justicia en condiciones de
igualdad, garantizar un efectivo debido proceso y velar
por que el interés superior se erija en una consideración
primordial en todas las decisiones administrativas o
judiciales que se adopten .

121
De acuerdo con la Corte estos componentes esenciales del
deber de debida diligencia y protección reforzada para las
NNA víctimas de violencia sexual se traducen en los siguientes
derechos:
• Derecho a la información sobre el proceso
• Derecho a los servicios de atención integral disponibles
• Derecho a las participación y que sus opiniones sean
tenidas en cuenta;
• Derecho a la asistencia jurídica gratuita
• Derecho a la especialización de todos los funcionarios
intervinientes
• Derecho a contar con servicios de asistencia médica,
psicológica y psiquiátrica que permitan su recuperación,
rehabilitación y reintegración.
Estos componentes traducidos en derechos para las NNA
víctimas de violencia sexual, se traducen a la vez en el deber de
los Estados de adopción de todas las medidas consiguientes para
promoverlos y sobre los cuales la Corte se pronuncia a efectos
de analizar si se observaron o cumplieron dichas medidas para
cumplir con la debida diligencia y protección reforzada.

Asimismo, la Corte ha precisado que la violencia sexual respecto

a las victimas niñas, niños y adolescentes tiene impactos
diferenciados, que deben ser analizados utilizando los enfoques
de género, niñez, de interseccionalidad. Así en el caso de víctimas
adolescentes indígenas, incidió que en estos casos, sufren
destierros, alejamiento de su cultura y desmembramiento de la
familia, así lo precisó en el caso de Rosendo Cantú vs. México.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua párr. 289

289. Los Estados deben abstenerse de realizar acciones

que de cualquier manera vayan dirigidas, directa o
indirectamente, a crear situaciones de discriminación de
jure o de facto. En este sentido, mientras la obligación
general del artículo 1.1 de la Convención Americana

122
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

se refiere al deber del Estado de respetar y garantizar,

“sin discriminación”, los derechos contenidos en dicho
tratado, el artículo 24 protege el derecho a “igual
protección de la ley”. En definitiva, la Corte ha afirmado
que si un Estado discrimina en el respeto o garantía de
un derecho convencional, violaría el artículo 1.1 y el
derecho sustantivo en cuestión. Si, por el contrario, la
discriminación se refiere a una protección desigual de
la ley interna o su aplicación, el hecho debe analizarse
a la luz del artículo 24 de la Convención Americana .
Por consiguiente, los Estados tienen la obligación de
no introducir en su ordenamiento jurídico regulaciones
discriminatorias, eliminar las regulaciones de carácter
discriminatorio, combatir las prácticas de este carácter
y establecer normas y otras medidas que reconozcan
y aseguren la efectiva igualdad ante la ley de todas las
personas . En este caso, la Corte analizará las violaciones
alegadas bajo ambas modalidades, toda vez que los
argumentos se centran en la cuestión relativa a que no
se tomaron medidas de acción positiva, específicas y
reforzadas, para garantizar los derechos convencionales
por motivos de sexo y género, así como por la condición
de persona en desarrollo de la víctima, categorías
protegidas convencionalmente.

En el marco del citado razonamiento, conforme se ha señalado,

determinó la necesidad de adoptar medidas integrales
reforzadas si se trata de niñas, niños y adolescentes. Desde esta
obligación también ha precisado el deber del Estado de reforzar
las garantías de protección

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 292

292. El Estado debe reforzar las garantías de protección

durante la investigación y proceso penal, cuando el caso
se refiere a la violación sexual de una niña, máxime si esta
violencia sexual fue ejercida en la esfera familiar, es decir
en el ambiente en el cual debió haberla protegido. En
estos supuestos, las obligaciones de debida diligencia y de

123
 adopción de medidas de protección deben extremarse.
Además, las investigaciones y proceso penal deben ser
dirigidos por el Estado con una perspectiva de género y
niñez, con base en la condición de niña de la víctima y
tomando en cuenta la naturaleza agravada de la violación
sexual, así como los efectos que podrían causar en la niña.

Asimismo, debemos recordar que en los primeros casos de

NNA víctimas de violencia sexual determinó el deber de asumir
directrices especiales adoptando una máxima diligencia en
la investigación cuidando además los principios de interés
superior del niño, autonomía progresiva de la voluntad, que
son principios específicos que deben ser observados en estos
casos, además de cuidar las situaciones interseccionales de
discriminación en las que se encuentran.

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú vs. México, párr. 201

201. […] La obligación de proteger el interés superior

de los niños y niñas durante cualquier procedimiento
en el cual estén involucrados puede implicar, inter alia,
lo siguiente: i) suministrar la información e implementar
los procedimientos adecuados adaptándolos a sus
necesidades particulares, garantizando que cuenten con
asistencia letrada y de otra índole en todo momento, de
acuerdo con sus necesidades; ii) asegurar especialmente
en casos en los cuales niños o niñas hayan sido víctimas de
delitos como abusos sexuales u otras formas de maltrato,
su derecho a ser escuchados se ejerza garantizando
su plena protección, vigilando que el personal esté
capacitado para atenderlos y que las salas de entrevistas
representen un entorno seguro y no intimidatorio, hostil,
insensible o inadecuado, y iii) procurar que los niños y
niñas no sean interrogados en más ocasiones que las
necesarias para evitar, en la medida de lo posible, la
revictimización o un impacto traumático en el niño.

124
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Siguiendo este razonamiento, se tiene como estándar

internacional que la debida diligencia y protección reforzada
para niñas víctimas exige que los servicios de atención integral se
encuentren disponibles, así como el derecho a la participación,
que sus opiniones sean tenidas en cuenta, y que se cuenten
con servicios de atención multidisciplinaria que permitan su
recuperación y rehabilitación y reintegración.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 159

159. La Corte recuerda que los Estados tienen el deber de

facilitar la posibilidad de que la niña, niño o adolescente
participe en todas y cada una de las diferentes etapas
del proceso. A estos efectos, tendrá derecho a ser oído,
con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable
(infra párr. 283), por la autoridad competente. Dicho
derecho debe ser interpretado a la luz del artículo 12
de la Convención sobre los Derechos del Niño , el cual
contiene adecuadas previsiones, con el objeto de que
la participación de la niña, niño o adolescente se ajuste
a su condición y no redunde en perjuicio de su interés
genuino. [...].

En el caso concreto el Estado de Nicaragua fue declarado

responsable por no haber adoptado los componentes de
la debida diligencia y protección reforzada a NNA víctimas
de violación sexual, porque el Estado requirió que V.R.P. se
sometiera a diversos exámenes médicos de manera innecesaria,
fuera entrevistada para que contara lo sucedido en diversas
ocasiones, participara en la reconstrucción de los hechos
haciéndola revivir momentos sumamente traumatizantes, entre
otros actos analizados anteriormente. Además, el actuar del
médico forense fue discriminatorio, al no considerar el derecho
de V.R.P. a ser oída y a brindar su consentimiento, cuando se negó
a someterse al primer examen médico. El médico culpabilizó a
la niña ante su negativa de someterse al examen. Todo ello,
sumado a la falta de atención integral a la víctima, aumentó
el trauma sufrido, mantuvo presente el estrés posttraumático

125
e impidió la recuperación y rehabilitación de la niña, cuyo
impacto perdura en su integridad personal hasta la actualidad.
En consecuencia, la Corte estima que la forma en la que fue
conducida la investigación por la violación sexual de V.R.P. fue
discriminatoria y no fue llevada a cabo con una perspectiva de
género y de protección reforzada de los derechos de las niñas,
de acuerdo con las obligaciones especiales impuestas por el
artículo 19 de la Convención Americana y la Convención de
Belém do Pará (párr. 295).

8.1. ¿Cómo debe actuarse en los casos de denuncias de

violencia sexual a NNA?

En el sistema interamericano se han establecido importantes

estándares respecto a la actuación reforzada con la debida
diligencia en casos de víctimas de violencia sexual y feminicidio
a NNA. En el caso Campo Algodonero vs. México la Corte
IDH, ha establecido que en el momento en el que los Estados
tienen conocimiento de un riesgo real e inmediato de que las
mujeres sean agredidas sexualmente, sometidas a vejámenes
y asesinadas, existe entonces un deber de debida diligencia
estricta frente a denuncias de sus desapariciones, en referencia
a su búsqueda durante las primeras horas y días (párr. 283).

En los casos Veliz Franco vs. Guatemala, Velásquez Paiz vs.

Guatemala, entre otros, donde las víctimas fueron niñas, la
Corte IDH resaltó el deber de iniciar ex oficio y sin dilación una
investigación seria, imparcial y efectiva en los casos de violencia
y de brindar confianza a las víctimas.

Corte IDH. Caso Velásquez Paiz vs. Guatemala, párr. 145

145. […] las autoridades estatales deben iniciar ex

officio y sin dilación, una investigación seria, imparcial y
efectiva una vez que tomen conocimiento de los hechos
que constituyan violencia contra la mujer, incluyendo la
violencia sexual.

126
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En este contexto, en el caso de Veliz Franco vs. Guatemala, la

Corte ha establecido que el deber de garantía adquiere especial
intensidad en relación a niñas, que se traduce en el deber de
actuar con la mayor y más estricta diligencia.

Corte IDH. Veliz Franco vs. Guatemala, párrs. 134-136

134. […] en relación con la violencia contra la mujer, el

deber de garantía adquiere especial intensidad en relación
con niñas. Esto es así debido a que la vulnerabilidad
consustancial a la niñez puede verse enmarcada y
potenciada debido a la condición de ser mujer. En ese
sentido, debe advertirse que las niñas son, como se ha
aseverado, “particularmente vulnerables a la violencia”.
La especial intensidad mencionada se traduce en el deber
estatal de actuar con la mayor y más estricta diligencia
para proteger y asegurar el ejercicio y goce de los
derechos de las niñas frente al hecho o mera posibilidad
de su vulneración por actos que, en forma actual o
potencial implicaren violencia por razones de género o
pudieren derivar en tal violencia.

En el caso en análisis la Corte determinó la debida diligencia

estricta frente a denuncias de desaparición de NNA y mujeres en
situaciones de riesgo real e inmediato de agresión, situación que
exige actividades de búsqueda exhaustiva desde las primeras
horas.

Corte IDH. Véliz Franco vs. Guatemala, párr. 141

141. […]En particular, es imprescindible la actuación

pronta e inmediata de las autoridades policiales, fiscales
y judiciales ordenando medidas oportunas y necesarias
dirigidas a la determinación del paradero de la víctima.
Deben existir procedimientos adecuados para las
denuncias y que éstas conlleven una investigación efectiva
desde las primeras horas. Las autoridades deben presumir
que la persona desaparecida sigue con vida hasta que se
ponga fin a la incertidumbre sobre la suerte que ha corrido.

127
De otro lado en el caso V.R.P. y V.P.C. Vs. Nicaragua, atendiendo
los componentes diferenciados y garantías reforzadas que debe
darse a los casos de NNA víctimas de violación sexual, se tiene el
estándar del deber que tiene el Estado de facilitar mecanismos
para que las niñas, niños y adolescentes denuncien la violencia,
de garantizar su participación en los procesos judiciales y que
tengan asistencia letrada especializada.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 159

159. La Corte recuerda que los Estados tienen el deber de

facilitar la posibilidad de que la niña, niño o adolescente
participe en todas y cada una de las diferentes etapas
del proceso. A estos efectos, tendrá derecho a ser oído,
con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable
(infra párr. 283), por la autoridad competente. Dicho
derecho debe ser interpretado a la luz del artículo 12
de la Convención sobre los Derechos del Niño , el cual
contiene adecuadas previsiones, con el objeto de que
la participación de la niña, niño o adolescente se ajuste
a su condición y no redunde en perjuicio de su interés
genuino. [...].

La consideración de las NNA víctimas como sujeto de derechos

y no simplemente como objeto de prueba, redimensiona su
derecho de acceso a la justicia, pues éste, de acuerdo con lo
señalado por la Corte, no solo implica habilitar los mecanismos
necesarios para que las niñas, niños y adolescentes puedan
denunciar, sino que incluye la posibilidad de que participen
activamente en los procesos judiciales, con voz propia y
asistencia letrada, en defensa de sus derechos, según la edad
y grado de madurez (Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr.
161).

La debida diligencia y protección reforzada para niñas víctimas

sobre la base del derecho de las NNA a ser escuchadas y el
principio de autonomía progresiva de la voluntad obliga al
Estado a concebir su participación como sujeto de derecho y no
simplemente como la prueba que pueda aportar.
128
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 160

160. La participación de niñas, niños y adolescentes

víctimas de delitos en un proceso penal podría ser
necesaria para contribuir con el desarrollo efectivo de
dicho proceso, sobre todo cuando no hay otros testigos
de la comisión del delito. Sin embargo, concebir tal
participación sólo en términos de la prueba que pueda
aportar, no responde a su calidad de sujeto de derecho, ya
que debería encontrarse legitimada a actuar en su propio
interés como sujeto participante en el proceso. Para ello,
es necesario que se brinde a la niña, niño o adolescente,
desde el inicio del proceso y durante todo el transcurso
del mismo, la información relativa a su procedimiento, así
como sobre los servicios de asistencia jurídica, de salud y
demás medidas de protección disponibles.

Esta debida diligencia reforzada obliga también a adoptar

medidas especiales de diligencia durante la investigación,
entre ellas, conlleva garantizar la asistencia jurídica de las NNA
víctimas en los procesos penales.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C., párr. 161

161. La Corte considera que una interpretación

armónica e integral del derecho a ser oído de niñas,
niños y adolescentes, junto con el principio de autonomía
progresiva, conlleva a garantizar la asistencia jurídica de
las niñas, niños y adolescentes víctimas en los procesos
penales. En este sentido, el acceso a la justicia no solo
implica habilitar los mecanismos necesarios para que las
niñas, niños y adolescentes puedan denunciar, sino que
incluye la posibilidad de que participen activamente
en los procesos judiciales, con voz propia y asistencia
letrada, en defensa de sus derechos, según la edad y
grado de madurez. Para sortear los obstáculos en el
acceso a la justicia (supra párr. 156), la asistencia letrada
de un abogado especializado en niñez y adolescencia,
con facultades de constituirse en calidad de parte

129
 procesal, oponerse a medidas judiciales, interponer
recursos y realizar todo otro acto procesal tendiente a
defender sus derechos en el proceso, debe ser gratuita
y proporcionada por el Estado, independientemente de
los recursos económicos de sus progenitores y de las
opiniones de éstos últimos.

En el sistema universal, el Comité de los Derechos del Niño,

en la Observación General Nº 12, referida a la autonomía
progresiva de la voluntad y el derecho del niño a ser escuchado
implica el derecho de las NNA víctimas de violencia sexual a ser
informadas debidamente de la disponibilidad de los servicios
multidisciplinarios de atención, la forma en que se realizará las
diligencias investigativas, entre otras circunstancias vinculadas
a la investigación y atención integral.

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 12, párr.64

El derecho del niño víctima y testigo también está

vinculado al derecho a ser informado de cuestiones tales
como la disponibilidad de servicios médicos, psicológicos
y sociales, el papel del niño víctima y/o testigo, la forma
en que se realizará el ´interrogatorio´, los mecanismos de
apoyo a disposición del niño cuando haga una denuncia
y participe en la investigación y en el proceso judicial,
las fechas y los lugares específicos de las vistas, la
disponibilidad de medidas de protección, las posibilidades
de recibir reparación y las disposiciones relativas a la
apelación.

El propio Comité de los derecho del Niño, determinó en la

Observación General Nº 5: Medidas generales de aplicación
de la Convención sobre los Derechos del Niño (artículos 4, 42
y párrafo 6 del artículo 44), 24 que los Estados deben tratar
particularmente de lograr que los niños y sus representantes
puedan recurrir a procedimientos eficaces que tengan en
cuenta las circunstancias de los niños.

130
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 5, párr. 24

Ello debería incluir el suministro de información

adaptada a las necesidades del niño, el asesoramiento,
la promoción, incluido el apoyo a la autopromoción, y el
acceso a procedimientos independientes de denuncia y
a los tribunales con la asistencia letrada y de otra índole
necesaria.

Estas observaciones y recomendaciones fueron complementadas

por el Comité de los Derechos del Niño en la Observación
General N° 14, de 29 de mayo de 2013 sobre el derecho del
niño a que su interés superior sea una consideración primordial,
señalando:

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 14, párr. 96

El niño necesitará representación letrada adecuada cuando

los tribunales y órganos equivalentes hayan de evaluar y
determinar oficialmente su interés superior. En particular,
cuando se someta a un niño a un procedimiento judicial
o administrativo que conlleve la determinación de su
interés superior, el niño debe disponer de representación
letrada, además de un curador o representante de su
opinión, cuando pueda haber un conflicto entre las partes
en la decisión.

Finalmente, el Comité de los Derechos del Niño, en la

Observación General N° 20 sobre la efectividad de los derechos
del niño durante la adolescencia, de 6 de diciembre de 2016,
precisó el estándar de introducir mecanismos de denuncia y
reparación seguros y accesibles y brindarles acceso a servicios
jurídicos gratuitos:

131
 Comité de los Derechos del Niño,
Observación General No. 20, párr. 23

De conformidad con el artículo 12 de la Convención, los

Estados partes debenadoptar medidas para garantizar
el derecho de los adolescentes a expresar sus opiniones
sobre todas las cuestiones que los afecten, en función
de su edad y madurez, y velar por que estas se tengan
debidamente en cuenta, por ejemplo, en decisiones
relativas a su educación, salud, sexualidad, vida familiar
y a los procedimientos judiciales y administrativos.
[…] Como complemento de las medidas, es necesario
introducir mecanismos de denuncia y reparación
seguros y accesibles con competencia para examinar las
denuncias formuladas por los adolescentes y brindarles
acceso a servicios jurídicos gratuitos o subvencionados y
otros tipos de asistencia apropiada.

De otro lado, la Corte IDH tomando en cuenta el interés superior

de la NNA víctima, no sólo se debe evitar la revictimización, sino
que, a través de las protecciones especiales y acompañamiento
especializado, se deberá asegurar su participación efectiva en
el proceso.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 164

164. […]tomando en cuenta el interés superior, no solo

se debe evitar la revictimización, sino que, a través
de las protecciones especiales y acompañamiento
especializado, se deberán generar las condiciones
adecuadas para que la niña, niño o adolescente pueda
participar de forma efectiva en el proceso penal. En este
sentido, la actuación estatal deberá estar encaminada a
la protección reforzada de sus derechos, a través de la
actuación multidisciplinaria y coordinada de las agencias
estatales de protección y apoyo psicosocial, investigación
y juzgamiento, entre ellas el ministerio público, las
autoridades judiciales, los profesionales de salud, los
servicios sociales y legales, la policía nacional, entre otros,
132
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

desde que el Estado conozca la violación de sus derechos

y de forma ininterrumpida, hasta que esos servicios dejen
de ser necesarios, a fin de evitar que su participación en
el proceso penal les cause nuevos perjuicios y traumas
adicionales, revictimizándolos .

Asimismo ha establecido que en los casos de violencia sexual, el

Estado deberá, una vez conocidos los hechos, brindar asistencia
inmediata y profesional, tanto médica como psicológica
y/o psiquiátrica, a cargo de un profesional específicamente
capacitados en la atención de víctimas de este tipo de delitos y
con perspectiva de género y niñez.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 165

165. […] en casos de violencia sexual, el Estado

deberá, una vez conocidos los hechos, brindar
asistencia inmediata y profesional, tanto médica como
psicológica y/o psiquiátrica, a cargo de un profesional
específicamente capacitado en la atención de víctimas de
este tipo de delitos y con perspectiva de género y niñez
. El acompañamiento deberá mantenerse durante el
proceso penal, procurando que sea el mismo profesional
que atienda a la niña, niño o adolescente. Es trascendental
que durante el proceso de justicia y los servicios de
apoyo se tomen en cuenta, sin discriminación alguna, la
edad, el nivel de madurez y de comprensión, el sexo, la
orientación sexual, el nivel socioeconómico, las aptitudes
y capacidades del niño, niña o adolescente, así como
cualquier otro factor o necesidad especial en la que se
encuentren . Todo ello con el fin de brindar a la víctima el
apoyo y los servicios necesarios, conforme a sus vivencias
y entendimientos, y de acuerdo a las vulneraciones
sufridas. Por ello, se entiende como necesaria la existencia
de servicios y protección específicos para las víctimas de
determinados delitos, como los referidos a agresiones
sexuales, especialmente la violación sexual.

133
La Corte ha destacado que la atención integral a una niña víctima
no solo se circunscribe durante el desarrollo del proceso, sino
que debe extenderse después del proceso penal para asegurar
su rehabilitación.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 194

194. La Corte ha destacado que la atención integral a

una niña víctima no solo se circunscribe a las actuaciones
de las autoridades judiciales durante el desarrollo del
proceso penal con el fin de proteger sus derechos y
asegurar una participación no revictimizante, sino que
esta atención debe ser integral y multidisciplinaria antes,
durante y después de las investigaciones y proceso penal.
Asimismo, la Corte ha considerado que debe existir un
enfoque coordinado e integrado que brinde distintos
servicios de atención y apoyo a la niña para salvaguardar
su bienestar actual y posterior desarrollo

Las particularidades sobre los estándares internacionales y

nacionales respecto a cómo deben actuar los operadores de
justicia en la investigación, juzgamiento y sanción de los casos de
violación sexual a NNA se detallan a continuación respondiendo
a los siguientes interrogantes:

8.2. ¿Quién tiene la carga de la prueba en los delitos de

violencia sexual?

En violencia en razón de género la carga de la prueba no puede

recaer en la víctima, por tanto, será el Ministerio Público el
encargado de recolectar los medios probatorios para el ejercicio
de la acción penal contra los agresores. Es así, que en los delitos
de violencia sexual rige el principio de máxima oficiosidad del
Ministerio Públicos.

Este principio se encuentra previsto en art. 94 Ley 348 que

establece:

134
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Ninguna mujer debe tener la responsabilidad de

demostrar judicialmente aquellas acciones, actos,
situaciones o hechos relacionados con su situación
de violencia; será el Ministerio Público quien, como
responsable de la investigación de los delitos, reúna las
pruebas necesarias, dentro el plazo máximo de ocho
(8) días bajo responsabilidad, procurando no someter
a la mujer agredida a pruebas médicas, interrogatorios,
reconstrucciones o peritajes, careos que constituyan
revictimización (resaltado ilustrativo).

8.2.1 SCP 0017/2019-S2. La carga de la prueba en delitos

de violencia sexual no corresponde a la víctima

El Tribunal Constitucional Plurinacional ha desarrollado

los componentes del deber de la diligencia en el estándar
jurisprudencial más alto contenido en la SCP 0017/2019-S2,
señalando que quien tiene la carga de la prueba es el Ministerio
Público y no la víctima, en los siguientes términos:

SCP 0017/2019-S2, FJ.III.1.3

[…] en el marco de los estándares internacionales

e internos de protección a las mujeres víctimas de
violencia, el Estado tiene la obligación de actuar con la
debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar
la violencia contra la mujer; debida diligencia que, en
la labor de investigación, se traduce en la investigación
de oficio de los hechos de violencia hacia las mujeres, la
celeridad en su actuación, la protección inmediata a la
misma, la prohibición de revictimización y que la carga
de la prueba corresponde al Ministerio Público y no a la
víctima.

135
8.2.2 Auto Supremo 396/2020

Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia, en el Auto

Supremo. Ha establecido lo siguiente:

AS Nº 396/2020-RRC

El Estado tiene la obligación de investigar los casos de

violencia hacia las mujeres con perspectiva de género,
considerando la vulnerabilidad particular de la víctima,
con la finalidad de alcanzar dos objetivos: prevenir la
repetición en el futuro, así como asegurar la justicia en los
casos individuales; investigación que debe ser imparcial,
seria y exhaustiva y debe efectivizar el derecho de las
víctimas a acceder a la información sobre el estado de
la investigación. Esta obligación alcanza a los Fiscales,
Jueces y todos los funcionarios del sistema judicial; en
especial para la consecución, custodia y valoración de las
pruebas, sin que ello implique una desigualdad procesal
de las partes.

Asimismo, es posible concluir que en el marco de la debida

diligencia para la admisión de la denuncia no corresponde exigir
a la víctima la presentación de certificados médicos, informes
psicológicos o cualquier otra formalidad, ya que de acuerdo al
principio de máximo informalismo que guía la persecución penal
en violencia en razón de género, la falta de prueba a tiempo de
plantear la denuncia, no impedirá su admisión, conforme prevén
los arts. 86.9 y 92 de la Ley 348; art. 285 de la Ley 1173; y Art.
193.b de la Ley 548

8.3. ¿Puede rechazar el Ministerio Público la denuncia por

falta de prueba?

De acuerdo al deber de la debida diligencia, una vez presentada

la denuncia es deber del Ministerio Público impulsar la causa de
oficio, sin necesidad de la intervención de la víctima, por ende,
aún exista desistimiento, o la víctima solo hubiere presentado la

136
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

denuncia sin efectuar seguimiento al caso, éste debe continuar

26
tal como reza el artículo 59 de la Ley 348 .

Al respecto, la jurisprudencia constitucional contenida en la

SCP 0017/2019-S2, ha establecido que la debida diligencia y la
máxima oficiosidad con la que debe actuar el Ministerio Público,
le impide rechazar denuncias por la inactividad de la víctima o
falta de pruebas, ya que tal como se señaló el Ministerio Público
tiene el impulso de oficio en la investigación de la causa.

8.3.1. SCP 017/2019-S2. Máxima oficiocidad

De acuerdo a lo señalado, el estándar jurisprudencial más alto

contenido en la SCP 0017/2019- S2, a la luz del debido proceso,
consagró el principio de investigación de oficio, en los siguientes
términos:

SCP 0017/2019-S2

“Aun la víctima desista o abandone la investigación, el

Ministerio Público debe seguirla de oficio; por ello, no es
sostenible rechazar denuncias por falta de colaboración
de la víctima, o porque ésta, una vez efectuada la
denuncia, no volvió a oficinas de la Fuerza Especial
de Lucha Contra la Violencia (FELCV) o del Ministerio
Público; pues, dichas afirmaciones vulneran no solo la
norma expresa contenida en el citado art. 59 de la Ley
348, sino también, el principio de la debida diligencia;
la obligación internacional del Estado de investigar,
sancionar y reparar los hechos de violencia hacia las
mujeres; y, el derecho de las mujeres a una vida libre de
violencia”.

26 El art. 59 de la Ley 348 establece: ARTÍCULO 59. (INVESTIGACIÓN DE OFICIO).

i. La investigación se seguirá de oficio, independientemente del impulso de la denunciante.
Toda denuncia deberá ser obligatoriamente remitida al Ministerio Público y reportada
al Sistema Integral Plurinacional de Prevención, Atención, Sanción y Erradicación de la
Violencia en razón de Género – SIPPASE, indicando el curso que ha seguido.
ii. Cuando exista peligro inminente para la integridad física de las personas protegidas por
la Ley, el cumplimiento de las formalidades no se convertirá en impedimento para la
intervención oportuna de la policía.

137
En la misma sentencia determinó que la investigación de los
hechos de violencia hacia las mujeres debe efectuarse de
oficio, garantizando la celeridad, la protección inmediata de la
víctima, la prohibición de revictimización siendo obligación del
Ministerio Público la carga de la prueba, por lo que no puede
rechazarse la denuncia por falta de pruebas.

SCP 0017/2019-S2

FJ. III.1.3. […] De lo anotado, se concluye que en el

marco de los estándares internacionales e internos de
protección a las mujeres víctimas de violencia, el Estado
tiene la obligación de actuar con la debida diligencia para
prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la
mujer; debida diligencia que, en la labor de investigación,
se traduce en la investigación de oficio de los hechos de
violencia hacia las mujeres, la celeridad en su actuación,
la protección inmediata a la misma, la prohibición de
revictimización y que la carga de la prueba corresponde
al Ministerio Público y no a la víctima.

8.4. ¿Puede establecer el MP un sobreseimiento por

inactividad procesal de la víctima?

De acuerdo al deber de la debida diligencia, el Tribunal

Constitucional Plurinacional, siguiendo los estándares
internacionales sobre la máxima oficiosidad con la que deben
actuar los órganos de persecución penal, ha establecido
como precedente constitucional que el Ministerio Público
debe impulsar la causa sin necesidad de la intervención de la
víctima, por tanto, no puede rechazar denuncias o establecer
sobreseimientos fundados en el abandono o inactividad de las
víctimas de violencia en razón de género.

138
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

8.4.1. SCP 017/2019-S2. No es posible determinar

el sobreseimiento, rechazo de la denuncia por
inactividad de la víctima de violencia

Consiguientemente, la SCP 017/2019-S2, desde el principio iura

novit curia, y desde un enfoque integral del problema jurídico,
estableció que el sobreseimiento fundado en una supuesta
dejadez de la víctima en la etapa de investigación, incumple
las normas internacionales de protección de los derechos de
las mujeres víctimas de violencia y los mandatos de la Ley 348,
especialmente en cuanto a la obligación de debida diligencia,
por lo que en el marco de una flexibilización de la legitimación
pasiva, dispuso la nulidad de la resolución de sobreseimiento.

8.5. ¿Cómo se debe actuar en la recolección de elementos

probatorios en casos de NNA víctimas de violación
sexual?

En el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua la Corte IDH ha

precisado y ampliado los alcances de la actuación y de las
medidas a adoptar por parte de los operadores de justicia al
momento de recolectar los elementos probatorios en casos
de NNA víctimas de violencia sexual, señalando que si la
participación de la víctima es necesaria en la recolección de
material probatorio, se debe evitar su revictimización y se
deberá asegurar el acompañamiento especializado a través
de una actuación multidisciplinaria, brindando los servicios
necesarios sin discriminación alguna, porque las niñas, niños y
adolescentes víctimas, en particular de violencia sexual, pueden
experimentar graves consecuencias físicas, psicológicas y
emocionales causadas por el hecho violatorio de sus derechos,
así como una nueva victimización a manos de los órganos del
Estado a través de su participación en un proceso penal, cuya
función es justamente la protección de sus derechos.

139
 Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 163

163. En este sentido, si se estima que la participación de la

niña, niño o adolescente es necesaria y puede contribuir
con la recolección de material probatorio, deberá evitarse
en todo momento la revictimización y se limitará a las
diligencias y actuaciones en donde su participación
se estime estrictamente necesaria y se evitará la
presencia e interacción de aquellos con su agresor en las
diligencias que se ordenen . Esta Corte ya ha destacado
que la violación sexual es una experiencia sumamente
traumática que puede tener severas consecuencias
y causa gran daño físico y psicológico, que deja a la
víctima “humillada física y emocionalmente”, situación
difícilmente superable por el paso del tiempo, a diferencia
de lo que acontece con otras experiencias traumáticas.
En el caso de las niñas, niños y adolescentes víctimas de
violencia sexual, este impacto podría verse severamente
agravado, por lo que podrían sufrir un trauma emocional
diferenciado de los adultos, y un impacto sumamente
profundo, en particular cuando el agresor mantiene un
vínculo de confianza y autoridad con la víctima, como
un progenitor. En palabras del perito Stola, en casos en
donde el padre es el que concreta la agresión sexual, se
produce una afectación terriblemente grave en la psiquis
de la víctima, “porque aquella persona que debería cuidar
ha producido una profunda destrucción, no solo a la niña,
sino además a todo el grupo, porque es una agresión que
todo el grupo la vive como una agresión familiar” . Para
ello, la Corte subraya la importancia de la adopción de
un protocolo de atención cuyo objetivo sea reducir las
consecuencias sobre el bienestar biopsico-social de la
víctima.

En el mismo caso, la Corte IDH ha establecido que la entrevista a

NNA víctimas, debe ser realizada por un psicólogo especializado,
en un entorno seguro y no intimidatorio.

140
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 168

168. En esta línea, la Corte estima que, de considerarse

pertinente la declaración de la niña, niño o adolescente
en tanto víctima del delito, la entrevista deberá llevarse a
cabo por un psicólogo especializado o un profesional de
disciplinas afines debidamente capacitado en la toma de
este tipo de declaraciones. Dicho profesional le permitirá
a la niña, niño o adolescente expresarse de la manera
que elija y de forma adaptada a sus requerimientos, no
pudiendo ser interrogada en forma directa por el tribunal
o las partes . La entrevista buscará obtener información
precisa, confiable y completa de lo ocurrido a través del
relato de la víctima. Para ello, las salas de entrevistas
otorgarán un entorno seguro y no intimidatorio, hostil,
insensible o inadecuado (supra párr. 166), que les brinde
privacidad y confianza.

8.6. ¿Cómo debe valorarse la prueba en los delitos de

violencia sexual?

En materia de valoración de la prueba en delitos de violencia

sexual la Corte IDH ha establecido que ésta en gran parte se
realiza sobre la base de estereotipos de género que implican
una revictimización para las denunciantes. A este respecto la
Corte ha señalado que:

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzales vs. Perú

278. Una garantía para el acceso a la justicia de las

mujeres víctimas de violencia sexual debe ser la previsión
de reglas para la valoración de la prueba que evite
afirmaciones, insinuaciones y alusiones estereotipadas.
Al respecto, la Corte observa que, en el Acuerdo Plenario
N° 1-2011/CJ-116 de 6 de diciembre de 2011 de la
Corte Suprema de Justicia, en donde se “establecieron
como doctrina legal” los criterios para la apreciación de
la prueba de delitos sexuales en el Perú a partir de dicha
fecha, se afirma que “algunos sectores de la comunidad

141
 asumen que esta apreciación probatoria está gobernada
por estereotipos de género en los Policías, Fiscales y
Jueces” y se reconoce la necesidad de “que se lleve a cabo
una adecuada apreciación y selección de la prueba a fin
de neutralizar la posibilidad de que se produzca algún
defecto que lesione la dignidad humana y sea fuente de
impunidad”. Así, la Corte considera que en el presente
caso la ausencia de normas que regularan, en el año
2004, la especial valoración de la prueba requerida en
casos de violencia sexual favoreció el uso de estereotipos
de género en la valoración de la Sala Penal Permanente
de los indicios de que Gladys Espinoza había sido víctima
de tortura y violencia sexual.

En el contexto señalado, se ha observado conductas de

valoración arbitraria por incorporar en el análisis criterios
esperiotipados y de discriminación a las víctimas de violencia
sexual. En el caso señalado, la Corte concluyó:

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 279

279. En vista de todo lo anterior, la Corte considera que

la aseveración de la Sala Penal Permanente de la Corte
Suprema de que Gladys Espinoza manipulaba la realidad
a su conveniencia es consistente con lo señalado por
la perita Dador, en sentido que, en casos de violencia
sexual, las autoridades judiciales en el Perú incurrían en
estereotipación por razón de género en la valoración de
la prueba, restando valor a las declaraciones de mujeres
víctimas de estos hechos. Sumado a ello, la Corte
considera que los siguientes elementos demuestran
que dicho tribunal eligió selectivamente la prueba en
perjuicio de Gladys Espinoza: i) el hecho de que el juez
descartó el alegato de la posible existencia de tortura
al señalar que ella es una persona que manipulaba la
realidad; ii) la existencia de peritajes médicos que no
negaban la posibilidad de que Gladys Espinoza hubiese
sido víctima de torturas, y iii) la falta de análisis de los
demás elementos contenidos en el expediente judicial,

142
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

tales como los exámenes médicos practicados a ésta, de

donde se desprendían elementos que razonablemente
configuraban indicios de tortura. Asimismo, la falta de
normas sobre la valoración de la prueba en este tipo de
casos favoreció la elección selectiva de las pruebas para
descartar los alegatos de tortura esgrimidos por Gladys
Espinoza, con la consecuencia de que no se ordenaran
investigaciones al respecto. Esto constituyó un trato
discriminatorio en su perjuicio por parte de la Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de Perú, toda
vez que ésta se fundamentó en un estereotipo de género
sobre la falta de confiabilidad en sus declaraciones, de las
mujeres sospechosas de haber cometido un delito27.

En el mismo caso la Corte estableció que en las violaciones

sexuales la falta de evidencia médica no disminuye la veracidad
de la declaración de la víctima. Concretamente la Corte señaló:

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 279

153. En el mismo sentido, en casos donde se alegue

agresiones sexuales, la falta de evidencia médica no
disminuye la veracidad de la declaración de la presunta
víctima. En tales casos, no necesariamente se verá
reflejada la ocurrencia de violencia o violación sexual
en un examen médico, ya que no todos los casos de
violencia y/o violación sexual ocasionan lesiones físicas o
enfermedades verificables a través de dichos exámenes28.

En el caso de Rosendo Cantú vs. México, la Corte destaca que

el impacto traumático de la violación sexual puede derivar
en determinadas imprecisiones que deben ser consideradas,
máxime si la víctima es una niña (párr.91), y en el caso
Espinoza Gonzales vs. Perú subrayó que las imprecisiones en

27 Corte IDH. caso Espinoza Gonzáles vs. Perú, Sentencia de 23 de junio de 2015
(Interpretación de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas), párrafos 278-279.Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/
articulos/seriec_295_esp.pdf
28 Corte IDH. caso Espinoza Gonzáles vs. Perú, Sentencia de 20 de noviembre de 2014
(Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), párrafo 153. Disponible en:
http://www.mpfn.gob.pe/documents/sentencia20NOV2014.pdf

143
las declaraciones de las víctimas de violación sexual no significa
que sean falsas.

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 150

150. […] La Corte, igualmente, ha tenido en cuenta que

las declaraciones brindadas por las víctimas de violencia
sexual se refieren a un momento traumático de ellas, cuyo
impacto puede derivar en determinadas imprecisiones
al recordarlos. Por ello, la Corte ha advertido que las
imprecisiones en declaraciones relacionadas a violencia
sexual o la mención de algunos de los hechos alegados
solamente en algunas de éstas no significa que sean
falsas o que los hechos relatados carezcan de veracidad.

8.6.1 SCP 0353/2018-S2. Las probables contradicciones

de la víctima de violencia sexual deben ser analizada
con perspectiva de género

El Tribunal Constitucional Plurinacional en la SCP 0353/2018-

S2, aplicó este precedente señalando que:

SCP 0353/2018-S2

FJ. III.3.1. Asimismo, la Corte IDH, estableció que las

posibles inconsistencias internas en la declaración de
la víctima de violencia sexual -más aún, si es una niña,
niño o adolescente- producidas por la expresión, uso
del lenguaje, traducción, intervención de terceros, no
resultan sustanciales, por cuanto, no es infrecuente que
respecto de hechos de esta naturaleza puedan existir
algunas imprecisiones.

Así, los desacuerdos intrasujeto; es decir, las

contradicciones de la persona víctima de violencia
sexual, no pueden reducirse a la conclusión que la víctima
hubiere mentido, sino, que deben ser valoradas conforme
a la naturaleza del hecho.

144
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

De otro lado debe tomarse en cuenta que los estándares

internacionales han establecido que no todos los casos de
violencia sexual ocasionan lesiones físicas o enfermedades
verificables a través de un examen médico.

Corte IDH. Caso, J. vs. Perú párr. 329

329. Adicionalmente, es necesario señalar que la

ausencia de señales físicas no implica que no se han
producido maltratos, ya que es frecuente que estos
actos de violencia contra las personas no dejen marcas
ni cicatrices permanentes. Lo mismo es cierto para los
casos de violencia y violación sexual, en los cuales no
necesariamente se verá reflejada la ocurrencia de los
mismo en un examen médico, ya que no todos los casos
de violencia y/o violación sexual ocasionan lesiones
físicas o enfermedades verificables a través de un examen
médico.

8.7. ¿Qué valor probatorio tiene la declaración de la víctima

en delitos de violencia sexual?

A partir de los delitos de violencia sexual, la Corte IDH, señaló que

la declaración de la víctima constituye una prueba fundamental
sobre el hecho, este estándar, que forma parte del bloque de
constitucionalidad y es de aplicación directa y referente, ha sido
fundamentado en los siguientes términos:

Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, párr. 100

100. […] a la Corte le resulta evidente que la violación

sexual es un tipo particular de agresión que, en general, se
caracteriza por producirse en ausencia de otras personas
más allá de la víctima y el agresor o los agresores. Dada
la naturaleza de esta forma de violencia, no se puede
esperar la existencia de pruebas gráficas o documentales
y, por ello, la declaración de la víctima constituye una
prueba fundamental sobre el hecho.

145
En otros casos como Favela nova Brasilia vs. Brasil, la Corte
IDH, señaló que, al analizar las declaraciones, se debe tomar
considerar que corresponde a un tipo de delito que no suele ser
denunciado por la víctima, por el estigma que dicha denuncia
conlleva usualmente (Caso Favela Nova Brasilia vs. Brasil, párr.
248).

Además, en otro estándar jurisprudencial muy importante

en cuanto al valor de la declaración de la víctima, la Corte
IDH, señaló que la falta de evidencia médica no disminuye la
veracidad de la declaración de la víctima:

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzáles vs. Perú, párr. 153

En casos donde se alegue agresiones sexuales, la falta

de evidencia médica no disminuye la veracidad de la
declaración de la presunta víctima. En tales casos,
no necesariamente se verá reflejada la ocurrencia de
violencia o violación sexual en un examen médico, ya
que no todos los casos de violencia y/o violación sexual
ocasionan lesiones físicas o enfermedades verificables a
través de dichos exámenes

La Corte IDH, ha señalado también:

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzáles vs. Perú, párr. 150

La Corte, igualmente, ha tenido en cuenta que las

declaraciones brindadas por las víctimas de violencia
sexual se refieren a un momento traumático de ellas, cuyo
impacto puede derivar en determinadas imprecisiones
al recordarlos. Por ello, la Corte ha advertido que las
imprecisiones en declaración relacionadas a violencia
sexual o la mención de algunos de los hechos alegados
solamente en algunas de éstas no significa que sean
falsas o que los hechos relatados carezcan de veracidad.

Siguiendo este estándar, la Corte IDH, en el caso Rosendo Cantú

y otra vs. México, además aplicó un enfoque interseccional de
valoración de la prueba y determinó el siguiente estándar:
146
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú y otra

vs. México, párrs. 89-95.

Se deben considerar las circunstancias propias del caso

y de la víctima y a partir de estos criterios consideró el
carácter indígena de la víctima, el miedo a denunciar los
hechos por las repercusiones en la comunidad, entre otros
aspectos consecuentemente, de acuerdo a los estándares
señalados la declaración de la víctima constituye una
prueba fundamental sobre el hecho y este estándar es
aplicable a todo tipo de agresión sexual:

Consecuentemente, de acuerdo a los estándares señalados la

declaración de la víctima constituye una prueba fundamental
sobre el hecho y este estándar es aplicable a todo tipo de
agresión sexual:

Corte IDH. Caso, J. vs. Perú párr. 323

323. […] la declaración de la víctima constituye una

prueba fundamental sobre el hecho. Sin perjuicio de la
calificación jurídica de los hechos que se realiza infra,
la Corte considera que dicho estándar es aplicable a las
agresiones sexuales en general.

8.7.1. SCP 0353/2018-S2. Valor de la declaración de la

víctima de violencia sexual

Los estándares internacionales señalados fueron asumidos por

el Tribunal Constitucional Plurinacional en la SCP 0353/2018-
S2, en la cual, determinó que en casos de violencia sexual, la
declaración de la víctima, constituye una prueba fundamental;
y en el caso de las medidas cautelares, en una prueba indiciaria
fundamental para acreditar la existencia de elementos de
convicción suficientes para sostener que el imputado es, con
probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible.

147
 SCP 0353/2018-S2

FJ. III.3. con relación a la concurrencia de este primer

elemento, referido a la probabilidad de autoría o
participación en un hecho punible, en delitos contra la
libertad sexual, debe tomarse en cuenta, que el proceso
argumentativo adquiere otra connotación; puesto que,
debe ajustarse a los estándares de protección normativa
y jurisprudencial internacional y nacional generada con
relación al derecho de las mujeres a vivir una vida libre
de violencia, específicamente de la violencia sexual,
que exige en delitos como los de abuso sexual, aplicar
una perspectiva de género, en sujeción a los valores,
principios y derechos consagrados en la Constitución
Política del Estado, (…) En ese sentido, en la valoración
de la prueba de los hechos, en asuntos de violencia
sexual, las declaraciones de la víctima, se constituyen
en una prueba fundamental; y en el caso de las medidas
cautelares, en una prueba indiciaria esencial para la
acreditación del art. 233.1 del CPP; por cuanto, prueban
la existencia de elementos de convicción suficientes para
sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o
partícipe de un hecho punible o en palabras de la Corte
IDH, la existencia de: “…indicios suficientes que permitan
suponer razonablemente que la persona sometida a
proceso haya participado en el ilícito que se investiga”.

De igual modo, la previsión del numeral 1 del art. 233

del CPP, debe ser interpretada y comprendida conforme
a la Constitución Política del Estado, en concreto, de
acuerdo a la garantía de la presunción de inocencia;
habida cuenta que, la imputación formal no constituye
base para determinar la culpabilidad o la inocencia del
sujeto; por lo tanto, a más que la aplicación de medidas
cautelares de carácter personal, surja de la acreditación
de una presunta participación o autoría, dicho concepto
-probable autoría o participación-, debe emerger de una
valoración armónica e integral de los elementos de juicio

148
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

que sean objetivos y concretos; siendo uno de ellos, la

declaración de la víctima en delitos de violencia sexual,
en el marco de los estándares establecidos por la Corte
IDH.(FJ III.3).

8.7.2 Auto Supremo 0892/2019

Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia, ha asumido

los estándares citados en violencia sexual contra NNA
estableciendo que la declaración de la víctima se constituye en
prueba fundamental sobre el hecho.

AS 0892/2019

La declaración de la víctima se constituye una prueba

fundamental sobre el hecho; por lo que al analizar dichas
declaraciones se debe tomar en cuenta que las agresiones
sexuales corresponden a un tipo de delito que la víctima
no suele denunciar, las declaraciones brindadas por las
víctimas de violencia sexual se refieren a un momento
traumático de ellas, cuyo impacto puede derivar en
determinadas imprecisiones al recordarlos.

8.7.3. Auto Supremo 0569/2019-RRC

De manera específica en cuanto a la declaración de NNA

víctimas de violencia en razón de género señaló:

AS 0569/2019-RRC

Tratándose de niños, niñas y adolescentes víctimas

de violencia sexual, que por su edad se encuentran en
desventaja y desprotección, y considerando que el hecho
se produce en ambientes de privacidad, donde no existen
testigos más que la propia víctima, prevalecen derechos
fundamentales de los menores en virtud al principio de
verdad material y el valor justicia, debiendo ponderarse
la declaración de la víctima por tuición del art. 60 de la
CPE, por el interés superior del niño, niña y adolescente.

149
8.7.4. Auto Supremo 127/2020-RRC

Además, en cuanto a la declaración de víctimas NNA, en el Auto

Supremo 127/2020-RRC, ha señalado lo siguiente:

AS 127/2020-RRC

La declaración de la víctima que conste documentalmente,

puede ser valorada por el Tribunal en juicio, porque su
comparecencia será exigible, siempre que sea posible;
lo que no aconteció en el caso analizado, porque el
Ministerio Público renunció a la testifical en juicio de la
víctima, por lo que fue razonable valorar dicho elemento
probatorio de forma documental.

8.8. ¿Debe considerarse la conducta de la víctima como

elemento para valorar la prueba en delitos de violencia
sexual?

El Protocolo del Ministerio Público, en su Lineamiento 6, sobre

investigación con la debida diligencia ha establecido que la
recolección y valoración de la prueba no puede ser realizada
en base a estereotipos o prejuicios en razón a género. A este
respecto, la Corte IDH se ha pronunciado en distintas sentencias
respecto al estándar de la debida diligencia en el marco de la
obligación de investigar sin sesgo de género, así se tienen los
siguientes pronunciamiento:

Corte IDH. Caso Velásquez Paíz y otros

vs. Guatemala párr. 183

La Corte reconoce, visibiliza y rechaza el estereotipo

de género por el cual en los casos de violencia contra
la mujer las víctimas son asimiladas al perfil de una
pandillera y/o una prostituta y/o una “cualquiera”, y no
se consideran lo suficientemente importantes como para
ser investigados, haciendo además a la mujer responsable
o merecedora de haber sido atacada.

150
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Caso Mujeres víctimas de tortura sexual en Ateneco

vs. México párr. 216).

La Corte rechaza toda práctica estatal mediante la cual

se justifica la violencia contra la mujer y se le culpabiliza
de esta, toda vez que valoraciones de esta naturaleza
muestran un criterio discrecional y discriminatorio con
base en el origen, condición y/o comportamiento de la
víctima por el sólo hecho de ser mujer.

Caso Mujeres víctimas de tortura sexual en Ateneco

vs. México párr. 312
Los funcionarios o servidores públicos no pueden
desacreditar a la víctima. La desacreditación de la víctima
por parte de altos funcionarios no solo revictimiza a
la mujer, sino que tiene un impacto en el cuidado y
diligencia con que los funcionarios judiciales encaran la
investigación. Esto puede tener un efecto particularmente
grave cuando dichas desacreditaciones ocurren durante
los primeros momentos de la investigación, que es
cuando se requiere mayor celeridad y diligencia por parte
de las autoridades.

La Corte IDH en el caso Véliz Franco vs. Guatemala se pronunció

sobre las líneas de investigación que contienen sesgo de género,
basadas en la conducta sexual previa de la víctima o la forma de
vestir de ella, señalando que son inadmisibles en la investigación
de delitos de violencia sexual.

Corte IDH. Caso Veliz Franco vs. Guatemala, párr. 209

209. […]. Según determinadas pautas internacionales en

materia de violencia contra la mujer y violencia sexual, las
pruebas relativas a los antecedentes sexuales de la víctima
son en principio inadmisibles, por lo que la apertura de
líneas de investigación sobre el comportamiento social
o sexual previo de las víctimas en casos de violencia de
género no es más que la manifestación de políticas o
actitudes basadas en estereotipos de género.
151
En el citado caso, la Corte concluyó que los estereotipos de
género tuvieron una influencia negativa en la investigación del
caso, en la medida en que trasladaron la culpa de lo acontecido
a la víctima y a sus familiares, cerrando otras líneas posibles de
investigación sobre las circunstancias del caso e identificación
de los autores.

8.9. ¿La víctima necesita un certificado médico del IDIF?

29
El art. 65 de la Ley 348 , establecía que cualquier profesional de
salud que prestara servicios en instituciones públicas o privadas
acreditadas podía extender un certificado médico, que era
considerado como un indicio respecto a los delitos de violencia
en razón de género, y sólo una vez homologado, adquiría valor
probatorio. La misma norma establecía que el certificado debía
ser homologado por un experto o una experta forense, quien
debía entrevistar a la o el profesional que extendió el certificado
y, en caso de necesidad fundada e ineludible, practicar otro
examen médico a la mujer.

Dicha norma ha sido derogada por la Disposición abrogatoria

30
y derogatoria Quinta de la Ley 1173 , de donde se desprende
que actualmente -conforme el principio de libertad probatoria
establecido en el artículo 171 del CPP-, no existe el deber
de homologar los certificados médicos emitidos por las
instituciones públicas de salud para que tengan valor probatorio,
como lo exigía el art. 65 de la Ley 348; aclarándose que si bien el
31
art. 95 de la Ley 348 –que no ha sido formalmente derogado-
29 El art. 65 de la Ley 348, establecía:
“ARTÍCULO 65. (CERTIFICADOS MÉDICOS).
Para establecer el estado físico de la mujer que hubiera sufrido una agresión física o sexual,
cualquier profesional de salud que preste servicios en instituciones públicas o privadas
acreditadas deberá extender un certificado médico, de acuerdo al protocolo único de
salud integrado al formulario único que se establezca. Para fines judiciales, este certificado
médico se lo tendrá como un indicio respecto a los delitos establecidos en la presente Ley,
una vez homologado, adquirirá valor probatorio. El certificado deberá ser homologado por
un experto o una experta forense, quien deberá entrevistar en primera instancia a la o
el profesional que extendió el certificado, y solamente en caso de que exista necesidad
fundada e ineludible, podrá practicar otro examen médico a la mujer”.
30 Dicha disposición señala: “Se deroga el Artículo 65 de la Ley N° 348 de 9 de marzo de
2013, “Ley Integral para Garantizar a las Mujeres una Vida Libre de Violencia”.
31 Artículo 95°.- (Prueba documental) Además de otras establecidas por Ley se admitirá

152
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

señala que se admitirá como prueba documental, entre otros, el

“Certificado médico expedido por cualquier institución de salud
pública o privada, homologado por médico forense”; dicha norma
debe ser interpretada sistemáticamente con lo previsto por la
disposición abrogatoria y derogatoria Quinta de la Ley 1173
que –como se ha señalado- deroga el art. 65 de la Ley 348,
que elimina el deber de homologación; consiguientemente,
es posible la admisión, como prueba documental, de los
certificados médicos emitidos por las instituciones públicas de
salud.

Bajo similar criterio, cabe señalar que la Ley 1226 de 23 de

septiembre de 2019, que modificó la Ley 1173 introdujo
cambios más progresivos y favorables para las víctimas de
violencia sexual, introduciendo el art. 393 noveter del CPP en
los siguientes términos:

Art. 393 noveter (CERTIFICADOS MÉDICOS Y

RECOLECCIÓN DE EVIDENCIA)

I .Los certificados médicos que acrediten el estado físico

de la víctima niña, niño, adolescente o mujer, que hubiere
sufrido una agresión física o sexual, deberán extenderse
de forma inmediata y obligatoria por cualquier
profesional de la salud perteneciente a institución
pública que hubiera efectuado el primer reconocimiento
de la víctima, de acuerdo al protocolo único de salud
integrado al formulario único y sin mayor formalidad se
constituirán en indicio (…) (resaltado ilustrativo)

Entonces, actualmente, no existe el deber de homologar los

certificados médicos emitidos por las instituciones públicas de
salud para que tengan valor probatorio, como antes lo exigía el

como prueba documental, cualquiera de las siguientes: 1. Certificado médico expedido

por cualquier institución de salud pública o privada, homologado por médico forense. 2.
Informe psicológico y/o de trabajo social, expedido por profesionales que trabajen en
instituciones públicas o privadas especializadas en la temática y reconocidas legalmente.
3. Documentos de propiedad de bienes muebles o inmuebles en originales o fotocopias.
4. Minutas o documentos privados. 5. Cartas, mensajes de texto, correos electrónicos u
otros obtenidos lícitamente. 6. Cualquier otro documento que conduzca al conocimiento
de la verdad.

153
art. 65 de la Ley 348, ahora derogado y, en ese marco, si bien
el art. 393 noveter antes referido, señala que los certificados se
constituyen en un “indicio”; empero, a partir del estándar más
alto de protección a nivel normativo, en el marco del principio de
libertad probatoria, favorabilidad y progresividad, es evidente
que corresponde dar aplicación a la derogatoria expresa antes
referida y, en ese sentido, los certificados médicos emitidos por
instituciones públicas de salud, sí tienen valor probatorio, sin
necesidad de homologación.

Respecto a los certificados médicos emitidos por instituciones

privadas de salud, deberá considerarse el estándar
jurisprudencial más alto contenido en la SCP 0122/2015-S3 de
10 de febrero, en la que se estableció que no corresponde negar
arbitrariamente la valoración del certificado médico particular
por no haber sido avalado por un médico forense, por cuanto
la autoridad jurisdiccional, en el marco de la libertad probatoria,
deberá valorar ya sea el certificado médico particular o el
certificado del médico forense, o ambos, pero en ningún caso
podrá arbitrariamente negar la valoración del médico particular
únicamente por el hecho de no estar avalado por un médico
forense; pues ello implicaría admitir la existencia de una prueba
tasada que contradice el principio de libertad probatoria como
uno de los pilares en que se asienta el modelo procesal acusatorio
vigente en nuestro ordenamiento:

8.9.1. SCP 0122/2015-S3 Valor otorgado a los certificados

médicos

SCP 0122/2015-S3

FJ.III.1. En el marco de lo señalado, esta Sala considera

que respecto a la acreditación de un impedimento
físico como justificación de inasistencia a determinado
acto procesal, para considerarse legítimo no es preciso
que necesariamente sea avalado o certificado por el
médico forense; pues ello, implica admitir la existencia
de una prueba tasada que contradice el principio la

154
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

autoridad jurisdiccional puede apegarse si así lo considera

su prudente arbitrio, justificando dicha decisión
debidamente, ya sea al certificado médico particular
o al avalado por el médico forense, o ambos, pero en
ningún caso podrá arbitrariamente negar la valoración
del primero solo por el hecho de no estar avalado por un
médico forense.

Este precedente resulta aplicable a los casos de violencia en

razón de género.

8.10. ¿Para probar la violencia sexual es necesario un

certificado médico forense?
Conforme se ha señalado en los apartados anteriores el deber
de la debida diligencia, conlleva para el Estado Plurinacional
de Bolivia la prohibición de revictimización, tal como lo
señaló la Corte IDH, al señalar que “La debida diligencia en el
procesamiento de la denuncia e investigación de la violación
sexual debe evitar la revictimización de la víctima” (Caso
Espinoza Gonzáles vs. Perú, párr. 258).
Asimismo, de acuerdo al artículo 393 octer del CPP, modificado
por el art. 13 de la Ley 1173, para evitar la revictimización los
testimonios o declaraciones de la víctima deben ser realizados
por una sola vez.
En el caso de niñas, niños y adolescentes, el deber de la
declaración de la víctima por una sola vez para evitar la
revictimización, tiene carácter reforzado. En ese sentido, según
se ha referido, la Corte IDH en el caso V.R.P, V.C.P. y otros vs.
Nicaragua, señala que debe procurarse que las niñas, niños y
adolescentes no sean interrogados en más ocasiones que las
estrictamente necesarias, atendiendo a su interés superior, para
evitar la revictimización.
Por otro lado debe recordarse que en casos donde se alegue
agresiones sexuales, la falta de evidencia médica no disminuye
la veracidad de la declaración de la presunta víctima (Corte
IDH, Caso Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 279).
155
8.10.1. SCP 353/2018-S2. La falta de evidencia médica no
neutraliza la verdad material

A este respecto, la jurisprudencia constitucional siguiendo los

estándares internacionales ha establecido, que la violencia
sexual no necesariamente se ve reflejada en un examen médico,
pues no en todos los casos de violación sexual se ocasionan
lesiones físicas o enfermedades verificables a través de dichos
exámenes.

SCP 0353/2018-S2

FJ.III.1. En tales casos, no necesariamente se verá

reflejada la ocurrencia de violencia o violación sexual
en un examen médico, ya que no todos los casos de
violencia y/o violación sexual ocasionan lesiones físicas o
enfermedades verificables a través de dichos exámenes.

De otro lado, es importante señalar que en cuanto a la

procedencia de realizar peritajes ginecológicos la Corte IDH, ha
determinado que la solicitud debe ser motivada y ésta debe ser
considerada sobre la base de un análisis realizado caso por caso,
tomando en cuenta el tiempo transcurrido desde el momento
en que se alega que ocurrió la violencia sexual, y en caso de no
ser procedente o no contar con el consentimiento informado
de la víctima, el examen debe ser omitido.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 169

169. […].La procedencia de un peritaje ginecológico debe

ser considerada sobre la base de un análisis realizado
caso por caso, tomando en cuenta el tiempo transcurrido
desde el momento en que se alega que ocurrió la
violencia sexual. En vista de ello, la Corte considera que
la solicitud de realizar un peritaje ginecológico debe ser
motivada detalladamente y, en caso de no ser procedente
o no contar con el consentimiento informado de la
víctima, el examen debe ser omitido, lo que en ninguna
circunstancia debe servir de excusa para desacreditarla
y/o impedir una investigación.
156
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

8.11. ¿Se puede obligar a las NNA víctimas a realizarse

exámenes médicos o peritajes?

La Corte IDH en el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, ha

determinado que las autoridades estatales deberán evitar que
la víctima sea sometida a más de una evaluación física.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 169

169. En cuanto al examen físico, las autoridades deberán

evitar en la medida de lo posible que sean sometidos a más
de una evaluación física, ya que podría ser revictimizante.

En el mismo caso, ha determinado que se debe asegurar que

el examen se realice a cargo de un profesional especialista en
ginecología infanto-juvenil.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 169

169. […]. El examen médico en estos casos debe ser

realizado por un profesional con amplio conocimiento
y experiencia en casos de violencia sexual contra niñas,
niños y adolescentes, quien buscará minimizar y evitar
causarles un trauma adicional o revictimizarlos. Es
recomendable que la víctima, o de corresponder su
representante legal, pueda elegir el sexo del profesional
y que el examen esté a cargo de un profesional de salud
especialista en ginecología infanto-juvenil, con formación
específica para realizar los exámenes médicos forenses
en casos de abuso y violación sexual. La procedencia de
un peritaje ginecológico debe ser considerada sobre la
base de un análisis realizado caso por caso, tomando en
cuenta el tiempo transcurrido desde el momento en que
se alega que ocurrió la violencia sexual. En vista de ello,
la Corte considera que la solicitud de realizar un peritaje
ginecológico debe ser motivada detalladamente y, en caso
de no ser procedente o no contar con el consentimiento
informado de la víctima, el examen debe ser omitido, lo
que en ninguna circunstancia debe servir de excusa para
desacreditarla y/o impedir una investigación .

157
En el marco de una tutela reforzada y enfocada en el interés
superior del niño y el principio de autonomía progresiva de su
voluntad, la Corte IDH ha establecido en el caso en análisis un
estándar alto, determinando que en los casos que se requiera
realizar un examen médico, se debe asegurar que el examen se
realice consentimiento informado de la NNA víctima.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 169

169. […]. Asimismo, el examen médico deberá llevarse
a cabo luego del consentimiento informado de la
víctima o de su representante legal, según su grado
de madurez, tomando en cuenta el derecho de la niña,
niño o adolescente a ser oído, en un lugar adecuado, y
se respetará su derecho a la intimidad y privacidad,
permitiendo la presencia de un acompañante de
confianza de la víctima.

Asimismo, es importante señalar que en cuanto a la procedencia

de realizar peritajes ginecológicos la Corte IDH, ha determinado
que la solicitud debe ser motivada y ésta debe ser considerada
sobre la base de un análisis realizado caso por caso, tomando
en cuenta el tiempo transcurrido desde el momento en que
se alega que ocurrió la violencia sexual, y en caso de no ser
procedente o no contar con el consentimiento informado de la
víctima, el examen debe ser omitido.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 169

169. […].La procedencia de un peritaje ginecológico debe
ser considerada sobre la base de un análisis realizado
caso por caso, tomando en cuenta el tiempo transcurrido
desde el momento en que se alega que ocurrió la
violencia sexual. En vista de ello, la Corte considera que
la solicitud de realizar un peritaje ginecológico debe ser
motivada detalladamente y, en caso de no ser procedente
o no contar con el consentimiento informado de la
víctima, el examen debe ser omitido, lo que en ninguna
circunstancia debe servir de excusa para desacreditarla
y/o impedir una investigación.
158
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

8.12. ¿Cuántas veces debe declarar la víctima?

La Corte IDH en el caso Rosendo Cantú vs. México ha establecido

el deber de los Estados de procurar que las NNA víctimas no sean
interrogados en más ocasiones que las estrictamente necesarias
para evitar, en la medida de lo posible, la revictimización o un
impacto traumático.

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú vs. México, párr. 201

201. […] La obligación de proteger el interés superior

de los niños y niñas durante cualquier procedimiento en
el cual estén involucrados puede implicar, inter alia, lo
siguiente: […] iii) procurar que los niños y niñas no sean
interrogados en más ocasiones que las necesarias para
evitar, en la medida de lo posible, la revictimización o un
impacto traumático en el niño.

En el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, ampliando este

precedente, determinó la necesidad del uso de la videograbación
de las declaraciones de las NNA víctimas para no reiterar el acto,
así como la utilización de las cámaras Gesell.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 168

168. […] deberá procurarse que las niñas, niños y

adolescentes no sean interrogados en más ocasiones
que las estrictamente necesarias, atendiendo a su interés
superior, para evitar la revictimización o un impacto
traumático. La Corte resalta que varios países han
adoptado, como una buena práctica, el uso de dispositivos
especiales como la Cámara de Gesell o Circuitos cerrados
de televisión (CCTV) que habilitan a las autoridades y las
partes a seguir el desarrollo de la declaración de la niña,
niño o adolescente desde el exterior, a fin de minimizar
cualquier efecto revictimizante. […] Asimismo, se
recomienda la videograbación de las declaraciones de
las niñas, niños y adolescentes víctimas para no reiterar
el acto. Estas herramientas tecnológicas no solo evitan la

159
 revictimización de la niña, niño o adolescente víctima y el
deterioro de las pruebas, sino que también garantizan el
derecho de defensa del imputado.

En el sistema universal el Comité de los Derechos del Niño,

Observación General Nº 12 sobre el derecho del niño a ser
escuchado, ha establecido similar criterio:

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 12, párr. 24

24. El Comité hace hincapié en que el niño no debe

ser entrevistado con más frecuencia de la necesaria,
en particular cuando se investiguen acontecimientos
dañinos. El proceso de “escuchar” a un niño es difícil y
puede causar efectos traumáticos en el niño.

Con estas directrices sin duda alguna lo más óptimo es que

la declaración de las NNA víctimas sea una declaración única
utilizando las herramientas tecnológicas, pues se debe evitar
en todo momento su participación en una cantidad excesiva de
intervenciones o su exposición al público, debiendo adoptarse las
medidas que sean necesarias para evitar su sufrimiento durante el
proceso y causarle ulteriores daños (Caso V.R.P y V.P.C párr. 167)

8.13. Cuáles son las conductas revictimizantes en la

investigación en delitos de violencia sexual?

En el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, la Corte ha establecido un

estándar importante en cuanto a las conductas revictimizantes
en la investigación en delitos de violencia sexual a víctimas NNA,
determinando que los actos revictimizantes en la investigación
y el proceso judicial por los investigadores, médicos y demás
operadores del derecho constituyen violencia institucional,
ocasionando que la víctima sufra una doble violencia.

160
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 298

298. […]En este sentido, además de la vulneración

del derecho de acceso a la justicia sin discriminación,
la Corte considera que el Estado ejerció violencia
institucional, causándole una mayor afectación y
multiplicando la vivencia traumática sufrida por V.R.P.
299. En consecuencia, este Tribunal determina que los
actos revictimizantes llevados a cabo por funcionarios
estatales en perjuicio de V.R.P. constituyeron violencia
institucional y deben calificarse, teniendo en cuenta la
entidad del sufrimiento provocado, como un trato cruel,
inhumano y degradante en los términos del artículo 5.2
de la Convención Americana, en relación con el artículo
1.1 de la misma.

En conclusión, la Corte consideró que V.R.P. sufrió una doble

violencia: por un lado, la violencia sexual por parte de un agente
no estatal; y, por el otro, la violencia institucional durante el
procedimiento judicial, en particular, a raíz del examen médico
forense y la reconstrucción de los hechos.

De otra parte, la Corte IDH ha establecido que constituye una

actuación revictimizante cuando no se cuida que las diligencias
de recolección de prueba donde debe participar la víctima,
en virtud de estas actuaciones se ha establecido el estándar
del deber de los Estados de adopción de medidas especiales
y reforzadas cuando la víctima de violencia es NNA, cuidando
además las circunstancias de vulnerabilidad que se intersectan,
determinando como una medida protección reforzada que
estas diligencias donde debe participar la NNA víctima, sólo
pueden ser desarrolladas cuando es estrictamente necesario
y que siempre debe evitarse la presencia e interacción con su
agresor en las diligencias que se ordene.

161
 Corte IDH. Caso Rosendo Cantú vs. México, párr. 201

201. La Corte anteriormente ha señalado que, de

conformidad con el artículo 19 de la Convención
Americana, el Estado debe asumir una posición especial
de garante con mayor cuidado y responsabilidad, y debe
tomar medidas o cuidados especiales orientados en el
principio del interés superior del niño. En tal sentido, el
Estado debe prestar especial atención a las necesidades
y a los derechos de los niños, en consideración a su
condición particular de vulnerabilidad. […]. La obligación
de proteger el interés superior de los niños y niñas durante
cualquier procedimiento en el cual estén involucrados
puede implicar, inter alia, lo siguiente: i) suministrar
la información e implementar los procedimientos
adecuados adaptándolos a sus necesidades particulares,
garantizando que cuenten con asistencia letrada y
de otra índole en todo momento, de acuerdo con sus
necesidades; ii) asegurar especialmente en casos en los
cuales niños o niñas hayan sido víctimas de delitos como
abusos sexuales u otras formas de maltrato, su derecho
a ser escuchados se ejerza garantizando su plena
protección, vigilando que el personal esté capacitado
para atenderlos y que las salas de entrevistas representen
un entorno seguro y no intimidatorio, hostil, insensible o
inadecuado, y iii) procurar que los niños y niñas no sean
interrogados en más ocasiones que las necesarias para
evitar, en la medida de lo posible, la revictimización o un
impacto traumático en el niño.

En dicho caso, la Corte concluyó Rosendo Cantú era una niña

cuando ocurrieron los hechos, que no contó con las medidas
especiales de acuerdo a su edad, que el Estado debió haber
adoptado medidas especiales a su favor no sólo durante la
denuncia penal, sino durante el tiempo en que, siendo una
niña, estuvo vinculada a las investigaciones ministeriales
seguidas con motivo del delito que había denunciado, máxime
por tratarse de una persona indígena, pues los niños indígenas

162
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

cuyas comunidades son afectadas por la pobreza se encuentran

en una especial situación de vulnerabilidad.

En el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua subrayó que en el caso de

las niñas, niños y adolescentes víctimas de violencia sexual, este
impacto podría verse severamente agravado, por lo que podrían
sufrir un trauma emocional diferenciado de los adultos, y un
impacto sumamente profundo, en particular cuando el agresor
mantiene un vínculo de confianza y autoridad con la víctima,
como un progenitor (párr. 163).

Otra situación revictimizante es el entorno inadecuado a

la edad de las víctimas durante el desarrollo del proceso
investigativo, el personal no capacitado para recibir su relato,
como en las instancias de atención a las víctimas; por lo que a
fin de asegurar el derecho a ser oído, determinó que los Estados
deben garantizar que el proceso se desarrolle en un entorno
que no sea intimidatorio, hostil insensible e inadecuado a la
edad de la víctima.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 166

166 […]a fin de asegurar efectivamente el derecho a

ser oído, los Estados deben garantizar que el proceso
se desarrolle en un entorno que no sea intimidatorio,
hostil, insensible o inadecuado a la edad de la niña, niño
o adolescente y que el personal encargado de recibir el
relato esté debidamente capacitado en la materia, de
modo que aquél se sienta respetado y seguro al momento
de expresar su opinión en un entorno físico, psíquico y
emocional adecuado. Las niñas, niños y adolescentes
deberán ser tratados a lo largo del proceso penal con tacto
y sensibilidad. Se buscará explicarle la razón y utilidad
de las diligencias a llevarse a cabo o la naturaleza de los
peritajes a los cuales se le someterá, siempre con base en
su edad, grado de madurez y desarrollo, y conforme a su
derecho a la información.

163
En este contexto ha señalado que la exigencia de personal
capacitado para la atención de NNA víctimas, implica la
comunicación en un lenguaje adecuado para la edad.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 167

167. La exigencia de personal capacitado, incluyendo

autoridades fiscales, judiciales, administrativas, personal
de salud, entre otras, significará además que dicho
personal se comunicará con las niñas, niños y adolescentes
en un lenguaje adecuado y terminología conforme a su
edad, que permitirán que relaten los hechos ocurridos o
sus vivencias de la manera que elijan, sin la utilización de
un lenguaje ofensivo, discriminatorio o estigmatizante.

Otro supuesto a resaltar son las conductas de revictimización a

los familiares de las víctimas de violación sexual. Respecto a esta
situación el Comité del MESECVI en la Recomendación General
No. 2 sobre mujeres y niñas desaparecidas en el hemisferio,
recomienda:

Tomar las medidas necesarias para que las/os

operadores de justicia y entes receptores de denuncias
no revictimicen a los familiares de las víctimas a causa de
la tolerancia institucional a la violencia contra las mujeres
y a esteriotipos de género frente a esta problemática al
momento de recibir denuncias, durante la búsqueda e
investigación de casos de desapariciones de mujeres.

En el marco de los estándares señalados constituyen actos

revictimizantes, entre otros, los siguientes:

Actos que implican revictimización

• La realización de más de una entrevista a la víctima.

Dilaciones indebidas
• Omisión de priorización de atención
• Burocracia y formalismos innecesarios

164
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

• Realizar más de una declaración

• Tomar fotografías innecesarias o impertinentes a la
víctima
• Brindar un trato contrario a su dignidad
• Descalificar o restar crédito a la víctima
• Minimizar los hechos
• Cuestionar el relato de la víctima
• Realizar comentarios prejuiciosos o estereotipados
• Omitir la prestación de atención y escucha continua
• Cuestionar o exponer su vida íntima o sexual
• Omitir brindar información integral
• Omitir asumir medidas que eviten el encuentro de la
presunta víctima con el agresor
• Exigir a la víctima la carga de la prueba
• Vulnerar la confidencialidad
• Exponer a la víctima a un ambiente que no cuente con
privacidad
• Omitir un trato amable y respetuoso que genere un
ambiente de confianza para la víctima
8.13.1. Auto Supemo 0266/2015. Prohibición de
revictimización

El Tribunal Supremo de Justicia ha desarrollado estándares

jurisprudenciales en cuanto a la prohibición de revictimización
para NNA, en los siguientes términos:

AS 0266/2015-RRC

Es posible la incorporación de la declaración escrita de

las niñas y adolescentes víctimas dentro de procesos
por violencia sexual, con la finalidad de evitar la
revictimización.

165
 AS 0099/2013-RRC

Los tribunales que sustancia juicios en los que intervienen

niños, niñas o adolescentes, tienen el deber de observar
y cumplir con la normativa internacional en materia de
derechos humanos sobre la protección a los menores y,
por ende, al ser su declaración un elemento probatorio
vital y trascedente, con la finalidad de no revictimizarla,
debe ser realizada en privado, con el apoyo de peritos
especializados.

8.13.2 Auto Supremo 332/2012-RRC. Procedimiento a

observar para recibir la declaración de la víctima

En el Auto Supremo-RRC, refiriéndose al procedimiento para

recibir la declaración de las NNA víctimas de violencia sexual,
señaló lo siguiente:

Auto Supremo 332/2012-RRC

En ese sentido, se debe evitar que las víctimas de delitos

sexuales sean sometidas a una nueva victimización por
parte de los operadores de la administración de justicia;
ya que producto del abuso, el menor se encuentra en una
situación de desventaja psicológica y emocional frente al
adulto, por lo que es menester darle un trato que le proteja
de volver a sentir la degradación a la que fue sometida.
Esta victimización secundaria de carácter institucional,
suele ocurrir a través de las entrevistas o repetición de
las mismas en condiciones inadecuadas para el menor,
durante la sustanciación del proceso penal; entonces el
maltrato institucional puede contribuir a agravar el daño
psicológico de la víctima.

166
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

8.14. ¿Cuáles deben ser las líneas de investigación en casos

de violencia en razón de género?

La Corte IDH, en el caso Gutiérrez Hernández vs. Guatemala

se ha referido los esteriotipos y prejuicios de género y su
incidencia negativa en la apertura de líneas de investigación
adecuadas para la determinación de los hechos e identificación
de los autores.

Corte IDH. Caso, Gutierrez Hernández

vs. Guatemala párr. 184

184. […]la Corte considera que desde las primeras etapas

de la investigación existieron faltas de debida diligencia en
el seguimiento que se le dio a la información recopilada.
Asimismo, en el presente caso se realizó una valoración
estereotipada de Mayra Gutiérrez, se prejuzgó sobre
el móvil, centrando la investigación en sus relaciones
personales y estilo de vida. Los prejuicios y estereotipos
negativos de género afectaron la objetividad de los
agentes encargados de las investigaciones, cerrando
líneas posibles de investigación sobre las circunstancias
del caso. Además, la investigación sobre la desaparición
de Mayra Gutiérrez se ha caracterizado por la ausencia
de controles administrativos y/o jurisdiccionales que
posibiliten la rectificación de sus irregularidades. Todo
ello derivó en que el caso no se investigara de manera
seria, con rigor ni exhaustivamente, manteniéndose en
la impunidad por más de 17 años, lo cual constituyó una
forma de discriminación en el acceso a la justicia por
razones de género. En el presente caso las deficiencias,
falencias y omisiones en la investigación representan una
violación a la exigencia de debida diligencia y el plazo
razonable en la investigación y persecución penal de la
desaparición de Mayra Gutiérrez.

En el marco señalado, la Corte IDH ha establecido la necesidad

de emprender líneas de investigación específicas respecto

167
a la violencia sexual con perspectiva de género y no sobre el
comportamiento social o sexual previo de las víctimas.

Corte IDH. Caso, Velásquez Paiz vs. Guatemala, párr. 170

170. La influencia de patrones socioculturales

discriminatorios puede dar como resultado una
descalificación de la credibilidad de la víctima durante
el proceso penal en casos de violencia y una asunción
tácita de responsabilidad de ella por los hechos, ya
sea por su forma de vestir, por su ocupación laboral,
conducta sexual, relación o parentesco con el agresor,
lo cual se traduce en inacción por parte de los fiscales,
policías y jueces ante denuncias de hechos violentos.
Esta influencia también puede afectar en forma negativa
la investigación de los casos y la valoración de la prueba
subsiguiente, que puede verse marcada por nociones
estereotipadas sobre cuál debe ser el comportamiento de
las mujeres en sus relaciones interpersonales. Es así que
según determinadas pautas internacionales en materia de
violencia contra la mujer y violencia sexual, las pruebas
relativas a los antecedentes sexuales de la víctima son en
principio inadmisibles, por lo que la apertura de líneas de
investigación sobre el comportamiento social o sexual
previo de las víctimas en casos de violencia de género
no es más que la manifestación de políticas o actitudes
basadas en estereotipos de género.

De acuerdo con la Recomendación General No. 3 del MESECVI,

la principal línea de investigación en delitos de violación sexual
debe enfocarse a la falta de consentimiento.

Para cualquier acto de violación sexual, el consentimiento no

puede inferirse, debe ser expreso, además cuando hay silencio o
falta de resistencia no significa que se otorga el consentimiento.

Asimismo, se ha establecido que las diligencias de investigación

deben estar orientadas a leer los contextos de poder en los
delitos de violencia sexual.

168
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador, la Corte IDH se

refirió al aprovechamiento de la relación de poder en el ámbito
educativo y la situación de vulnerabilidad de las NNA víctimas
de violencia sexual, aspecto que debe ser considerado en las
líneas de investigación.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador, párr. 130

B.2.1 El aprovechamiento de una relación de poder y la

situación de vulnerabilidad

130. El Vicerrector, entonces, no sólo era un hombre

adulto que tuvo relaciones sexuales con una niña menor
de 18 años, con la cual tenía una diferencia de edad
cercana a los 40 años, sino que tenía un rol de poder y
deber de cuidado respecto de ella, aspecto que resulta
central. Esto último resulta palmario, pues era una
autoridad académica del colegio al que Paola asistía. No
sólo él debía respetar los derechos de la adolescente, sino
que también, en virtud de su función de educador, debía
brindarle a ella orientación y educación en forma acorde
a sus derechos y de modo que los mismos se vieran
asegurados126. La relación sexual, además, se dio en
el marco de una vinculación manifiestamente desigual,
en la cual el Vicerrector, como autoridad académica,
gozaba de una situación de superioridad frente a una niña
estudiante.

131. Así, la vinculación sexual fue obtenida por el

aprovechamiento de la relación de poder y confianza. Ello
se advierte, en forma concreta, dados los señalamientos de
que los actos con implicancias sexuales que el Vicerrector
desarrolló con Paola comenzaron como condición para
que él la ayudara a pasar el año escolar 127. En este
marco, estereotipos de géneros perjudiciales, tendientes
a culpabilizar a la víctima, facilitaron el ejercicio del poder
y el aprovechamiento de la relación de confianza, para
naturalizar actos que resultaron indebidos y contrarios a
los derechos de la adolescente128. (…)

169
A este respecto, el MESECVI ha hecho notar que cuando una
relación entre un profesor y una alumna contiene connotaciones
sexuales, recíprocas o no, debe entenderse que estamos frente
a una relación desigual en la cual es clara la superioridad
del profesor sobre la alumna, y, por lo tanto, bajo la enorme
posibilidad de que se configure a partir de violencia sutil o
expresa.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador, párr. 131

131. Así, la vinculación sexual fue obtenida por el

aprovechamiento de la relación de poder y confianza. Ello
se advierte, en forma concreta, dados los señalamientos de
que los actos con implicancias sexuales que el Vicerrector
desarrolló con Paola comenzaron como condición para
que él la ayudara a pasar el año escolar 127. En este
marco, estereotipos de géneros perjudiciales, tendientes
a culpabilizar a la víctima, facilitaron el ejercicio del poder
y el aprovechamiento de la relación de confianza, para
naturalizar actos que resultaron indebidos y contrarios a
los derechos de la adolescente128. (…)

Para el Comité de los derechos del Niño:

Comité de los Derechos del Niño,

Observación General No. 13, párr. 36

36. los niños [y las niñas] corren el riesgo de sufrir

violencia en muchos lugares en los que profesionales y
agentes estatales abusan a menudo de su poder sobre
los niños, como las escuelas, los hogares y residencias, las
comisarías de policía o las instituciones judiciales.
Todas estas situaciones están comprendidas en el ámbito
de aplicación del artículo 19 [de la Convención sobre los
Derechos del Niño], que no se limita únicamente a los
actos de violencia cometidos por los cuidadores en un
contexto personal.

170
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

De otro lado, el MESECVI refiere que es importante para evitar

desplazar la atención de las relaciones de género a la violencia
debe analizarse en cada caso:
• La relación de poder entre las partes con enfoque de
género;
• Si existe un contexto particular que facilite la violencia;
• Si existen otros casos con los mismos patrones;
• Las condiciones particulares de las víctimas (edad,
género, etc.)
• Las acciones de los victimarios
• Las consecuencias visibles e invisibles en las víctimas
Sobre el contexto que facilite la violencia, la Corte IDH en el
caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador, se ha pronunciado en los
siguientes términos:

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador, párr. 135

135. Lo anterior se produjo, además, en un marco dentro

del cual la vulnerabilidad de Paola, en su condición de niña
adolescente, se vio potenciada por una situación, que no
resultaba excepcional, de ausencia de acciones efectivas
para evitar la violencia sexual en el ámbito educativo, y
de tolerancia institucional.

136. Así, se ha advertido ya que los actos de acoso y abuso

sexual en el ámbito educativo resultaban un “problema
conocido”, sin que se hubieran adoptado, al momento
de los hechos, medidas efectivas para su prevención y
sanción (supra párrs. 44 a 47). El Estado reconoció que,
al momento de los hechos, no contaba con políticas
públicas adecuadas de prevención y que posibilitaran la
denuncia, investigación y sanción de actos de violencia
sexual en la institución educativa (supra párrs. 16, 21,
23)

171
Asimismo, en el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador se ha
establecido que el respaldo institucional a la violencia de
género y una invisibilización de la misma, así como la falta de
herramientas institucionales para conocer y hacer valer sus
derechos provoca la perpetuación de la violencia, pues esta se
ve potenciada ante una situación de tolerancia institucional que
normaliza este tipo de agresiones.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador, párr. 140

140. La adolescente, entonces, no contó con educación

que le permitiera comprender la violencia sexual implicada
en los actos que sufrió ni con un sistema institucional
que le brindara apoyo para su tratamiento o denuncia.
Por el contrario, la violencia referida fue convalidada,
normalizada y tolerada por la institución.

En el ordenamiento jurídico interno, de acuerdo a la

jurisprudencia constitucional y el Protocolo del Ministerio
Público, la planificación estratégica del caso, deberá identificar
las relaciones de poder y de subordinación en la que se encuentra
la víctima, para dirigir la investigación sin revictimización y en
el marco de los estándares internacionales e internos sobre
derechos de las víctimas en razón de género.

8.14.1 SCP 0394/2018-S2. Deber de identificar la situación

de vulnerabilidad de la víctima

De acuerdo a lo señalado, el deber de identificar la situación de

vulnerabilidad o desventaja en que se encuentre la víctima o
denunciante, ha sido desarrollado en el estándar jurisprudencial
más alto contenido en la SCP 394/2018-S2.

SCP 394/2018-S2

En los casos de violencia contra las mujeres, para evaluar

el peligro de fuga contenido en el art. 234.10 del CPP,
deberá considerarse la situación de vulnerabilidad
o de desventaja en la que se encuentren la víctima

172
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

o denunciante respecto al imputado; así como las

características del delito, cuya autoría se atribuye al
mismo; y, la conducta exteriorizada por éste contra las
víctimas, antes y con posterioridad a la comisión del
delito, para determinar si dicha conducta puso y pone
en evidente riesgo de vulneración, los derechos tanto de
la víctima como del denunciante. En los casos de trata
de personas, deberá considerarse la especial situación
de vulnerabilidad de las víctimas que sufrieron engaño,
fraude, violencia, amenaza, intimidación, coerción, abuso
de autoridad, o en general, ejercicio de poder sobre ellas.

La edad, superioridad jerárquica son factores que agravan

la violación sexual y que deben ser considerados por los
operadores de justicia.

8.15. ¿Cómo debe valorarse el consentimiento en casos

de violación sexual?

En el sistema universal el Comité para la Eliminación de la

Discriminación contra la Mujer (CEDAW), en la Recomendación
general No. 35 sobre la violencia por razón de género contra
la mujer, recomendó que los Estados partes apliquen como
medidas legislativas las necesidad de definir los delitos de
violencia sexual en base a la falta de libre consentimiento y, que
además, deben considerarse las circunstancias coercitivas.

Comité de la CEDAW, Recomendación General No. 35, párr. 29

El Comité establece que los Estados deben velar:

29. a) Porque todas las formas de violencia por razón

de género contra la mujer que constituyan una violación
de su integridad física, sexual o psicológica se tipifiquen
como delito;

c) Derogar las leyes consuetudinarias, religiosas e

indígenas que discriminen a la mujer,

173
 i) derogar las disposiciones que toleren cualquier
forma de violencia como aquellas que permiten realizar
procedimientos médicos a mujeres con discapacidad
sin su consentimiento informado, las que penalizan el
aborto, entre otros aspectos.

e)Que la definición de los delitos sexuales, en particular

la violación conyugal y por parte de un conocido o
la violación en una cita, se base en la falta de libre
consentimiento y tenga en cuenta circunstancias
coercitivas, y que las limitaciones de tiempo, deberían dar
prioridad a los intereses de las víctimas y supervivientes
y tener en cuenta las circunstancias que obstaculizan su
capacidad para denunciar la violencia sufrida ante los
servicios o autoridades competentes.

En el sistema interamericano, la CIDH en su informe sobre

Acceso a la justicia para mujeres víctimas de violencia sexual,
recordó que la Corte Europea de Derechos Humanos, en el caso
MC vs Bulgaria analizó las condiciones del delito de violación
sexual enfocándose en el tema del consentimiento y el uso
de la fuerza señalando que la fuerza no es el único elemento
a ser tomado en cuenta en la violación y que pueden existir
otros elementos además de la fuerza para considerar la falta de
consentimiento de la víctima.

La fuerza o la amenaza constituye plena prueba de la

ausencia de consentimiento, pero aclara que la fuerza no
es un elemento per se de la violación. Estableció que hay
elementos (además de la fuerza) que pueden hacer de
un acto de penetración sexual un acto no consentido o
involuntario de parte de la víctima. Para la Corte Europea
el énfasis en la fuerza o la amenaza de la fuerza permitiría
a los perpetradores evadir la responsabilidad por hechos
sexuales en los que la otra parte no consintió cuando
se aprovechan de las circunstancias coercitivas que no
tienen que ser físicas.

174
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

En el mismo documento, la CIDH recuerda que el consentimiento

no se infiere, conforme se encuentra establecido en las Reglas
de Procedimiento y Prueba de la Corte Penal Internacional, al
señalar:

La importancia de no inferir consentimiento por parte de

la víctima en casos de violencia sexual, por el ambiente
de coerción que puede crear el agresor y una diversidad
de factores que pueden inhibir a una victima de resistir
físicamente a su agresor. Igualmente, se ha señalado que
son inadmisibles las evidencias de la conducta sexual
previa de la víctima.

La Regla 70, de las Reglas de Procedimiento y Prueba de la

Corte Penal Internacional, establece lo siguiente:

En casos de violencia sexual, la Corte se guiará por los siguientes

principios y, cuando proceda, los aplicará:
a) El consentimiento no podrá inferirse de ninguna palabra
o conducta de la víctima cuando la fuerza, la amenaza
de la fuerza, la coacción o el aprovechamiento de un
entorno coercitivo hayan disminuido su capacidad para
dar un consentimiento voluntario y libre;
b) El consentimiento no podrá inferirse de ninguna palabra
o conducta de la víctima cuando ésta sea incapaz de dar
un consentimiento libre;
c) El consentimiento no podrá inferirse del silencio o de la
falta de resistencia de la víctima a la supuesta violencia
sexual;
d) La credibilidad, la honorabilidad o la disponibilidad
sexual de la víctima o de un testigo no podrán inferirse
de la naturaleza sexual del comportamiento anterior o
posterior de la víctima o de un testigo.
Estos lineamientos son esenciales al momento de valorar el
consentimiento en los delitos de violación sexual, puesto que

175
debe considerarse que la ausencia de consentimiento es un
elemento esencial del tipo de violación sexual.

En el sistema interamericano de protección a derechos humanos,

en el marco de la Convención Belém do Pará, el año 2004, se
creó el Mecanismo de Seguimiento de la Convención de Belém
do Pará (MESECVI), para el seguimiento a la implementación
32
del Convenio .

Este Mecanismo, recientemente emitió la Recomendación

General número 3 del Comité de Expertas, relativa a la “Figura
del consentimiento en casos de violencia sexual por razones
de género”, donde ha establecido recomendaciones para
una mejor comprensión de la violencia sexual, los ámbitos en
que ocurre y los derechos que se afectan, por ello advierte la
necesidad de una revisión de los elementos constitutivos de la
violencia sexual y la manera cómo está valorada por los sistemas
de administración de justicia en la región.

En efecto, el MESECVI, en el marco de un diálogo constructivo,

para dotar de eficacia al derecho de las NNA víctimas de violencia
sexual aborda la figura del consentimiento frente a casos de
violencia sexual y analiza la manera como está valorado por
las instancias de administración de justicia, y de esta manera
trazar la línea divisoria entre un acto consensuado y un acto
de agresión abuso o violencia sexual, así como impedir la re
victimización y la estigmatización de las víctimas de violencia.

Esta comprensión es esencial para la prevención de la violencia,

la sanción de los responsables así como la reparación de la
víctimas, de ahí la necesidad de comprender la figura del
consentimiento con algo esencial en la violencia sexual, para la
diferenciación entre un acto consensuado y un acto de abuso o
violación sexual.

32 El Comité de Expertas es el órgano técnico del MESECVI responsable del análisis y

evaluación del proceso de implementación de la Convención de Belém do Pará. Está
integrado por Expertas independientes, designadas por cada uno de los Estados Parte
entre sus nacionales, quienes ejercen sus funciones a título personal.

176
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

De acuerdo con los estándares internacionales la figura

del consentimiento ha sido utilizada como mecanismo de
exculpaciones de la responsabilidad penal de los imputados y
además como un mecanismo para estigmatizar a la víctima,
estigmatización que se ve reflejada y perpetuada en los sistemas
de justicia y en los sistemas de servicios de salud, conforme se ha
constado en el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, así como en los
servicios de educación (Caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador),
en los centros de privación de libertad, ya que en los Estados
parte, entre ellos Bolivia, se sigue culpabilizando a las víctimas
de la situación de violencia vivida, con lo que se desalienta las
denuncias de la violencia sexual y se crea la atmósfera de la
impunidad.

Es importante subrayar que la Recomendación General No.

3 del MESECVI recoge elementos analizados en el caso de
Guzmán Albarracín vs. Ecuador, víctima que sufrió una situación
de violencia sexual que no se canalizó adecuadamente por el
debate sobre el consentimiento en las adolescentes.

La Recomendación General No. 3 expresa la necesidad de

regular expresamente el consentimiento y la falta del mismo en
los códigos penales tomando en cuenta:
• Las relaciones de poder
• Las coacciones y los demás contextos que eliminan el
consentimiento
Así el MESECVI, en el amicus curiae presentado en el caso
Guzmán Albarracín vs. Ecuador refirió que las relaciones
desiguales de poder entre hombres y mujeres, y más aún
aquellas basadas en una relación de supra-subordinación en el
ámbito educativo, tienen un papel fundamental al operar como
medios coercitivos y menoscabar el consentimiento sobre las
relaciones sexuales y afectivas. De acuerdo con el MESECVI
esto se profundiza cuando la violencia se ejerce de niñas y
adolescentes, quienes se encuentran en condición de personas
en desarrollo, por ello, diversos códigos penales a nivel mundial

177
consideran como delito el tener relaciones sexuales con niñas y
adolescentes.

El MESECVI reconoce la autonomía progresiva de las adolescentes

para establecer sus relaciones sexuales y afectivas, sin embargo,
en muchas ocasiones y particularmente cuando existen
diferencia de edades y relaciones de supra-subordinación, entre
otros factores, nos enfrentamos a casos en los que, de acuerdo
a las circunstancias particulares de cada uno, se anula o se vicia
el consentimiento.

En el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador, la Corte fundo la

violencia sexual sufrida por la víctima en el aprovechamiento
de una relación de poder en el ámbito educativo y la situación
de vulnerabilidad en la que se encontraba la víctima, y que en
un análisis de contexto se vio fortalecida por los esteriotipos de
género perjudiciales que facilitaron el ejercicio de poder.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracin vs. Ecuador, párr. 143

143. Todo lo expuesto hasta ahora lleva a concluir que

Paola del Rosario Guzmán Albarracín fue sometida,
por un período superior a un año, a una situación que
incluyó acoso, abuso y acceso carnal por el Vicerrector
de su colegio, lo que conllevó el ejercicio de graves actos
de violencia sexual contra ella en el ámbito institucional
educativo. Lo anterior tuvo lugar mediante el
aprovechamiento de una relación de poder por parte del
funcionario estatal y de una situación de vulnerabilidad
en que se encontraba la víctima, y lesionó el derecho de
Paola, como mujer adolescente, a vivir una vida libre de
violencia y su derecho a la educación. Esa violencia, que
no resultó aislada sino inserta en una situación estructural,
resultó discriminatoria en forma interseccional, viéndose
la adolescente afectada por su género y edad.

Resultó, asimismo, tolerada por autoridades estatales. Además,

el Estado no había adoptado medidas adecuadas para abordar
actos de violencia sexual en el ámbito educativo y no proveyó

178
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

educación sobre derechos sexuales y reproductivos a la

adolescente, lo que potenció su situación de vulnerabilidad.

De conformidad con lo señalado por el MESECVI el concepto de

consentimiento no puede limitarse a una “decisión individual”,
sin ponderar las estructuras de poder y abuso dentro de las
cuales se inscribe el caso y sin tomar en cuenta las circunstancias
particulares, ni las desigualdades de género y edad sobre las se
encuentra la víctima.

De otro lado, el MESECVI recomienda establecer las reglas para

la valoración de la prueba, ya que la figura del consentimiento
es uno de los elementos fundamentales de la valoración de la
prueba en el marco de los delitos contra la libertad sexual. En la
marco de la Recomendación y demás estándares internacionales.
• El consentimiento no podrá inferirse cuando existe
fuerza, amenaza de la fuerza coacción o el aprovec.
hamiento de un entorno coercitivo.
• Ninguna palabra o conducta de la víctima puede
ser considerada un consentimiento cuando está
imposibilitada de otorgarlo
• El silencio o la falta de resistencia no puede interpretarse
como tal
• Tampoco cuando existe una relación de poder y de
indebida influencia
Sobre los entornos coercitivo el MESECVI, en el amicus curiae
presentado en el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador, recordó
que el Tribunal Penal Internacional para Ruanda, en su sentencia
Fiscal vs. Jean Paul Akayesu, definió la violencia sexual en
términos similares a los de la Corte IDH. No obstante, también
consideró que la violencia sexual ocurre en circunstancias que
son coercitivas y que, por lo tanto, anulan el consentimiento de
la víctima. Dichas circunstancias no requieren ser evidenciadas
por violencia física, sino que incluyen amenazas, intimidación

179
y otras formas de coacción que se benefician del miedo o
desesperación de las víctimas.

Asimismo, la Recomendación General No. 3 sobre la figura

del consentimiento recomienda a los Estados a desarrollar
protocolos de investigación de delitos sexuales para que estas
investigaciones partan de los siguientes principios:
• De credibilidad del primer testimonio de las presuntas
víctimas de violencia sexual
• La falta de congruencia en el relato sea entendida como
un factor asociado al estrés postraumático y no como
una prueba fehaciente de la falta de credibilidad de la
víctima.
Asimismo, se incide que en el ámbito judicial la fundamentación
se realice en función:
• Del análisis del contexto de las relaciones desiguales de
poder ya sea por edad, por superioridad jerárquica por
uso de la fuerza o los diferentes elementos de coerción
• Sensibilización de las y los operadores de Justicia para
evitar los estereotipos de género asociados para concluir
“en la falta de resistencia de la víctima” como una prueba
del consentimiento en el acto sexual.
De acuerdo con lo señalado por el MESECVI en el desarrollo
histórico de las leyes y la práctica jurídica sobre la violencia
sexual se ha dado un énfasis en la necesidad de probar que
la víctima hubiese puesto resistencia, que hubiese existido
violencia física, o que la víctima se hubiese necegado con
vehemencia al contacto sexual. De esta forma, los tribunales
y diversos operadores de justicia, así como la sociedad, han
permitido que, en principio, se asuma que la víctima consintió la
violencia sexual, cualquiera sea su forma.
Conforme señala el amicus, la CEDAW en el caso R.P.B. vs.
Filipinas, tuvo el siguiente razonamiento:

180
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Comité de la CEDAW, Caso R.P.B. vs. Filipinas. Decisión

de 21 de febrero de 2014, párr. 8.10

8. No es necesario probar la falta de resistencia y el

consentimiento de la víctima, y el uso de la fuerza y
la intimidación por parte del perpetrador para que se
configure un acto de violencia sexual.

10. Esperar que la víctima encare la violencia de forma

directa refuerza, de forma particular, el mito de que las
mujeres deben resistir por la fuerza la afresión sexual.

Consecuentemente, de acuerdo a los estándares internacionales

en los delitos y agresiones sexuales no hay consentimiento:
• Cuando hay intimidación, amenaza, coerción
• Cuando hay una relación de poder
• Cuando hay privación de la libertad
• Cuando hay violencia, opresión psicológica
• Cuando hay silencio o incapacidad de entender la
violencia sexual
En el marco de estos criterios, la Recomendación General No. 3
del MESECVI, recomienda la necesidad que la legislación de los
paises reforme los códigos penales para que el uso de la fuerza
no sea la única determinante del abuso sexual y así evitar que
los casos de violación sexual se traduzcan en impunidad para los
responsables y para atender las desigualdades estructurales las
asimetrías de poder y los estereotipos que limitan el acceso de
las mujeres y NNA a la justicia.

En efecto, la recomendación del MESECVI centra el análisis en la

asimetría de edad y la situación de una relación de poder donde
existe una subordinación. Asimismo, subraya conforme lo hizo
la Corte IDH en el caso Guzmán Albarracín vs. Ecuador en cómo
la falta de educación sexual y reproductiva, entre otros factores,
constituyen elementos centrales que conforman violencia
por razones de género y un estado de sometimiento que no

181
admite de ninguna forma la conformación de una decisión libre
y consentida; por lo tanto, en estas situaciones debe asumirse
como un consentimiento viciado.

Consecuentemente, se recomienda que en la investigación de

los hechos de violencia sexual se tome en cuenta como una
prueba fundamental el testimonio y se analice el testimonio
de la víctima libre de todo estereotipo, además, que el análisis
sea junto con el contexto en el que ocurrieron los hechos y la
existencia o no del consentimiento, incluida la presencia de
relaciones de poder, ya que no siempre existirán indicios o
evidencias de violencia física por tanto es el consentimiento el
tema central a ser analizado.

8.16. ¿ Se debe exigir prueba sobre la existencia de

resistencia física a la víctima?

Respecto a este interrogante, la Corte IDH desde el caso Inés

Fernández vs. México, pronunciándose sobre los resultados
médico ginecológicos “de no presentarse datos de agresión”,
ha establecido como estándar jurisprudencial que no es exigible
prueba sobre la existencia de resistencia física a la víctima, es
suficiente que existan elementos coercitivos en la conducta,
como los contextos de relaciones de autoridad en las que se
encuentra la víctima:

Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, párr. 103

103. En este sentido, la Corte observa que el certificado

médico concuerda con las diversas declaraciones de la
señora Fernández Ortega, dado que en ninguna de ellas la
presunta víctima manifestó que se resistió físicamente a la
agresión. Por lo demás, esta Corte observa lo establecido
en la jurisprudencia internacional en el sentido de que
el uso de la fuerza no puede considerarse un elemento
imprescindible para castigar conductas sexuales no
consentidas, así como tampoco debe exigirse prueba
de la existencia de resistencia física a la misma, sino
que es suficiente con que haya elementos coercitivos
182
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

en la conducta. En el presente caso, está acreditado

que el hecho se cometió en una situación de extrema
coerción, con el agravante de producirse en un contexto
de relaciones de autoridad, por parte de tres militares
armados.

En el contexto boliviano, la relevancia de este precedente radica

en que se desestima la exigibilidad de la resistencia de la víctima
para la configuración de la violencia sexual. Este estándar
permite cuestionar la forma de redacción del tipo penal de
violación sexual prevista en el art. 308 del CP, que en su última
parte exige la resistencia de la víctima de violación sexual.

8.17. ¿Cómo debe valorarse la prueba en casos de

discriminación estructural e indirecta?

En el sistema interamericano la Corte IDH en el caso San Miguel

Sosa y otras vs. Venezuela, ha precisado que en los casos de
violencia estructural e indirecta se debe tener en cuenta que
las formas encubiertas de discriminación generalmente no
cuentan con prueba directa y, por lo tanto, la carga de la prueba
no puede recaer de manera absoluta en la persona que alega
discriminación

Corte IDH. Caso San Miguel Sosa y otras vs. Venezuela, párr. 151

151. […] las autoridades judiciales a cargo de resolver

este tipo de casos deben tener presente que las formas
encubiertas de discriminación generalmente no cuentan
con prueba directa y, por lo tanto, la carga de la prueba
no puede recaer de manera absoluta en la persona que
alega la discriminación.

Asimismo, en el caso IV vs. Bolivia, párr. 244 determinó que

en los casos de prohibición de discriminación el Estado debe
justificar en forma rigurosa la diferenciación de trato y las
razones deben ser particularmente seria, además de precisar
que en estos casos existe inversión de la carga de la prueba.

183
 Corte IDH. Caso IV. Vs. Bolivia, párr. 244

244. […] tratándose de la prohibición de discriminación

por una de las categorías protegidas contempladas en
el artículo 1.1 de la Convención, la eventual restricción
de un derecho exige una fundamentación rigurosa y de
mucho peso, lo cual implica que las razones utilizadas
por el Estado para realizar la diferenciación de trato
deben ser particularmente serias y estar sustentadas
en una argumentación exhaustiva. Además, se invierte
la carga de la prueba, lo que significa que corresponde
a la autoridad demostrar que su decisión no tenía un
propósito ni un efecto discriminatorio.

En el caso Artavia Murillo vs. Costa Rica también razonó sobre

la inversión de la carga de la prueba en casos de discriminación
en los siguientes términos:

Corte IDH. Caso Artavia Murillo vs. Costa Rica

…es posible que quien haya establecido esta norma

o práctica no sea consciente de esas consecuencias
prácticas y, en tal caso, la intención de discriminar no
es lo esencial y procede una inversión de la carga de la
prueba

Asimismo, en los casos de discriminación por orientación sexual,

la Corte IDH estableció la presunción de discriminación en los
siguientes términos:

Corte IDH. Caso Flor Freire vs. Ecuador, párr. 127

127. Este Tribunal destaca que, con el propósito de

preservar la disciplina militar, podría resultar razonable y
admisible la imposición de restricciones a las relaciones
sexuales al interior de las instalaciones militares o durante
el servicio. No obstante, la ausencia de una justificación
adecuada para la mayor gravedad de la sanción asignada a
los actos sexuales homosexuales, genera una presunción
sobre el carácter discriminatorio de esta medida
184
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

De otro lado, debe recordarse que la Corte IDH estableció el

riesgo diferencial de ser víctima de violaciones a derechos
humanos de personas en extrema pobreza o marginación en
los siguientes términos: “…los 85 trabajadores rescatados…
se encontraban en una situación de pobreza; provenían de las
regiones más pobres del país, con menor desarrollo humano y
perspectivas de trabajo y empleo; eran analfabetas, y tenían
poca o nula escolarización…Lo anterior los coloca en una
situación que los hacía más susceptibles de ser reclutados
mediante falsas promesas y engaños.

Dicha situación de riesgo inmediato para un grupo determinado

de personas con características idénticas y originarios de las
mismas regiones del país, tiene orígenes históricos y era conocida
desde, al menos, 1995, cuando el Gobierno de Brasil reconoció
expresamente la existencia de ´trabajo esclavo´ en el país…La
pobreza, en ese sentido, es el principal factor de la esclavitud
contemporánea en Brasil, por aumentar la vulnerabilidad de
significativa parte de la población, haciéndoles presa fácil de los
reclutadores para el trabajo esclavo” (Caso Trabajadores de la
Hacienda Brasil Verde Vs. Brasil, párrs. 339 y 340).

Corte IDH. Caso Trabajadores de la Hacienda Brasil

Verde vs. Brasil, párrs. 330-340

339. …los 85 trabajadores rescatados…se encontraban

en una situación de pobreza; provenían de las regiones
más pobres del país, con menor desarrollo humano y
perspectivas de trabajo y empleo; eran analfabetas, y
tenían poca o nula escolarización…Lo anterior los coloca
en una situación que los hacía más susceptibles de ser
reclutados mediante falsas promesas y engaños. Dicha
situación de riesgo inmediato para un grupo determinado
de personas con características idénticas y originarios de
las mismas regiones del país, tiene orígenes históricos y
era conocida desde, al menos, 1995, cuando el Gobierno
de Brasil reconoció expresamente la existencia de ´trabajo
esclavo´ en el país…La pobreza, en ese sentido, es el

185
principal factor de la esclavitud contemporánea en Brasil,
por aumentar la vulnerabilidad de significativa parte de
la población, haciéndoles presa fácil de los reclutadores
para el trabajo esclavo.

186
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

187
188
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

9. ¿Cómo deben aplicarse las medidas cautelares en

delitos violencia en razón de género?

De acuerdo a la Ley 348, las medidas cautelares en delitos de

violencia en razón de género no sólo tienen fines procesales,
sino que también deben asegurar la protección reforzada de la
víctima, así lo establece taxativamente el artículo 86.13 de la
Ley 348, el cual señala:

Una vez presentada la denuncia, la autoridad judicial

dictará inmediatamente las medidas cautelares previstas
en el Código Procesal Penal, privilegiando la protección
y seguridad de la mujer durante la investigación, hasta
la realización de la acusación formal. En esta etapa,
ratificará o ampliará las medidas adoptadas.

9.1. SCP 0394/2018-S2 de 3 de agosto. La finalidad

de las medidas cautelares debe ser analizada con
perspectiva de género

En el contexto señalado, las medidas cautelares deben ser

aplicadas desde una perspectiva de género, aplicando el enfoque
basado en niñez y de interseccionalidad. La SCP 394/2018-
S2, de 3 de agosto se ha pronunciado sobre la naturaleza de
las medidas cautelares y ha establecido que no sólo la finalidad
de las medidas cautelares debe ser analizada con perspectiva
de género, sino también los riesgos procesales de fuga y de
obstaculización previstos en el Código de procedimiento penal.

De esta manera, la aplicación de las medidas cautelares en

procesos por violencia en razón de género, entre ellos la
violencia sexual, debe considerar la situación de vulnerabilidad o
de desventaja en la que se encuentren la víctima o denunciante
respecto al imputado; así como las características del delito,
cuya autoría se atribuye al mismo; y, la conducta exteriorizada
por éste contra las víctimas, antes y con posterioridad a la
comisión del delito, para determinar si dicha conducta puso y

189
pone en evidente riesgo de vulneración, los derechos tanto de
la víctima como del denunciante, conforme ha establecido la
SCP 0394/2018-S2 en el marco del siguiente caso:

Análisis de las medidas cautelares con enfoque de

género SCP 0394/2018-S2 de 3 de agosto de 2018

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante denunció la

vulneración de sus derechos a la libertad, al debido proceso
y al principio de celeridad por cuanto, dentro del proceso
penal seguido en su contra por la presunta comisión
del delito de violación, solicitó a la jueza demandada
audiencia de ofrecimiento de garantías constitucionales
a favor de la víctima, sin embargo, dicha solicitud le fue
negada, por lo que solicita se señale inmediatamente día
y hora de audiencia

El TCP denegó la tutela solicitada con el argumento de que

la solicitud de garantías personales o mutuas por parte del
imputado como medida destinada a desvirtuar el peligro de fuga
se constituye en una medida revictimizadora que desnaturaliza
la protección que el Estado debe otorgar a las víctimas de
violencia, más aún si se encuentran dentro del ámbito de
protección reforzada, como son las niñas y adolescentes.

En efecto, es importante analizar el estándar jurisprudencial

más alto contenido en la SCP 0394/2018-S2, que estableció
subreglas para evaluar el riesgo procesal de peligro de fuga
efectivo para la víctima en delitos relacionados a violencia en
razón de género. Así interpretó el riesgo de fuga para los casos
en los que debe valorarse el peligro a la víctima y estableció las
siguientes sub-reglas jurisprudenciales:

190
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

SCP 0394/2018-S2 de 3 de agosto de 2018

FJ.III.2. a) En los casos de violencia contra las mujeres,

para evaluar el peligro de fuga contenido en el art.
234.10 del CPP, deberá considerarse la situación de
vulnerabilidad o de desventaja en la que se encuentren
la víctima o denunciante respecto al imputado; así como
las características del delito, cuya autoría se atribuye al
mismo; y, la conducta exteriorizada por éste contra las
víctimas, antes y con posterioridad a la comisión del
delito, para determinar si dicha conducta puso y pone en
evidente riesgo de vulneración, los derechos tanto de la
víctima como del denunciante;

b) De manera específica, tratándose del delito de trata

de personas, deberá considerarse la especial situación
de vulnerabilidad de las víctimas que sufrieron engaño,
fraude, violencia, amenaza, intimidación, coerción, abuso
de autoridad, o en general, ejercicio de poder sobre ellas;
y,

c) En casos de violencia contra las mujeres, la solicitud

de garantías personales o garantías mutuas por parte del
imputado, como medida destinada a desvirtuar el peligro
de fuga previsto en el art. 234.10 del CPP, se constituye
en una medida revictimizadora, que desnaturaliza la
protección que el Estado debe brindar a las víctimas;
pues, en todo caso, es ella y no el imputado, la que tiene
el derecho, en el marco del art. 35 de la Ley 348, de exigir
las medidas de protección que garanticen sus derechos.

9.2. SCP 353/2018-S2 de 18 de julio de 2018. Presunción

de veracidad de la declaración de la víctima de violencia
sexual

Aplicando la perspectiva de género, de niñez e interseccionalidad

para el análisis de las medidas cautelares en casos de violencia
en razón de género, entre ellos, la violencia sexual, el TCP en
la SCP 353/2018-S2, analizó el primer requisito contenido en

191
el art. 233 del CPP, referidos a la probabilidad de autoría en
los delitos de violencia en razón de género, señalando que en
estos casos, desde una perspectiva de género, correspondía
la aplicación de los estándares de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, respecto al valor de la declaración de la
víctima, en el marco del siguiente caso:Hechos del caso

Análisis del presupuesto del art. 233.1) del CPP con

perspectiva de género SCP 0353/2018-S2 de 18 de
julio de 2018

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante denunció

que, dentro del proceso penal seguido en su contra
por la comisión del delito de violación de niña, niño o
adolescente, la jueza dispuso su detención preventiva
que fue confirmada en apelación, sin una debida
fundamentación y motivación, porque no se respondió
a todos los puntos apelados que los desvirtuaban.

El TCP, luego de analizar los requisitos para la detención

preventiva desde una perspectiva de género, revocó la
Resolución del Tribunal de Garantías que había concedido en
parte la tutela y denegó totalmente la misma con el argumento
que la resolución impugnada se encontraba razonablemente
fundamentada conforme a los estándares internacionales,
señalando expresamente que la declaración de la víctima en
delitos de violencia sexual se constituye en una prueba indiciaria
esencial para la acreditación del art. 233.1 del CPP.

La citada Sentencia se basó en la jurisprudencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos, entre muchas otras,
contenida en el caso Fernández Ortega y otros vs. México,
que sostiene que la violación sexual es un tipo particular
de agresión que se caracteriza por producirse en ausencia
de otras personas, más allá de la víctima y el agresor o los
agresores; consiguientemente, no existen pruebas gráficas

192
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

o documentales, y por ello, la declaración de la víctima se

constituye en una prueba fundamental sobre los hechos.

Corte IDH. Caso Fernández Ortega vs. México, párr. 100

100. a la Corte le resulta evidente que la violación sexual

es un tipo particular de agresión que, en general, se
caracteriza por producirse en ausencia de otras personas
más allá de la víctima y el agresor o los agresores. Dada
la naturaleza de esta forma de violencia, no se puede
esperar la existencia de pruebas gráficas o documentales
y, por ello, la declaración de la víctima constituye una
prueba fundamental sobre el hecho.

Asimismo, se basó en la Sentencia del caso Espinoza Gonzales vs.

33
Perú que señala que la falta de evidencia médica no disminuye
la veracidad de la declaración de la presunta víctima, y que las
posibles inconsistencias internas en la declaración de la víctima
de violencia sexual -más aún, si es una niña, niño o adolescente-
no resultan sustanciales, por cuanto no es infrecuente que
respecto de hechos de esta naturaleza puedan existir algunas
imprecisiones y que en todo caso dichas contradicciones deben
ser valoradas conforme a la naturaleza del hecho.

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 153

153. En casos donde se alegue agresiones sexuales, la

falta de evidencia médica no disminuye la veracidad de
la declaración de la presunta víctima. En tales casos,
no necesariamente se verá reflejada la ocurrencia de
violencia o violación sexual en un examen médico, ya
que no todos los casos de violencia y/o violación sexual
ocasionan lesiones físicas o enfermedades verificables a
través de dichos exámenes.

Así, la SCP 353/2018-S2, realizó el análisis de la probabilidad

de autoría para imponer medidas cautelares en los siguientes
términos:
33 CORTE IDH, caso Espinoza Gonzales vs. Perú, en la Sentencia de 20 de noviembre de 2014,
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

193
 SCP 0353/2018-S2 de 18 de julio

FJ.III.3. […] La consideración del primer requisito debe

responder a la existencia de evidencia física y material,
que genere un mínimo de credibilidad que permita al
juez, inferir razonablemente que el imputado puede
ser autor o partícipe de la conducta delictiva que se
investiga, lo cual impide que la autoridad judicial funde
su determinación en presunciones. Sin embargo, con
relación a la concurrencia de este primer elemento,
referido a la probabilidad de autoría o participación en
un hecho punible, en delitos contra la libertad sexual,
debe tomarse en cuenta, que el proceso argumentativo
adquiere otra connotación; puesto que, debe ajustarse a
los estándares de protección normativa y jurisprudencial
internacional y nacional generada con relación al
derecho de las mujeres a vivir una vida libre de violencia,
específicamente de la violencia sexual, que exige en
delitos como los de abuso sexual, aplicar una perspectiva
de género, en sujeción a los valores, principios y derechos
consagrados en la Constitución Política del Estado, […].

Bajo esta perspectiva, determinó que día tomarse en

consideración, que la argumentación fáctica en estos supuestos,
sea en la determinación de los hechos como en la valoración de
la prueba, resulta más compleja, pues, es donde se manifiesta en
mayor medida el sesgo de género; consecuentemente, el juez
está obligado a tener una perspectiva de género, considerando
la discriminación y violencia estructural hacia las mujeres a la
luz de los estándares internacionales, pero también, efectuando
un análisis de la situación concreta de la víctima. De acuerdo a
lo siguiente:

SCP 0353/2018-S2 de 18 de julio

FJ.III.3. […] Dada la naturaleza de esta forma de violencia,

no se puede esperar que dentro de un proceso penal de
este tipo, se presenten pruebas gráficas o documentales,

194
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

y por ello, la declaración de la víctima se constituye en

una prueba fundamental sobre los hechos;

En el mismo sentido, en casos donde se alegue agresiones

sexuales, la falta de evidencia médica no disminuye la
veracidad de la declaración de la presunta víctima. En tales
casos, no necesariamente se verá reflejada la ocurrencia
de violencia o violación sexual en un examen médico, ya
que no todos los casos de violencia y/o violación sexual
ocasionan lesiones físicas o enfermedades verificables a
través de dichos exámenes.

Asimismo, la Corte IDH, estableció que las posibles

inconsistencias internas en la declaración de la víctima
de violencia sexual -más aún, si es una niña, niño o
adolescente- producidas por la expresión, uso del
lenguaje, traducción, intervención de terceros, no
resultan sustanciales, por cuanto, no es infrecuente que
respecto de hechos de esta naturaleza puedan existir
algunas imprecisiones.

Así, los desacuerdos intrasujeto; es decir, las

contradicciones de la persona víctima de violencia
sexual, no pueden reducirse a la conclusión que la víctima
hubiere mentido, sino, que deben ser valoradas conforme
a la naturaleza del hecho.

Consecuentemente, aplicando todos los estándares

internacionales referidos al valor que debe otorgarse a la
declaración de la víctima de violencia sexual por la naturaleza
de los delitos y su afectación en las víctimas, estableció el
siguiente precedente:

SCP 0353/2018-S2 de 18 de julio

FJ.III.3. […] en la valoración de la prueba de los hechos,

en asuntos de violencia sexual, las declaraciones de la
víctima, se constituyen en una prueba fundamental;
y en el caso de las medidas cautelares, en una prueba
indiciaria esencial para la acreditación del art. 233.1 del

195
 CPP; por cuanto, prueban la existencia de elementos de
convicción suficientes para sostener que el imputado es,
con probabilidad, autor o partícipe de un hecho punible o
en palabras de la Corte IDH, la existencia de: “…indicios
suficientes que permitan suponer razonablemente que la
persona sometida a proceso haya participado en el ilícito
que se investiga”.

La consideración del requisito contenido en el art. 233.1

del CPP, es la primera actividad que debe desarrollar
el juez en la audiencia de consideración de medidas
cautelares para la aplicación de la detención preventiva,
escuchando al efecto, el argumento del fiscal y someterlo
al contradictorio para determinar, si en el caso concreto,
concurre este primer requisito, pues solo cuando esto
sucede, se puede pasar al análisis del segundo. De
igual modo, la previsión del numeral 1 del art. 233 del
CPP, debe ser interpretada y comprendida conforme
a la Constitución Política del Estado, en concreto, de
acuerdo a la garantía de la presunción de inocencia;
habida cuenta que, la imputación formal no constituye
base para determinar la culpabilidad o la inocencia del
sujeto; por lo tanto, a más que la aplicación de medidas
cautelares de carácter personal, surja de la acreditación
de una presunta participación o autoría, dicho concepto
-probable autoría o participación-, debe emerger de una
valoración armónica e integral de los elementos de juicio
que sean objetivos y concretos; siendo uno de ellos, la
declaración de la víctima en delitos de violencia sexual,
en el marco de los estándares establecidos por la Corte
IDH.

A partir de lo señalado, es evidente que los operadores de justicia,

tanto fiscales como jueces cautelares tienen que efectuar sus
requerimientos vinculados a la aplicación de medidas cautelares
en casos de violencia en razón de género, desde una perspectiva
de género, analizando tanto la posible autoría como los riesgos
procesales a partir de la situación concreta de vulnerabilidad de

196
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

la víctima, y la necesidad de protección inmediata.

De igual manera, las autoridades judiciales para imponer la

medidas cautelares deben analizar los riesgos procesales
tomando en consideración, además de los fines procesales
que persiguen las medidas cautelares, la situación concreta de
vulnerabilidad de la víctima de violencia sexual, asegurando
la protección reforzada de la víctima, máxime si esta es NNA
víctima de violencia sexual.

9.3. SCP 0001/2019-S2 de 15 de enero de 2019. Análisis de

las medidas cautelares desde un enfoque de género y
generacional

En la SCP 0001/2019-S2 de 15 de enero de 2019, el TCP ha

reforzado la aplicación del enfoque de derechos humanos,
aplicando no solo un enfoque con perspectiva de género,
sino también con perspectiva en niñez y adolescencia e
interseccionalidad en la aplicación de medidas cautelares.

Aplicación de medidas cautelares desde un enfoque de

género y generacional SCP 0001/2019-S2, de 15 de
enero de 2019

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante alegó la

vulneración de sus derechos a la libertad y al debido
proceso en sus elementos de presunción de inocencia,
igualdad, motivación, fundamentación de las resoluciones
y valoración razonable de la prueba, argumentando que
dentro del proceso penal seguido en su contra por el
Ministerio Público, por la presunta comisión de los delitos
de corrupción de niño, niña o adolescente, la autoridad
judicial demandada rechazó su solicitud de cesación a la
detención preventiva, que fue confirmada en apelación,
considerando subsistente el peligro de fuga, porque en
su condición de maestro sería un peligro para la víctima
NNA y para la sociedad, argumentos contrarios al orden

197
 constitucional, toda vez que por el solo hecho de ser
profesor no puede ser considerado un peligro para la
sociedad, menos aún para la presunta víctima NNA,
tomando en cuenta que renunció a su trabajo –colegio
en el que ella se encuentra.

El TCP denegó la tutela con el argumento de que, en los casos

de violencia sexual a niñas, niños y adolescentes, tanto la
autoridad fiscal como judicial deben analizar la aplicación de
medidas cautelares desde un enfoque de género y generacional,
estableciendo el siguiente precedente constitucional:

SCP 0001/2019-S2 de 15 de enero de 2019

FJ. III.2. (…) los administradores de justicia están obligados

a resolver los casos con base en criterios diferenciadores
de género, con el propósito de prevenir y erradicar toda
forma de violencia contra la mujer adolescente, pues,
de lo contrario se produciría una revictimización; toda
vez que, la respuesta que espera de las autoridades no
es satisfactoria y además, llegan a confirmar patrones de
desigualdad, discriminación y violencia en contra de esta
población.

Conforme a lo anotado, en el marco de las normas

internacionales e internas glosadas en el Fundamento
Jurídico III.1., y desde una perspectiva de género, en los
casos de violencia contra niñas o adolescentes mujeres,
corresponderá que la autoridad fiscal y judicial, al analizar
la aplicación de las medidas cautelares, considere la
situación de vulnerabilidad o de desventaja en la que
se encuentra la víctima respecto al imputado, teniendo
en cuenta las características del delito cuya autoría se
atribuye al imputado y la conducta exteriorizada por éste,
en contra de las o los mismos, antes y con posterioridad
a la comisión al delito, para determinar si dicha conducta
puso y pone en evidente riesgo de vulneración los
derechos tanto de la víctima como del denunciante .

198
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Entonces, tratándose de delitos de abuso sexual a niñas,

niños y adolescentes, deberá considerarse la especial
vulnerabilidad de esas víctimas; pues, esas circunstancias
exigen medidas de protección inmediata y preferenciales
para la atención integral a las víctimas que exigen
medidas específicas en el proceso penal, orientadas a
generar una respuesta institucional especializada para
evitar la revictimización de la niña o adolescente.

En ese sentido, las autoridades judiciales, al considerar la

aplicación de medidas cautelares o su modificación, deben
tomar en cuenta los derechos de la víctima, evitando
probables hostigamiento, amenazas o atentados en su
contra o de su familia; así, la medida que se le imponga
o modifique otra, respecto al imputado a quien se le
atribuye una agresión sexual contra niñas o adolescentes,
debe velar por la protección de esa víctima, de tal modo
que, la medida a imponerse no se oponga o desnaturalice
la protección que el Estado debe brindar a las mujeres
víctimas de violencia.

199
200
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

201
202
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

10. ¿Cómo deben analizarse las causas en casos de colisión

de derechos entre grupos de prioritaria atención?

10.1. SCP 130/2018-S2 de 16 de abril. Colisión derechos

persona adulta mayor y NNA víctima de violencia
sexual

En la SCP 0130/2018-S2, cuyos hechos ya fueron identificados,

el TCP estableció que en los casos de colisión de derechos de
personas que pertenecen a grupos de atención prioritaria, como
en el caso analizado, adulto mayor y adolescente víctima de
violencia, corresponde efectuar una ponderación de derechos.

Necesaria ponderación en caso de colisión de derechos

SCP 0130/2018-S2 de 16 de abril

Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante (adulto

mayor) denunció que se lesionaron sus derechos a la
libertad, a la vida, al debido proceso, a la presunción
de inocencia y a la defensa, con el argumento de que
miembros de la Defensoría de la Niñez y Adolescencia y
de la Policía boliviana ingresaron de manera intempestiva
y violenta a su casa con la finalidad de “rescatar” a su nieta,
supuestamente porque él la habría agredido sexualmente,
habiendo sido detenido y llevado a oficinas de la FELCV
para tomarle declaración ante el Ministerio Público.
Posteriormente, se dispuso su detención preventiva
en el Centro Penitenciario de San Pedro, sin considerar
su avanzada edad.

El TCP denegó la tutela, y luego de realizar la ponderación de

derechos estableció como regla de preferencia condicionada
aplicada al caso concreto, el siguiente precedente:

203
 SCP 130/2018-S2 de 16 de abril de 2018

Ante la necesidad de protección inmediata a adolescentes

víctimas de violencia sexual es posible que la Policía
Boliviana y la Defensoría de la Niñez y Adolescencia
restrinja el derecho a la libertad de adultos mayores,
disponiendo su aprehensión, siempre que esta medida sea
idónea e indispensable para garantizar los derechos de la
víctima, con la única finalidad de ponerlos a disposición
de la autoridad competente.

La citada Sentencia en la ratio decidendi del fallo razonó lo

siguiente:

SCP 130/2018-S2 de 16 de abril de 2018

FJ.III.7.1. (…) Con relación a la aprehensión realizada por

el Comandante del Programa de Alerta Ciudadana de la
Secretaría Municipal de la Seguridad Ciudadana, si bien
el Código de Procedimiento Penal, señala claramente
los casos en los que se puede proceder a un arresto o
aprehensión por parte de los funcionarios policiales, y que
en el presente caso, la actuación de este codemandado, no
se adecuaría a ninguno de dichos supuestos; sin embargo,
en este asunto, es necesario efectuar una ponderación
entre el derecho a la libertad del accionante y los derechos
de la menor de edad, en calidad de supuesta víctima de
violencia sexual, como ser su integridad física, psicológica
y sexual; y, su vida libre de violencia, entre otros.

En ese sentido, corresponde señalar que el Estado,

conforme quedó establecido en los Fundamentos Jurídicos
III.3 y 4 de este fallo constitucional, tiene la obligación
de garantizar la prioridad del interés superior de las niña,
niños y adolescentes; en ese sentido, deben ser atendidos
con preferencia en centros de salud, escuelas, centros
judiciales, Policía Boliviana, entre otros; asimismo, tiene
el deber de adoptar medidas especiales de protección
a su favor, sobre la base de los principios de protección

204
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

especial y efectividad, que implican la atención positiva

y preferencial; y, la adopción de mecanismos tendentes
a lograr la efectividad de sus derechos. En el mismo
sentido, tiene que actuar con la adecuada diligencia,
para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra
la mujer, adoptando medidas para conminar al agresor
a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, dañar
o poner en peligro su vida o integridad, tomando
especialmente en cuenta, la situación de vulnerabilidad
de la mujer menor de edad.

A partir de ello, por una parte, el Código Niña, Niño

y Adolescente y su Reglamento, establecen que el
Ministerio Público y la Policía Boliviana deben priorizar y
agilizar la atención e investigación de los delitos contra la
integridad física, psicológica y sexual de las niñas, niños y
adolescentes; y por otra, la Ley Integral para Garantizar
a las Mujeres una Vida Libre de Violencia dispone el
deber de actuación inmediata para salvaguardar la vida,
integridad física, psicológica y sexual de las mujeres en
situación de violencia.

Consiguientemente, la actuación de los funcionarios

policiales y del Ministerio Público debe estar orientada
por dichos principios y normas; por tanto, destinada a la
protección inmediata de las niñas y mujeres adolescentes
víctimas de violencia sexual.

En el marco de lo señalado, se evidencia que la actuación

del Comandante del Programa de Alerta Ciudadana de
la Secretaría Municipal de la Seguridad Ciudadana estuvo
orientada a dar protección inmediata a la menor de edad,
como expresamente sostuvo en su informe, al señalar
que se constituyó en el domicilio de la misma, a raíz de
la carta que escribió solicitando auxilio por ser víctima de
violencia sexual, y por su seguridad, mediante una acción
directa, procedió con la aprehensión.

205
Ahora bien, cabe analizar si la medida adoptada por esta
autoridad codemandada, resulta idónea para lograr la
finalidad de protección a la menor de edad, constatándose
que efectivamente es adecuada, pues fue dispuesta para
resguardar sus derechos; dado que, a consecuencia de la
aprehensión del accionante, se garantiza su integridad
física, psicológica y sexual, porque no estará cerca de su
presunto agresor.

Por otra parte, en cuanto a la necesidad de la aprehensión,

cabe señalar, que si bien esa medida es extrema, porque
supone la restricción del derecho a la libertad del
impetrante de tutela; empero, dadas las circunstancias
del caso, la desprotección de la víctima, que vive en el
mismo domicilio que el supuesto agresor y existiendo
pedido de auxilio efectuado por ella, es evidente que no
hay otra medida menos gravosa; por ello, la aprehensión
resultó oportuna y disponible en ese momento, para
garantizar la protección de la menor de edad.

A partir de lo señalado, corresponde analizar la

proporcionalidad en sentido estricto, de la medida
asumida por la autoridad policial, examinando las ventajas
o beneficios de la misma, con relación a los derechos de la
menor de edad y las desventajas o costes con relación a
los derechos del impetrante de tutela.

En ese ámbito, con relación a los beneficios, se tiene

que los derechos de la menor de edad, en especial
su integridad física, psicológica y sexual, ya no se
encuentran en peligro, por cuanto el presunto agresor,
con el que compartían el mismo domicilio, ya no está en
el mismo; además, es evidente que con la referida medida
se hicieron efectivos los principios de interés superior de
la adolescente y la actuación inmediata a su favor; demás
del deber de llevar adelante una investigación diligente,
principios que se encuentran tanto en la normativa
interna como internacional.

206
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Por otra parte, con relación a los costes respecto a los

derechos del imputado, si bien existe una restricción
de su derecho a la libertad física; sin embargo, esta no
es definitiva, porque la misma puede ser analizada
posteriormente por la autoridad jurisdiccional a cargo
del control de la investigación; toda vez que, puede
solicitar la cesación de la detención preventiva; más aún,
cuando al tratarse de un adulto mayor existen criterios
específicos para la aplicación de la misma, como se anotó
en el Fundamento Jurídico III.2 de esta Sentencia.

Conforme a ello, es evidente que en el caso concreto, las

desventajas o costes de los derechos del demandante de
tutela son menores comparados con la satisfacción de los
derechos de la adolescente, que como menor de edad
y víctima de violencia sexual, deben recibir la atención
inmediata, preferente y prioritaria por parte del Estado y
sus diferentes instituciones.

Consiguientemente, en los casos como el presente,

en los que exista una solicitud de ayuda formulada por
la víctima o denuncia fehaciente de violencia sexual
o física contra niñas, niños y adolescentes, es posible
que los funcionarios de la Policía Boliviana, actuando
de manera conjunta con la Defensoría de la Niñez y
Adolescencia, efectúen su inmediato rescate de la
niña, niño o adolescente en situación de violencia, así
como la aprehensión del presunto autor, cuando dicha
medida sea fundamental para garantizar los derechos de
aquéllos, con la única finalidad de ponerlos a disposición
de la autoridad competente, conforme a las garantías
dispuestas por el Código de Procedimiento Penal.

Por lo expuesto, en el caso analizado, no corresponde

otorgar la tutela que brinda la acción de libertad respecto
al Comandante del Programa de Alerta Ciudadana de la
Secretaría Municipal de la Seguridad Ciudadana, quien
actuó con la finalidad de proteger los derechos de la
menor de edad víctima de violencia sexual.”

207
10.2. SCP 0439/2018-S2 de 29 de agosto. Colisión entre
derechos de adolescente infractor de la ley penal y
niña víctima de violencia sexual

En el marzo de las línea de ponderación de derecho en casos de

colisión, el TCP en la SCP 0439/2018-S2 de 29 de agosto, tuvo
la oportunidad de ponderar derechos en otro casos de grupos
de prioritaria atención, cuyos derechos ingresaron en colisión.
El caso versa en lo siguiente:

Necesaria ponderación en caso de colisión de derechos

SCP 0439/2018-S2 de 16 de 29 de agosto

Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante (adolescente

en conflicto con la ley penal) denunció que se lesionaron
sus derechos a la presunción de inocencia, al interés
superior de la niñez y adolescencia, al juez natural, a “la
limitación restrictiva de la libertad física en menores de
edad”, al debido proceso “en el ámbito de la legalidad”, a la
“seguridad jurídica” y a la libertad; toda vez que, pese a tener
las autoridades fiscales demandadas, conocimiento de su
condición de menor de edad en el momento en que ocurrió
el hecho que se le atribuye, dentro del proceso penal que
se le sigue por la presunta comisión del delito de violación:
1) Prestó su declaración ante un Fiscal de Materia que no
corresponde, en ausencia de la Defensoría de la Niñez y
Adolescencia y sin observarse las normas del Código Niña,
Niño y Adolescente; y, 2) Se dispuso su aprehensión a través
de una Resolución que: 2.i) No aplicó las disposiciones del
Código Niña, Niño y Adolescente, el cual establece los casos
en los que puede ser aprehendido un adolescente; y, 2.ii)
No se encuentra fundamentada y resulta incongruente;
pues, consignó hechos que no consta en su declaración ni
en la de la víctima. Por lo que, solicitó que se disponga que
el proceso sea investigado por la justicia especializada del
menor y adolescente o unidad correspondiente de la niñez
y adolescencia del Ministerio Público.
208
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

El TCP, denegó la tutela, previó un análisis ponderativo, entre las

condiciones de validez para la aprehensión de adolescentes en
conflicto con la ley penal y el derecho a vivir libre de violencia,
concluyó que en el caso concreto, las autoridades demandadas
tenían el deber de garantizar la protección inmediata, oportuna
y especializada de las víctimas, desde el momento en que el
hecho constitutivo de violencia se ponga en conocimiento de las
autoridades; norma a partir de la cual, se justifica la actuación del
Ministerio Público, en aras de proteger a la víctima de violencia
sexual y de garantizar su derecho de acceso a la justicia, máxime
cuando el accionante ya fue puesto a disposición del Juzgado
Público de la Niñez y Adolescencia Primero.

La citada Sentencia en su ratio decidendi, razonó lo siguiente:

SCP 439/2018-S2

FJ.III.5. (…)conforme los antecedentes procesales

descritos en Conclusiones de la presente Sentencia
Constitucional Plurinacional, se tiene que en el proceso
penal por el delito de violación seguido contra el
accionante y otro, se notificó a éste a efecto de tomarle
declaración el 4 de abril de 2018, solicitando al efecto sus
documentos de identificación, ya que conforme al informe
efectuado en audiencia por las autoridades demandadas,
no se tenía datos completos de la identificación del
impetrante de tutela al tiempo de la citación para tomar
su declaración; no obstante, el 9 de igual mes y año, los
padres de éste se apersonaron ante el Fiscal de Materia
demandado adscrito a la Fuerza Especial de Lucha Contra
el Crimen (FELCC) División de la ciudad de La Paz,
haciéndole conocer la condición de menor de edad de
su hijo, al momento del hecho delictivo que se investiga.
Posteriormente, la Fiscal de Materia codemandada
tomó la declaración del demandante de tutela; y en el
mismo acto, fue notificado con la Resolución y la orden
aprehensión, aplicando las disposiciones contenidas en
el Código de Procedimiento Penal; y por consiguiente,

209
inobservando las normas aplicables para el procesamiento
penal de adolescentes en conflicto con la ley; toda vez
que, son las autoridades especializadas en la atención
de casos de niñez y adolescencia, las que debieron
sustanciar la causa, dada la condición de menor de edad
del peticionante de tutela al momento de la comisión del
delito, pese a tener la convicción de este hecho antes de
la declaración del accionante. Asimismo, se evidencia que
se inobservaron las condiciones de validez material para
proceder a la aprehensión del adolescente, ya que pese
a fundamentarse la orden de aprehensión en elementos
de convicción que demuestran la probabilidad de autoría
por el delito de violación, cuya sanción supera el mínimo
legal de 3 años, establecido para su aprehensión y la
existencia de riesgos procesales; esta medida debe ser
aplicable en el Sistema Penal Adolescente, conforme se
tiene señalado en el Fundamento Jurídico III.3 de este
fallo constitucional, ante la inasistencia del sindicado
a una convocatoria efectuada por el Ministerio Público;
condición que no concurrió en el caso analizado; por
cuanto, el accionante se apersonó con carácter previo
ante el Fiscal de Materia demandado, adscrito a la
FELCC División de la ciudad de La Paz, solicitando que
se tome declaración testifical, así como el día para el que
fue citado. No obstante, se verifica también que luego
de la aprehensión, la FEVAP, dentro del proceso penal
seguido contra el accionante y otro, presentó Resolución
de Imputación Formal Corp. 301/2018, solicitando a la
Jueza de Instrucción Anticorrupción y Contra la Violencia
Hacia la Mujer su declinatoria, a efecto que se lleve
audiencia de consideración de medidas cautelares ante
el Juez Público de la Niñez y Adolescencia; observándose
con esta actuación, la competencia de las autoridades
especializadas en la atención de casos de niñez y
adolescencia, contenidas en las disposiciones del Código
Niña, Niño y Adolescente, con la consiguiente radicatoria
de la causa en el Juzgado Público de la Niñez y Adolescencia
Primero de la Capital del departamento de La Paz, quien

210
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

realizó el señalamiento de día y hora para la audiencia de

consideración de medidas cautelares. Asimismo, si bien
es evidente que la protección a la niñez y adolescencia
está consagrada en tratados internacionales y en el texto
constitucional; por las circunstancias del caso concreto,
es necesario referirnos a otra variable que entra en
análisis, relativa a los derechos de la víctima, que por las
particularidades del caso se encuentra en tensión, pues,
debe recordarse que de acuerdo al art. 13.III de la CPE,
la clasificación de los derechos establecida en la Norma
Suprema, no determina jerarquía alguna ni superioridad de
unos derechos sobre otros; en ese sentido, y en el ejercicio
de la metodología de ponderación, se concluye que los
derechos y garantías de los acusados, no se sobreponen
automáticamente, a los derechos de las víctimas, ya que
conforme a los estándares internacionales y nacionales
de protección de los derechos de las mujeres que se
encuentran en una situación de violencia, éstas requieren
de una protección reforzada -Fundamento Jurídico III.4-;
de lo que deviene, la obligación del Estado de otorgarle
procedimientos legales justos y eficaces, así como de
cumplir la norma de la debida diligencia, que conlleva
responsabilidad internacional, para investigar y sancionar
hechos de violencia y eliminar las limitaciones jurídicas e
institucionales, para proteger eficazmente y de manera
inmediata a la mujer frente a un hecho de violencia.

En ese sentido, como se tiene explicado en el Fundamento

Jurídico III.4 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, el
art. 45 de la Ley 348 establece que las autoridades judiciales,
policiales, el Ministerio Público, entre otras, deben garantizar la
protección inmediata, oportuna y especializada de las víctimas,
desde el momento en que el hecho constitutivo de violencia se
ponga en conocimiento de las autoridades; norma a partir de
la cual, se justifica la actuación del Ministerio Público, en aras
de proteger a la víctima de violencia sexual y de garantizar su
derecho de acceso a la justicia, máxime cuando el accionante
ya fue puesto a disposición del Juzgado Público de la Niñez

211
y Adolescencia Primero. Así, en el caso en análisis, debe
establecerse que resulta admisible, y por ende, adecuada, la
intervención de los Fiscales de Materia demandados; dado
que, por una parte, actuaron en cumplimiento a las normas
internacionales e internas antes referidas, pues como parte de
la FEVAP y en el marco de la protección inmediata de la víctima
de violencia sexual, emitieron la correspondiente Resolución
y orden de aprehensión; y por otra, de manera inmediata a la
aprehensión del accionante, el 10 de abril de 2018, solicitaron
declinatoria ante el Juez Público de la Niñez y Adolescencia.

212
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

213
214
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

11. ¿En qué consiste el deber de sancionar con perspectiva

de género?

Desde los estándares internacionales de derechos humanos,

existe el deber del Estado de actuar con la debida diligencia
para la sanción de la violencia en razón de género. En ese
marco, la Recomendación 35 de la CEDAW (2017), en el punto
“Enjuiciamiento y castigo” recomienda a los Estados:

Comité de la CEDAW, Recomendación General No. 35, párr. 29

a) Garantizar el acceso efectivo de las víctimas a las

cortes y los tribunales y que las autoridades respondan
adecuadamente a todos los casos de violencia por
razón de género contra la mujer, en particular mediante
la aplicación del derecho penal y, según proceda, el
enjuiciamiento ex officio para llevar a los presuntos
autores ante la justicia de manera justa, imparcial,
oportuna y rápida e imponer sanciones adecuadas.

b) Velar porque la violencia por razón de género contra

la mujer no se remita obligatoriamente a ningún tipo de
procedimiento alternativo de arreglo de controversias,
como la mediación y la conciliación. El uso de esos
procedimientos debe regularse estrictamente y permitirse
únicamente cuando una evaluación anterior por parte
de un equipo especializado garantice el consentimiento
libre e informado de las víctimas y supervivientes y no
existan indicadores de nuevos riesgos para las víctimas y
supervivientes o sus familiares (…). Los procedimientos
alternativos de arreglo de controversias no deberían
constituir un obstáculo para el acceso de las mujeres a la
justicia formal.

Asimismo, en la Recomendación específica efectuada a Bolivia el

año 2015, el Comité de la CEDAW, en el marco de sus funciones
de supervisión del cumplimiento de las normas de la Convención
para la Eliminación de todas las Formas de Discriminación hacia
la Mujer, manifestó su preocupación por la remisión de casos de

215
violencia contra la mujer a los procedimientos de conciliación,
por lo que recomendó al Estado boliviano:

“c) Vele por que todos los casos de violencia contra la

mujer, incluidos los casos de feminicidio y violencia
sexual, sean efectivamente investigados y los autores
sean enjuiciados y debidamente castigados;

d) Vele por que los casos de violencia contra la mujer,

incluida la violencia doméstica, no se remitan bajo
ninguna circunstancia a los procedimientos alternativos
de arreglo de controversias (…)”

En el sistema interamericano, la jurisprudencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos señala en el caso Campo
Algodonero vs. México –conforme se tiene referido- que los
Estados tienen la obligación de actuar con la debida diligencia
para prevenir, investigar, sancionar y reparar los hechos de
violencia.

También en el ámbito del sistema interamericano de derechos

humanos, cabe mencionar al Mecanismo de seguimiento de la
Implementación de la Convención Belem do Pará (MESECVI)
que en la Recomendación General 5 (2012), recomendó a los
Estados:

MESECVI, Recomendación General 5 (2012)

Prohibir tanto el uso de métodos de conciliación, mediación

y otros orientados a resolver extrajudicialmente casos
de violencia contra las mujeres, como el uso del criterio
o principio de oportunidad, y armonizar la legislación
procesal con estas prohibiciones. Si existieran estos
impedimentos solo para casos de violencia familiar,
intrafamiliar o doméstica, ampliar dichas prohibiciones a
otros casos de violencia contra las mujeres.

Dicho entendimiento fue reiterado en el Segundo Informe de

Seguimiento a la Implementación de las Recomendaciones del
Comité de Expertas del MESECVI (2014), en el que el Comité
216
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

sostuvo que la mediación o conciliación, así como el principio

de oportunidad deben ser prohibidos en los casos de violencia
hacia la mujer, porque se trata de una violación de los derechos
humanos y no así de un delito menor; añadiendo posteriormente
que:

MESECVI, Segundo Informe de Seguimiento (2014)

60. La prohibición de la mediación debe ir acompañada de

cambios institucionales y político-culturales para que las
mujeres que acudan ante las instancias de justicia no se
vean presionadas, en la práctica, por las y los operadores
de justicia, quienes pueden tener incentivos para aplicar
cualquier medida que profundice la impunidad en estos
casos con el fin de despresurizar el sistema de justicia, en
perjuicio de las mujeres en situación de violencia.

El Comité sostiene que la prohibición de la conciliación,

mediación y criterios de oportunidad, son medidas que reflejan
una tolerancia del Estado hacia esta violencia, y puede fomentar
su perpetuación, así como la prioridad que todavía asigna el
Estado a la preservación de la unidad familiar en detrimento de
las mujeres como sujetos de derechos humanos.

También cabe mencionar al tercer Informe Hemisférico sobre

la Implementación de la Convención Belem do Pará (2017) en
que el Comité insiste en que:

MESECVI, Tercer Informe Hemisférico (2017)

60. (…) la mediación o conciliación, así como el principio

de oportunidad, se prohíban completamente en estos
casos dado que la violencia contra las mujeres es una
violación de los derechos humanos y no se trata de un
delito menor, para lo que fueron desarrollados estos
procedimientos. La prohibición de la mediación debe
ir acompañada de cambios institucionales y político-
culturales para que las mujeres que acudan ante las
instancias de justicia no se vean presionadas, en la

217
 práctica, por las y los operadores de justicia, quienes
pueden tener incentivos para aplicar cualquier medida
que profundice la impunidad en estos casos con el fin de
despresurizar el sistema de justicia, en perjuicio de las
mujeres en situación de violencia.

61. La mediación o conciliación en los casos de violencia

familiar contra las mujeres refleja una tolerancia del Estado
hacia esta violencia y puede fomentar su perpetuación,
así como la prioridad que todavía asigna el Estado a la
preservación de la unidad familiar en detrimento de las
mujeres como sujetos de derechos humanos.

Finalmente, cabe mencionar las Recomendaciones del año

2017 de las expertas del Comité del MESECVI, señalan que los
Estados deben:

MESECVI, Recomendación (2017)

33. Asegurar el efectivo acceso a la justicia de las mujeres

que sufren violencia, impidiendo la aplicación del recurso
de suspensión del juicio a prueba o probation y otros
como justicia restaurativa, ya que en la práctica encubren
formas de mediación penal…34

En el ámbito del sistema universal, el Comité de la CEDAW, a

través de la Recomendación General 35, sustenta una aplicación
excepcional y restringida a estas salidas alternativas en base a
dos criterios específicos:

1) Que se garantice que la víctima no fue presionada

para dar su consentimiento con relación a la
aplicación de la salida alternativa.
2) Que no existan indicadores de nuevos riesgos para
las víctimas, supervivientes o sus familiares..

34 OEA, MESECVI, Tercer Informe Hemisférico sobre Implementación de la Convención

Belem do Pará, 2017. p.13

218
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

11.1. SCP 721/2018-S2 de 31 de octubre. No es posible

aplicar la suspensión condicional de la pena en casos
de violencia en razón de género

En el marco de los estándares internacionales precedente,

cabe mencionar a la SCP 721/2018- S2, que sostiene que en
los procesos de violencia doméstica no procede la suspensión
condicional de la pena porque, por una parte, corresponde la
aplicación de la ley especial, Ley 348, frente a la Ley general
(Código de procedimiento penal) y, por otra parte, disponer la
suspensión condicional de la pena implicaría incumplir con las
obligaciones internacionales asumidas por el Estado boliviano,
conforme a lo siguiente:

No es posible aplicar la suspensión condicional de la

pena en casos de violencia en razón de género
SCP 0721/2018-S2 de 31 de octubre de 2018

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante alegó la

vulneración de sus derechos a la libertad física y al
debido proceso, por cuanto dentro del proceso por
violencia familiar se dispuso a su favor la aplicación de
la salida alternativa de procedimiento abreviado y, en
mérito a ello, se dispuso la aplicación de la pena de tres
años de reclusión, por lo que cumplió con los requisitos
establecidos en el art. 366 del CPP y solicitó la suspensión
condicional de la pena; sin embargo, la audiencia fijada
para el efecto fue suspendida y la jueza dispuso que la
resolución se pronunciaría directamente de manera
escrita, sin que la hubiera emitido hasta la fecha de la
interposición de la acción de libertad.

El TCP concedió la tutela solicitada por la demora en dar

respuesta a la solicitud del accionante, empero aclaró que no
procede la aplicación de la suspensión condicional de la pena,
sino la aplicación de las sanciones alternativas previstas en la Ley
348 señalando que en los procesos de violencia doméstica tiene
219
aplicación preferente la Ley 348, en el marco del principio de
especialidad, cronológico y el cumplimiento de las obligaciones
estatales de sancionar la violencia hacia la mujer, por lo tanto,
no es viable la suspensión condicional de la pena prevista en el
Código de Procedimiento Penal, sino las sanciones alternativas
previstas en la Ley 348.

SCP 0721/2018-S2 de 31 de octubre de 2018

FJ. III.3.3. (...)Conforme al desarrollo anterior, se

evidencia la existencia de una antinomia entre el
Código de Procedimiento Penal y la Ley 348, en cuanto
se refiere al cumplimiento de la sanción; así, el Código
de Procedimiento Penal establece la posibilidad de
suspender de modo condicional el cumplimiento de la
pena, si se presentan los requisitos previstos en el art. 366
de la misma norma procesal, cuyo contenido y alcance de
ese instituto fue desarrollado en el Fundamento Jurídico
III.3.1, de este fallo constitucional.

En cambio, la Ley 348, adopta medidas específicas para la

prevención y la sanción de los delitos de violencia contra
las mujeres, introduciendo regulaciones especiales con
impacto directo en la protección especial a la mujer
agredida, tendientes a evitar los altos niveles de impunidad
y el mantenimiento de conductas discriminatorias hacia
las mujeres, en aras de una igualdad procesal realmente
efectiva. En ese entendido, en ningún caso los derechos
del agresor pueden ser valorados judicialmente por
encima de los derechos humanos de la mujer; es decir, a
su integridad física y mental; y, a vivir libre de cualquier
tipo de violencia.

Conforme a lo anotado, la Ley 348, en el marco de las

normas internacionales sobre Derechos Humanos,
hace especial énfasis en la persecución y sanción de los
agresores, no previendo, por lo mismo, la posibilidad de
otorgar al agresor la suspensión condicional de la pena;
más bien, establece la posibilidad de la aplicación de

220
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

sanciones alternativas a la privación de libertad, entre

otros casos, cuando la pena impuesta no sea mayor a tres
años, en cuyo caso, el juez podrá aplicar las sanciones
alternativas descritas en los arts. 77 al 82 de la referida
Ley; debiendo la autoridad judicial, aplicar un plan de
conducta al condenado, de conformidad a lo previsto por
el art. 82 de la misma norma.

Esta disposición legal, establece mecanismos, medidas y

políticas integrales de prevención, atención, protección,
reparación a las mujeres en situación de violencia, así
como la persecución y sanción a los agresores, con el fin
de garantizar a las mismas una vida digna y el ejercicio
pleno de sus derechos para vivir bien; mandato que se
dota de contenido, cuando nos remitimos a los distintos
instrumentos internacionales, por los cuales se impone
el deber de evitar la impunidad, a través del ejercicio de
dos funciones que atañan a la administración de justicia:
a) Esclarecer los hechos; y, b) Sancionar a los culpables;
porque solo de ese modo, se desalientan futuras
violaciones a los derechos de las mujeres.

Así, la obligación de sancionar a los culpables debe ser

cumplida indefectiblemente, no existiendo posibilidad
de perdonar el cumplimiento de la pena o suspender de
modo condicional su cumplimiento; pues lo contrario,
implicaría incumplir con las obligaciones internacionales
del Estado; más aún, cuando al nivel interno existe
una norma que expresamente prevé la aplicación de
sanciones alternativas a la privación de libertad cuando
la pena impuesta no sea mayor a tres años; sanciones
que de acuerdo a la Ley 348, deben ir acompañadas de
las medidas de seguridad necesarias para proteger a la
mujer que se encuentra en situación de violencia, a sus
hijas e hijos o su núcleo familiar; medida que cumple con
el objeto y la finalidad de la Ley 348, que es erradicar la
violencia y no permitir la impunidad.

221
 Consiguientemente, la Ley 348, al prever de manera
expresa, en el Título V, Capítulo I, las sanciones
alternativas a aplicarse en los casos en los que la privación
de libertad no sobrepase los tres años, se constituye en
una norma especial que debe ser aplicada de manera
preferente como lo dispone su art. 5.III, al señalar que la
referida Ley: “No reconoce fuero ni privilegio de ninguna
clase, su aplicación es preferente respecto a cualquier
otra norma para los delitos establecidos en la presente
Ley” (el resaltado es ilustrativo); con la aclaración, que
ello no significa que en todos los casos se deba disponer la
privación de libertad del condenado, sino por el contrario,
la aplicación de las sanciones alternativas previstas en la
Ley 348, como la multa, detención de fin de semana,
trabajo comunitario, entre otras.

De lo señalado, se concluye que existe un marco

normativo jurídico especial, de aplicación preferente; por
el cual, el Estado garantiza los derechos de las mujeres
cuando son víctimas de violencia, conforme al mandato
constitucional y a la normativa internacional, que da
especial importancia a la prevención, persecución y
sanción efectiva de los delitos de violencia contra las
mujeres, así como a la reparación integral a las víctimas.

Consiguientemente, la SCP 721/2018-S2 de 31 de octubre,

analizó si resultaba aplicable la suspensión condicional de la
pena en los casos de violencia en razón de género, y concluyó
que existe el deber de evitar la impunidad en dichos casos de
violencia, de ahí que surge el deber de sancionarla; pues sólo de
ese modo se desalientan las futuras violaciones a los derechos
de las mujeres. La Sentencia, estableció el siguiente precedente
constitucional:

SCP 0721/2018-S2 de 31 de octubre de 2018

“…la obligación de sancionar a los culpables debe ser

cumplida indefectiblemente, no existiendo posibilidad
de perdonar el cumplimiento de la pena o suspender de

222
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

modo condicional su cumplimiento; pues lo contrario,

implicaría incumplir con las obligaciones internacionales
del Estado”.

11.2. ¿Cómo debe interpretarse la conciliación en los casos

de violencia en razón de género?

El art. 46 de la Ley 348 hace referencia a la conciliación,

conforme a los siguientes términos:
Artículo 46. (Prohibición de conciliar).
• La conciliación está prohibida en cualquier hecho de
violencia contra las mujeres, que comprometa su vida
e integridad sexual. Ninguna institución receptora de
denuncias ni su personal, podrá promover la conciliación
ni suscripción de ningún tipo de acuerdo entre la mujer
y su agresor, bajo responsabilidad.
• En los casos no previstos en el parágrafo anterior, el
Ministerio Público deberá imponer las medidas de
seguridad que sean necesarias a fin de preservar la
integridad física, psicológica y sexual de las mujeres.
• No se reconoce la conciliación bajo presión a la víctima
o para evitar carga procesal, bajo responsabilidad
funcionaría.
• Excepcionalmente la conciliación podrá ser promovida
únicamente por la víctima, sólo por única vez y no
siendo posible en casos de reincidencia.
De acuerdo al art. 48, la conciliación esta prohibida en cualquier
hecho de violencia contra las mujeres que comprometa su vida
e integridad sexual. En los demás casos es posible la conciliación
excepcional, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
1) que sea promovida por la víctima; 2) por única vez; y 3) que
no exista reincidencia.

Sin embargo, es esencial que se brinde al art. 48 de la Ley

348, un sentido conforme a la Constitución y el Bloque de

223
Constitucionalidad, en ese sentido, en ejercicio del control de
convencionalidad la Recomendación General 35 de la CEDAW,
antes de dar curso a la conciliación deben cumplirse los
siguientes presupuestos:

Comité de la CEDAW, Recomendación General 35

1. Que previa evaluación del equipo especializado, se

garantice el consentimiento libre e informado de las
víctimas y supervivientes

2. No existan indicadores de nuevos riesgos para las

víctimas y supervivientes o sus familiares

Por otra parte, desde el sistema interamericano, concretamente,

desde las recomendaciones del MESECVI, conforme se ha
establecido existe un rechazo rotundo a la aplicación de salidas
alternativas.

Un aspecto importante a tomar en cuenta, son los parámetros

vertidos en el Voto Disidente a la SCP 709/2018-s2 que resume
los estándares del sistema universal e interamericano de
derechos humanos, conforme a lo siguiente:

Voto Disidente SCP 709/2018-S2

i) La conciliación solo procede en los supuestos en que

no esté comprometida la vida e integridad sexual de las
víctimas; para el efecto:

i.a) El Ministerio Público está obligado a adoptar todas

las medidas para verificar que los derechos a la vida e
integridad sexual no se encuentren comprometidos; y,

i.b)Si el Ministerio Público no cumple con su obligación,

la autoridad jurisdiccional está en el deber de solicitar
las medidas necesarias para verificar y ponderar la
conveniencia de homologar o no, la conciliación pedida
por el Ministerio Público;

224
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

ii) La conciliación solo procede a pedido de la víctima;

para el efecto:

ii.1) El Ministerio Público está obligado a adoptar las

medidas necesarias para analizar, si la voluntad de la
víctima no fue viciada; y,

ii.2) Si el Ministerio Público no cumple con esa obligación,

la autoridad judicial debe solicitar las medidas necesarias
para verificar la ausencia de vicios en la voluntad de la
víctima;

iii) La conciliación solo puede ser dispuesta por una vez

y no se aplica en casos de reincidencia; la cual, debe ser
entendida como la reiteración de la violencia, sin necesidad
que exista sentencia condenatoria ejecutoriada;

Cabe señalar que la reincidencia aludida en el art. 46 de la Ley

348, que imposibilita la aplicación de la conciliación, no debe
ser entendida desde una perspectiva estrictamente penal, en el
marco del art. 41 del CP35, que exige la comisión de un nuevo
delito no obstante la existencia de sentencia condenatoria
ejecutoriada; sino que, desde una perspectiva de género, debe
entenderse que es suficiente la existencia de hechos de violencia
anterior, aún no exista sentencia condenatoria ejecutoriada,
ello debido a que son muy pocas las denuncias de violencia en
razón de género que concluyen con sentencia condenatoria,
especialmente en violencia familiar.

35 El art. 41 del CP hace referencia a la Reincidencia en los siguientes términos: “Hay

reincidencia, siempre que el condenado en Bolivia o el extranjero por sentencia
ejecutoriada, cometa un nuevo delito, si no ha transcurrido desde el cumplimiento de la
condena un plazo de cinco (5) años”.

225
226
COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

227
228
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

12. ¿En qué consiste la reparación integral de daños a

víctimas de violencia sexual?

Como ya se señaló, el deber de la diligencia no sólo obliga al Estado

Plurinacional del Bolivia a prevenir y atender integralmente a la
víctima, a investigar con perspectiva de género y a sancionar,
sino que también obliga a reparar integralmente el daño,
aspecto esencial ya que la reparación de daños debe tener una
vocación transformadora, no sólo para el caso concreto, sino
para evitar que la violencia vuelva a repetirse.

La reparación integral de daños tiene fundamento en el artículo

113.1 de la Constitución, el cual está en armonía con el principio
de derecho internacional de los derechos humanos en virtud del
cual, quien vulnera un derecho, debe repararlo.

Art. 113.1 de la Constitución

I. La vulneración de los derechos concede a las víctimas

el derecho a la indemnización, reparación y resarcimiento
de daños y perjuicios en forma oportuna.

II. En caso de que el Estado sea condenado a la

reparación patrimonial de daños y perjuicios, deberá
interponer la acción de repetición contra la autoridad o
servidor público responsable de la acción u omisión que
provocó el daño.

Conforme a los precedentes de la Corte Interamericana

de Derechos Humanos, la reparación del daño no se mide
únicamente desde un enfoque patrimonia, sino desde un
enfoque de reparación integral de daños que tiene cinco
elementos: La restitución, la indemnización, la rehabilitación,
las medidas de satisfacción y las garantías de no repetición.

Corte IDH. Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, párr. 26.

26. La reparación del daño ocasionado por la infracción

de una obligación internacional consiste en la plena
restitución (restitutio in integrum), lo que incluye el
229
 restablecimiento de la situación anterior y la reparación
de las consecuencias que la infracción produjo y el pago
de una indemnización como compensación por los daños
patrimoniales y extrapatrimoniales incluyendo el daño
moral.

En el marco de los casos de violencia de género, entre ellos, la

violencia sexual, la jurisprudencia tanto del sistema universal
como interamericano ha establecido que la reparación integral
del daño tiene que tener una vocación transformadora y debe
ser aplicada a la luz de la debida diligencia.

Corte IDH. Caso Campo Algodonero vs. México; párr. 450

Esta reparación integral de daños, tal como lo estableció

la Corte IDH debe tener una vocación transformadora
de situaciones de discriminación estructural (Campo
Algodonero vs. México; párr. 450); y debe evitar hechos
de violencia en razón de género (Veliz Franco y otros vs.
Guatemala).

12.1. SCP 0019/2018-S2 de 28 de febrero. Reparación

integral del daño

En el marco de los arts. 410, 13.1, 13.IV y 256 de la CPE, el

Tribunal Constitucional Plurinacionalejerció el control de
convencionalidad y pronunció la SCP 0019/2018-S2, que
aplicó de manera directa y preferente la doctrina de reparación
integral de daños, en los siguientes términos:

Derecho a la reparación integral del daño SCP

0019/2018-S2, de 28 de febrero de 2018

Hechos del caso

En una acción de libertad, la parte accionante denunció el

riesgo para la vida de su representada, por cuanto, como
resultado de la violencia sexual de la que fue víctima en
reiteradas oportunidades, presentaba un diagnóstico de

230
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

“ideación y pensamientos suicidas”; por lo que a fin de

precautelar su vida, que se encuentra en peligro, requería
el cambio de unidad educativa a la ciudad de El Alto, por
cuanto en el lugar donde estudiaba la adolescente no
existían centros especializados.

El TCP concedió la tutela solicitada, con el argumento que la

autoridad educativa demandada no actuó con la debida diligencia
y celeridad para atender la solicitud de traslado, disponiendo,
además, la reparación integral del daño a la adolescente,
en el marco de los estándares de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. El Tribunal efectuó una comparación entre
los estándares internos e interamericanos sobre el derecho a
la reparación, y concluyó que el estándar jurisprudencial más
alto se encuentra en la doctrina de reparación integral, en la
jurisprudencia de la Corte IDH, asumiéndose los siguientes
criterios para su determinación:

SCP 0019/2018-S2 de 28 de febrero de 2018

1) La restitución; esta medida resulta ser la que debería

devolver a la víctima a una situación idéntica a la que
se encontraba antes de sufrir alguna vulneración a
sus derechos; 2) La indemnización; esta medida de
reparación es una de las más comunes utilizadas por la
Corte IDH, se refiere a una compensación económica
tanto por los daños materiales como por los inmateriales
que haya sufrido la víctima, como consecuencia de la
vulneración de un derecho humano; 3) La rehabilitación;
en casos en los que la Corte IDH aplica esta medida
de reparación, señala que: “…es preciso disponer una
medida de reparación que brinde una atención adecuada
a los padecimientos físicos y psicológicos sufridos por las
víctimas de las violaciones establecidas en la presente
Sentencia…”; por ende, las medidas de reparación serán
destinadas a los daños inmateriales, principalmente a
los morales y físicos que vaya a sufrir la víctima como
consecuencia de las violaciones a sus derechos humanos;

231
 4) La satisfacción; esta medida tiende a generar en la
víctima un sentimiento de reconocimiento positivo como
consecuencia de los daños que pudiere haber sufrido
por la violación de sus derechos humanos. Al respecto,
Martín Beristaín señala: “Las medidas de satisfacción se
refieren a la verificación de los hechos, conocimiento
público de la verdad y actos de desagravio; las sanciones
contra perpetradores; la conmemoración y tributo a
las víctimas”. En resumen, estas medidas corresponden
principalmente a actos, por parte del Estado responsable,
de desagravio de los daños, tanto morales como al
proyecto de vida, ocasionados a consecuencia de una
violación de derechos humanos; y, 5) La garantía de no
repetición; esta medida, principalmente, está dirigida
a mitigar los daños colectivos. Así por ejemplo, con la
tipificación de algún delito, se genera en toda la sociedad,
de alguna manera, un sentimiento de confianza hacia el
Estado, en el sentido de tener cierta seguridad que no
se repetirán circunstancias que originen violaciones de
derechos humanos.

Entonces, por todo lo señalado, se puede concluir afirmando

que el Estado Plurinacional de Bolivia tiene el deber de prevenir
y atender integralmente a la víctima, asimismo tiene el deber de
investigar con perspectiva de género, luego el de sancionar, si
corresponde y finalmente el de reparar integralmente los daños
a las víctimas.

La citada sentencia, aplicando la reparación integral, determinó

en su parte dispositiva lo siguiente:

Medidas de reparación a adolescente víctima de

violencia en el marco de la jurisprudencia de la Corte IDH

POR TANTO

El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala

Segunda; en virtud de la autoridad que le confieren la
Constitución Política del Estado y el art. 12.7 de la Ley

232
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisión,

resuelve: REVOCAR la Resolución 10/2017 de 6 de
octubre, cursante de fs. 30 a 31 vta., emitida por la Jueza
de Sentencia Penal Segunda de El Alto del departamento
de La Paz; y en consecuencia, CONCEDER la tutela
impetrada, disponiendo:

i) ORDENAR al Director de la Unidad Educativa Héroes

del Pacífico de la localidad Pichaca (Saihuana) - Estancia
Okoruro, distrito Calacoto, provincia Pacajes del
departamento de La Paz, que en el plazo de cuarenta y
ocho (48) horas a partir de la notificación del presente
fallo, bajo la supervisión del Director Distrital de Educación
de El Alto, efectivice el traslado de unidad educativa de la
adolescente víctima de violencia sexual, de esa localidad
a la ciudad de El Alto, lugar en el que la Defensoría de la
Niñez y Adolescencia de El Alto, dispuso recibiría apoyo
en el Centro de Atención Terapéutico MINA ENDA-
BOLIVIA; y realice, sin necesidad de petición de parte y
de manera gratuita, todos los trámites administrativos
conducentes a este fin, cuidando de resguardar la reserva
de su identidad, en protección del derecho a la imagen y
la confidencialidad, conforme dispone el art. 144.I y II del
Código Niña, Niño y Adolescente;

ii) Dimensionando los efectos de la concesión de

la tutela, se dispone que, en la eventualidad que la
niña/adolescente hubiera perdido el año escolar a
consecuencia del incumplimiento de la orden de traslado,
la falta de la remisión de sus calificaciones o del envío
oportuno de trabajos y tareas educativas, que fue
ordenado por la Defensoría de la Niñez y Adolescencia de
El Alto, corresponderá al Director Distrital de Educación
de El Alto en coordinación con el Director de la Unidad
Educativa Héroes del Pacífico y/o el nuevo Director de
la Unidad Educativa donde sea trasladada la adolescente,
adoptando además las medidas necesarias para salvar
el año escolar de la ahora accionante, con mayor razón

233
si tenía calificaciones hasta el tercer bimestre que le
permitían aprobar dicho año escolar;

iii) Exhortar al Ministerio de Justicia, a través del

Viceministerio de Igualdad de Oportunidades, difunda el
presente fallo constitucional a efectos de su socialización,
promoviendo programas de capacitación sobre la
adecuada interpretación y aplicación de las leyes en
caso de violencia sexual a niñas, niños y adolescentes;
y, el deber de diligencia en actos de violencia sexual,
traducidos en la urgencia de tomar medidas protectivas
apropiadas e inmediatas por parte de los directores de los
centros educativos, actuando de manera eficaz ante este
tipo de denuncias. Asimismo, se dispone que el Ministerio
de Educación, emita memorando de llamada de atención
al Director de la Unidad Educativa Héroes del Pacífico
de la localidad Pichaca (Saihuana) - Estancia Okoruro,
distrito Calacoto, provincia Pacajes del departamento de
La Paz, por la falta de premura en el traslado de la menor
AA al Centro Educativo de la ciudad de El Alto, debiendo
constar como demerito en el file personal de Eugenio
Chura Condori;

iv) En el marco de la rehabilitación como elemento del

derecho a la reparación, se dispone que la Defensoría
de la Niñez y Adolescencia Distrito 3 de El Alto, brinde
el acompañamiento necesario para que la adolescente
víctima de violencia sexual, reciba el apoyo terapéutico
necesario; y,

v) En el marco de la indemnización como elemento del

derecho a la reparación, se dispone la calificación de
daños y perjuicios averiguables en ejecución de sentencia,
ante la Jueza de garantías, en el marco de lo dispuesto
por el art. 39 del Código Procesal Constitucional, a tal
efecto, deberán considerarse los elementos desarrollados
en el Fundamento Jurídico III.4. de esta Sentencia
Constitucional Plurinacional.

234
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

12.2 SCP 0628/2018-S2 de 8 de octubre. Aplicación

directa de los estándares internacionales de
reparación integral del daño

También respecto al derecho a la reparación, cabe mencionar

a la SCP 628/2018-S2 que, en el marco de los razonamientos
de la SCP 19/2018-S2, precisó las líneas aplicables sobre la
posibilidad de aplicar directamente la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, con independencia
de la existencia de una ley de desarrollo sobre el derecho a la
reparación, superando así, la línea restrictiva del TCP contenida
en la SCP 0990/2016-S2.

Así, la SCP 628/2018-S2 determinó la aplicación directa de la

CPE y de los estándares de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos que forman parte del bloque de constitucionalidad y
se pronunció sobre un emblemático caso de una persona que
estuvo detenida preventivamente por más de 24 años, y aplicó
diferentes medidas de reparación en el marco de la jurisprudencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Reparación integral del daño SCP 0628/2018-S2

Hechos del caso

En una acción de libertad, el accionante denunció la

vulneración de sus derechos a la libertad y al debido
proceso, toda vez que, a pesar de estar detenido
preventivamente por más de 24 años, y a la no existencia
de un proceso penal en su contra, las autoridades
demandadas no emitieron el mandamiento de libertad a
su favor.

El TCP concedió la tutela solicitada, y dispuso la reparación

integral del daño de manera directa en el marco de la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos y la jurisprudencia constitucional:

235
 SCP 628/2018-S2 de 8 de octubre

FJ.III.4. El derecho a la reparación en el ordenamiento

jurídico boliviano La jurisprudencia constitucional
contenida en la SCP 0019/2018-S2 de 28 de febrero,
entendió que el derecho a la reparación de las víctimas
por vulneración a derechos fundamentales, está
constitucionalmente reconocido en el art. 113.I de la CPE,
que establece: “La vulneración de los derechos concede a
las víctimas el derecho a la indemnización, reparación y
resarcimiento de daños y perjuicios en forma oportuna”.
Entonces, como lo entendió la indicada Sentencia, de
la vulneración de derechos, deriva uno nuevo, que le
corresponde a la víctima, el derecho a la reparación. En
conexitud con este precepto legal, el art. 39.I del Código
Procesal Constitucional (CPCo), dispone que:

La resolución que conceda la acción, podrá determinar

también, la existencia o no de indicios de responsabilidad
civil o penal, estimando en el primer supuesto el monto
a indemnizar por daños y perjuicios y en el segundo,
remitiendo antecedentes al Ministerio Público y a la
Procuraduría General del Estado cuando corresponda. A
este efecto el Tribunal podrá abrir un término de prueba
de hasta diez días, computables a partir de la notificación
en la misma audiencia.

En ese marco, la vulneración de derechos, concede a

las víctimas el derecho a la indemnización, reparación y
resarcimiento de daños y perjuicios de forma oportuna;
por lo que, de concederse la tutela solicitada, podrían
emergerse responsabilidades, las cuales no se limitan
al aspecto patrimonial; por cuanto, como lo entendió
la SCP 0019/2018-S2, el derecho a la reparación, a
partir del principio-valor suma qamaña -vivir bien- y del
derecho a la dignidad, debe propender a mitigar no solo
los daños patrimoniales, sino, y principalmente, los daños
extrapatrimoniales.

236
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Conforme a ello, la indicada SCP 0019/2018-S2, en el

Fundamento Jurídico III.4, en el marco del control de
convencionalidad, estableció que debían adoptarse a
nivel interno los estándares interamericanos sobre el
derecho a la reparación, que fueron delineados desde el
Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, a través de la
Sentencia de 21 de julio de 1989 sobre Reparaciones y
Costas[10], a partir de la restitución de los derechos a
la víctima; delineando una línea jurisprudencial en la que
desarrolló medidas de reparación con carácter integral,
y no únicamente patrimonial; como la restitución,
indemnizaciones económicas por daños patrimoniales
y extrapatrimoniales, rehabilitación, satisfacción y
garantías de no repetición, conforme a lo siguiente:

1) La restitución; esta medida resulta ser la que debería

devolver a la víctima a una situación idéntica a la que
se encontraba antes de sufrir alguna vulneración a
sus derechos; 2) La indemnización; esta medida de
reparación es una de las más comunes utilizadas por la
Corte IDH, se refiere a una compensación económica
tanto por los daños materiales como por los inmateriales
que haya sufrido la víctima, como consecuencia de la
vulneración de un derecho humano; 3) La rehabilitación;
en casos en los que la Corte IDH aplica esta medida
de reparación, señala que: “…es preciso disponer una
medida de reparación que brinde una atención adecuada
a los padecimientos físicos y psicológicos sufridos por las
víctimas de las violaciones establecidas en la presente
Sentencia…”; por ende, las medidas de reparación serán
destinadas a los daños inmateriales, principalmente a
los morales y físicos que vaya a sufrir la víctima como
consecuencia de las violaciones a sus derechos humanos;
4) La satisfacción; esta medida tiende a generar en la
víctima un sentimiento de reconocimiento positivo como
consecuencia de los daños que pudiere haber sufrido
por la violación de sus derechos humanos. Al respecto,
Martín Beristaín señala: “Las medidas de satisfacción se

237
refieren a la verificación de los hechos, conocimiento
público de la verdad y actos de desagravio; las sanciones
contra perpetradores; la conmemoración y tributo a
las víctimas”. En resumen, estas medidas corresponden
principalmente a actos, por parte del Estado responsable,
de desagravio de los daños, tanto morales como al
proyecto de vida, ocasionados a consecuencia de una
violación de derechos humanos; y, 5) La garantía de no
repetición; esta medida, principalmente, está dirigida
a mitigar los daños colectivos. Así por ejemplo, con la
tipificación de algún delito, se genera en toda la sociedad,
de alguna manera, un sentimiento de confianza hacia el
Estado, en el sentido de tener cierta seguridad que no
se repetirán circunstancias que originen violaciones de
derechos humanos.

En similar sentido, cabe mencionar a la SCP 0252/2018-

S3 de 29 de junio, luego de citar la normativa
internacional respecto a la reparación integral a las
víctimas de violaciones de derechos humanos y el
derecho internacional humanitario y la jurisprudencia de
la Corte IDH, concluyó en el Fundamento Jurídico III.3.2,
que es:

…una obligación internacional asumida por nuestro

Estado, exigir al responsable de la vulneración de
derechos, la reparación integral de los efectos inmediatos
emergentes de los actos ilícitos cometidos, con la
finalidad de hacer desaparecer los efectos de la violación
cometida, reparación que de ninguna manera debe
implicar un enriquecimiento o empobrecimiento para la
víctima o sus sucesores.

Entonces, conforme a las indicas Sentencias

Constitucionales Plurinacionales 0019/2018-S2 y
0252/2018-S3, corresponde dar concreción al derecho a
la reparación; cuyo alcance fue glosado precedentemente
y está contenido en la SCP 0019/2018-S2; sin que sea
necesario esperar al desarrollo legislativo del derecho a la

238
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

reparación contenido en el art. 113.I de la CPE; pues, de

razonar en ese sentido - como lo hizo la SCP 0990/2016-
S2 de 7 de octubre[11]-, se desconocerían los principios
de aplicación directa y directa justiciabilidad de los
Derechos Humanos, contenidos en el art. 109.I de la
CPE, que expresamente señala que: “Todos los derechos
reconocidos en la Constitución son directamente
aplicables y gozan de iguales garantías para su
protección”. Consiguientemente, la SCP 0019/2018- S2
representa un cambio de entendimiento respecto a la SCP
0990/2016-S2, que estableció que al no existir norma
infraconstitucional que desarrolle el art. 113 de la CPE, no
correspondía disponer la reparación del daño inmaterial,
por privación indebida de libertad al accionante.

En ese sentido, en el marco de la justicia constitucional,

es obligación de las juezas, jueces y tribunales, así como
del Tribunal Constitucional Plurinacional, determinar
las medidas de reparación a los derechos vulnerados;
obligación que como lo entendió la SCP 0990/2016-
S2, no alcanza únicamente a un grave daño, sino, a toda
vulneración de derechos y garantías constitucionales;
razonamiento, que indudablemente implica una
superación del entendimiento contenido en la SCP
0564/2014 de 10 de marzo[12] que estableció que la
reparación por el daño ocasionado, se daba en los casos
en que se evidenciara o probara la existencia de un daño
grosero, grave y evidente.

Consecuentemente, a partir de lo desarrollado, la

reparación de daños debe hacerse efectiva a partir de los
mecanismos previstos en nuestro ordenamiento jurídico.
En ese entendido, y en la medida de lo posible, las medidas
de rehabilitación, garantías de no repetición, satisfacción
pública e indemnización, cuando correspondan, podrán
ser directamente establecidas por las juezas, jueces
o tribunales de garantías, o en su caso, por el Tribunal
Constitucional Plurinacional, conforme lo hizo la tantas
veces citada SCP 0019/2018-S2; sin embargo, cuando

239
estas medidas no puedan ser establecidas de manera
inmediata, y se requiera un término de prueba, se aplicará
del art. 39 del CPCo.

Ahora bien, en el marco de su labor jurisdiccional, este

Tribunal, conoció casos similares al presente asunto, en los
que las personas estuvieron detenidas preventivamente
durante décadas; y en los cuales, inclusive, se desconocía
el juzgado donde se encontraba la causa que originó la
detención. Así, la SCP 0564/2014 resolvió un caso similar
y se pronunció sobre la responsabilidad de los órganos
del Estado, concretamente del Órgano Judicial por
vulneración de derechos y garantías; concluyendo que
en el caso concreto, el impetrante de tutela fue víctima
de privación de libertad por vías de hecho, atribuible
exclusivamente al Órgano Judicial y su función de impartir
justicia:

…situándolo en la más absoluta indefensión, porque, ante

la falta de documental suficiente, no puede establecerse
con certeza si en algún momento existió proceso en su
contra, sustrayendo todo indicio de debido proceso que
derivó en definitiva en la privación de su libertad por el
sencillo hecho de que nadie se ocupó de su situación
jurídica, sustrayéndolo de la sociedad, en razón a que
las autoridades judiciales omitieron cumplir su deber de
otorgar protección y seguridad a uno de los ciudadanos,
conforme manda el art. 9 de la CPE; entonces, la privación
de libertad injusta de que fue víctima el accionante
repercutió en los aspectos humanos más íntimos, lo
privó de más de veintitrés años de vida, de realización
personal, de logro de expectativas, sueños y esperanzas,
de formar una familia, de trabajar y producir para acceder
a una mejor forma de vivir, de contribuir a la sociedad con
su esfuerzo personal, sus atributos y defectos.

En el caso antes señalado, el Tribunal Constitucional

Plurinacional, al tiempo de conceder la tutela, dispuso
que tanto el Ministerio Público como la Defensoría del

240
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Pueblo, se encarguen de instaurar y promover el inicio de

un proceso investigativo:

…que determine el grado de responsabilidad

extracontractual del Estado por el mal funcionamiento
de la administración de justicia que ha generado grave
daño antijurídico por privación injusta de libertad de
Zacarías Navia Navia a efectos indemnizatorios, cuya
cuantía deberá ser calificada por la Sala Penal Segunda
del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz,
que actuó en calidad de Tribunal de garantías en la
problemática que se revisa, calificación que deberá
establecerse en base a los parámetros contenidos en la
Sentencia de 21 de noviembre de 2007, proferida por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos dentro del
Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs. Ecuador.

Ahora bien, a partir de los nuevos entendimientos

jurisprudenciales, es evidente que en caso de concederse
la tutela, las medidas de reparación deben ser dispuestas
directamente por las juezas, jueces y tribunales o por el
Tribunal Constitucional Plurinacional; disponiendo, en su
caso, la remisión de los antecedentes ante el Ministerio
Público, a efecto de iniciar la investigación penal
correspondiente..

12.3. ¿En qué consisten las garantías de reparación integral

en casos de NNA víctimas de violencia sexual?

En el marco de las garantías de reparación integral, la Corte IDH

ha precisado que el Estado tiene el deber de evitar repeticiones
de hechos de violencia de género, de acuerdo a los siguientes
pronunciamientos:

Corte IDH. Caso, Veliz Franco vs. Guatemala

[…] Desde las garantías de no repetición, el Estado tiene

el deber de evitar repeticiones de hechos de violencia de
género.

241
 Corte IDH. Caso, Fernández Ortega vs. México párr. 251

251. […] El Estado tiene el deber de disponer una medida

de reparación que brinde una atención adecuada a los
padecimientos físicos y psicológicos sufridos por las
víctimas, atendiendo a sus especificidades de género y
etnicidad.

Corte IDH. Caso, Fernández Ortega vs. México párr. 251

251. […] El Estado tiene el deber de brindar de forma

gratuita e inmediata el tratamiento médico y psicológico
que requiera la víctima.

Corte IDH. Caso, Fernández Ortega vs. México, párr. 267

267. […] El Estado tiene el deber de implementar

reparaciones que tengan un alcance comunitario y que
permitan reintegrar a la víctima en su espacio vital y de
identificación cultural, además de reestablecer el tejido
comunitario.

12.4. ¿Desde las garantías de no repetición qué medidas

deben adoptarse para los casos de NNA víctimas de
violencia sexual?

Conforme se ha señalado, desde las garantías de no repetición el

Estado tiene el deber de evitar hechos de violencia, en este marco
la jurisprudencia del sistema interamericano se ha pronunciado
en cuanto a la necesidad de realizar cursos de capacitación a los
operadores de justicia y de atención a las víctimas para evitar
procesos de revictimización, tratamientos con sesgo de género,
así como la necesidad de realizar protocolos de actuación
persiguiendo la vocación transformadora que debe tener la
reparación integral de daños en delitos de violencia de género.
Así se tienen los siguientes estándares:

242
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso Fabela Nova Brasilia Vs. Brasil párr. 324

324. […] Desde las garantías de no repetición, el Estado

tiene el deber de implementar curso de especialización
en violencia de género dirigidos a servidoras y servidores
públicos.

Corte IDH. Caso, Espinoza Gonzales vs. Perú, párr. 326

326. […] El deber de capacitación no sólo debe tener la

finalidad de que los funcionarios aprendan las normas,
sino debe generar que todos los funcionarios reconozcan
la existencia de discriminación contra la mujer y las
afectaciones que generan en estas las ideas y valoraciones
estereotipadas en lo que respecta al alcance y contenido
de los derechos humanos. (Espinoza Gonzáles vs. Perú
párr. 326).

También se ha establecido el deber de desarrollar e incorporar

protocolos de actuación para la investigación diligente de actos
de violencia sexual y análisis forense.

Corte IDH. Caso, Rosendo Cantú vs. México párr. 242

242. […] La Corte ha ordenado en otros casos adecuar,

teniendo en cuenta los estándares internacionales, los
parámetros para investigar y realizar el análisis forense.
En el presente caso el Tribunal considera necesario que
el Estado continúe con el proceso de estandarización
de un protocolo de actuación, para el ámbito federal
y del estado de Guerrero, respecto de la atención e
investigación de violaciones sexuales considerando, en lo
pertinente, los parámetros establecidos en el Protocolo
de Estambul y las Directrices de la Organización Mundial
de la Salud antes indicados.

Asimismo, desde la perspectiva que los casos de violación de

derechos humanos, concretamente, violación del derecho de
acceso a la justicia de las NNA víctimas de violación sexual no

243
vuelvan a repetirse, la Corte aplicando un enfoque basado en
perspectiva en niñez y de interseccionalidad ha ampliado los
estándares sobre el deber del Estado de adoptar protocolos
especializados en casos de niñas, niños y adolescentes víctimas
de violencia sexual:

i) de investigación y actuación; ii) de abordaje integral y

valoración médico legal, y iii) de obtención integral.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 381

381. […] la Corte estima conveniente ordenar que el

Estado adopte protocolos que establezcan medidas
claras de protección y criterios a tomar en cuenta
durante las investigaciones y procesos penales derivados
de actos de violencia sexual en perjuicio de niñas, niños
y adolescentes; que aseguren que las declaraciones y
entrevistas, los exámenes médico-forenses, así como
las pericias psicológicas y/o psiquiátricas sean llevadas
a cabo de forma ajustada a las necesidades de niñas,
niños y adolescentes víctimas, y delimiten el contenido
de la atención integral especializada para niñas, niños
y adolescentes víctimas de violencia sexual. Por ello, la
Corte ordena al Estado la adopción, implementación,
supervisión y fiscalización apropiada de tres protocolos
estandarizados, a saber: i) protocolo de investigación y
actuación durante el proceso penal para casos de niñas,
niños y adolescentes víctimas de violencia sexual; ii)
protocolo sobre abordaje integral y valoración médico
legal para casos de niñas, niños y adolescentes víctimas
de violencia sexual, y iii) protocolo de atención integral
para niñas, niños y adolescentes víctimas de violencia
sexual.

244
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

12.4.1. ¿Cuáles son las directrices del protocolo de

investigación y actuación para los casos de víctimas
de violencia sexual?

En el caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, la Corte IDH se ha referido

a los criterios que deben ser considerados en la elaboración
del protocolo de investigación y actuación durante el proceso
penal, precisando que los mismos deben ser desarrollados en
el marco de los instrumentos internacionales en materia de
protección de los derechos de las NNA, cuidando cuatro ejes
esenciales: i) derecho a la información; ii) asistencia letrada
gratuita especializada; iii) derecho a ser oído; iv) derecho a
participar en el proceso con acompañamiento especializado.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 382

382. […]. En relación con el protocolo de investigación y

actuación durante el proceso penal para casos de niñas,
niños y adolescentes víctimas de violencia sexual, el
Estado deberá tener en cuenta los criterios establecidos
en los instrumentos internacionales en materia de
protección de los derechos del niño, niña y adolescente,
así como los estándares desarrollados en esta Sentencia
y en la jurisprudencia de la Corte. En este sentido, dicho
protocolo deberá tener en consideración que la debida
diligencia reforzada implica la adopción de medidas
especiales y el desarrollo de un proceso adaptado a
las niñas, niños y adolescentes con miras a evitar su
revictimización, por lo que deberá incluir, conforme
con los estándares desarrollados en los párrafos 158
a 168, al menos los siguientes criterios: i) el derecho a
la información relativa al procedimiento, así como los
servicios de asistencia jurídica, de salud y demás medidas
de protección disponibles; ii) la asistencia letrada,
gratuita y proporcionada por el Estado, de un abogado
especializado en niñez y adolescencia, con facultades
de constituirse en calidad de parte procesal, oponerse
a medidas judiciales, interponer recursos y realizar todo

245
 otro acto procesal tendiente a defender sus derechos
en el proceso; iii) el derecho a ser oído, con las debidas
garantías y dentro de un plazo razonable, que conlleva un
criterio reforzado de celeridad; iv) el derecho de la niña,
niño o adolescente víctima a participar en el proceso
penal, en función de su edad y madurez, y siempre que
no implique un perjuicio en su bienestar biopsico-social.

Con la finalidad de evitar escenarios de revictimización

y fortalecer su derecho a participar en el proceso con
acompañamiento especializado, el Protocolo de actuación
deberá observar las siguientes directrices:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 382

382. […]Para ello, deben realizarse las diligencias

estrictamente necesarias y evitarse la presencia e
interacción de las niñas, niños y adolescentes con su
agresor; v) generar las condiciones adecuadas para
que las niñas, niños y adolescentes puedan participar
de forma efectiva en el proceso penal mediante
las protecciones especiales y el acompañamiento
especializado; vi) la entrevista deberá llevarse a cabo por
un psicólogo especializado o un profesional de disciplinas
afines debidamente capacitado en la toma de este tipo
de declaraciones de niñas, niños y adolescentes; vii) las
salas de entrevistas otorgarán un entorno seguro y no
intimidatorio, hostil, insensible o inadecuado, que les
brinde privacidad y confianza; viii) el personal del servicio
de justicia que intervenga deberá estar capacitado en la
temática, y ix) deberá brindarse asistencia inmediata
y profesional, tanto médica como psicológica y/o
psiquiátrica, a cargo de un profesional específicamente
capacitado en la atención de víctimas de este tipo de
delitos y con perspectiva de género. La Corte considera
que este protocolo deberá estar dirigido, especialmente,
a todo el personal de la administración de justicia que
intervenga en la investigación y tramitación de procesos
penales en casos de niñas, niños o adolescentes víctimas

246
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

de violencia sexual, sea que ésta haya ocurrido en la

esfera pública o privada.

12.4.2. ¿Cuáles son las directrices del protocolo sobre

abordaje integral y valoración médico legal para
casos de NNA víctimas de violencia sexual?

Respecto a los criterios para la adopción del protocolo sobre

abordaje integral y valoración médico legal para NNA víctimas
de violencia sexual, la Corte resalta las siguientes:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 383

383. […]. El Tribunal resalta que, de considerarse

necesaria la realización de un examen médico, el Estado
deberá garantizar al menos lo siguiente: i) deberá
evitarse, en la medida de lo posible, más de una evaluación
física; ii) debe ser realizado por un profesional con
amplio conocimiento y experiencia en casos de violencia
sexual de niñas, niños y adolescentes; iii) la víctima o su
representante legal, según el grado de madurez de la niña,
niño o adolescente, podrá elegir el sexo del profesional;
iv) el examen debe estar a cargo de un profesional de
salud especialista en ginecología infanto-juvenil, con
formación específica para realizar los exámenes médicos
forenses en casos de abuso y violación sexual; v) deberá
llevarse a cabo luego del consentimiento informado de
la víctima o de su representante legal, según su grado
de madurez, tomando en cuenta el derecho de la niña,
niño o adolescente a ser oído, y vi) se realizará en un
lugar adecuado y se respetará su derecho a la intimidad y
privacidad, permitiendo la presencia de un acompañante
de confianza de la víctima.

247
12.4.3. ¿Cuáles son las directrices del protocolo de
atención integral para NNA víctimas de violación
sexual?

Elaborar protocolos para que en todas las etapas de las

investigación y juzgamiento de los actos de violencia sexual
se tome en consideración el interés superior de las NA, incluso
durante la evaluación médico legal y la valoración de su
declaración, constituye uno de los estándares más altos que se
tiene para los casos de NNA víctimas de violación sexual.

En cuanto a los criterios para el protocolo específico de atención

integral para NNA víctimas de violencia sexual, la Corte señala
los siguientes:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 384

384. […] en relación con el protocolo específico

estandarizado de atención integral para niñas, niños
y adolescentes víctimas de violencia sexual, la Corte
ordena que este deberá brindar medidas de protección
desde el momento en que el Estado conozca de la
violencia sexual, conforme con los criterios establecidos
en los párrafos 164, 165 y 170 de la presente Sentencia.
En particular, la Corte ordena al Estado que dicho
protocolo garantice el establecimiento de protecciones
especiales y acompañamiento especializado, médico,
psicológico y/o psiquiátrico para que las niñas, niños y
adolescentes puedan participar de forma efectiva en el
proceso penal, evitando la revictimización y conforme
a sus vivencias y entendimiento. El protocolo además,
deberá garantizar que se brinde asistencia antes, durante
y después de las investigaciones y proceso penal para
lograr la reintegración y rehabilitación de las niñas, niños
y adolescentes víctimas de violencia sexual. En este
sentido, se brindará asistencia inmediata y profesional,
tanto médica, psicológica como psiquiátrica a cargo de
personal especializado, con perspectiva de género y sin

248
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

discriminación, para las víctimas y sus familiares, durante

el tiempo que sea necesario para lograr la rehabilitación.

La Corte precisó además, que este protocolo deberá estar

dirigido no solo al personal de salud que interviene en casos
de violencia sexual, sino también al personal de apoyo social y
familiar que de forma integral brindan atención a las víctimas,
por lo que deberá incluir los mecanismos de apoyo con los que
cuentan dichas víctimas y sus familiares. El protocolo deberá,
asimismo, establecer claramente las acciones de coordinación
entre distintas instancias estatales que brindan asistencia a las
niñas, niños y adolescentes víctimas de violencia sexual.

Finalmente en el mismo caso, en cuanto a otras medidas de no

repetición que deben adoptarse para los casos de NNA víctimas
de violencia sexual, la Corte IDH ha dispuesto que el Estado
debe capacitar en forma permanente sobre la debida diligencia
reforzada en la investigación de casos de violencia sexual
contra niñas, niños y adolescentes con perspectiva de género y
protección de la niñez.

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 392

392. […]. En consecuencia, este Tribunal estima que

el Estado debe adoptar e implementar capacitaciones
y cursos, de carácter permanente, para funcionarios
públicos que por su función en el sistema de administración
de justicia trabajen con temáticas de violencia sexual;
en particular, los funcionarios pertenecientes al Poder
Judicial, Ministerio Público y Policía Nacional. Dichas
capacitaciones y cursos deben versar sobre estándares de
debida diligencia en la investigación de casos de violencia
sexual contra niñas, niños y adolescentes, así como su
erradicación y las medidas de protección a adoptar.
Además, las capacitaciones deberán basarse en los
criterios establecidos en la presente Sentencia, los cuales
se corresponden con el contenido de los protocolos
estandarizados ordenados por esta Corte (supra párrs.
381 a 384), en la jurisprudencia de la Corte en relación
249
 con la violencia de género y protección de los derechos
del niño, así como en los estándares internacionales en
la materia. Las capacitaciones deberán impartirse desde
una perspectiva de género y de protección de la niñez,
tendente a la deconstrucción de estereotipos de género
y falsas creencias en torno a la violencia sexual, para
asegurar que las investigaciones y enjuiciamientos de
estos hechos se realicen de acuerdo a los más estrictos
estándares de debida diligencia.

Asimismo determinó que las capacitaciones se extienda al

personal del sistema de salud e instancias especializadas de
medicina legal a efectos de evitar procesos de revictimización,
en los siguientes términos:

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 393

393. […]. Asimismo, la Corte ordena al Estado que

adopte e implemente capacitaciones y cursos, de
carácter permanente, dirigidas a profesionales médicos y
al personal que conforma el sistema público de salud que
intervienen en la detección, el diagnóstico y tratamiento
de niñas, niños y adolescentes víctimas de violencia
sexual, así como a los médicos forenses y demás personal
del Instituto de Medicina Legal, con el objetivo de brindar
formación sobre el trato adecuado a las niñas, niños y
adolescentes víctimas de violencia y violación sexual
durante los exámenes médicos, y con miras a que dichos
exámenes sean llevados a cabo conforme a los criterios
establecidos en la presente Sentencia y a los estándares
internacionales en la materia.

De la misma manera, estas capacitaciones deben dirigirse

al personal de salud que interviene en casos de violencia y
violación sexual, así como al personal de apoyo social y familiar,
en los siguientes términos

250
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Corte IDH. Caso V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua, párr. 394

394. De igual manera, la Corte ordena al Estado que

adopte e implemente capacitaciones y cursos, de
carácter permanente, dirigidos al personal de salud que
interviene en casos de violencia y violación sexual, así
como al personal de apoyo social y familiar que, de forma
integral, brinda atención a las víctimas de violencia y
violación sexual. Las capacitaciones y cursos deben versar
sobre los criterios desarrollados en la presente Sentencia;
en particular, sobre el acompañamiento y la atención
adecuada, integral, especializada y coordinada que debe
brindarse a dichas víctimas para lograr su reintegración y
rehabilitación.

251
252
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Referencias Bibliografías

1. Protocolos y Guías de actuación

- Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos -OACDH (2006) Preguntas
frecuentes sobre el Enfoque Basado en Derechos Humanos en
la Cooperación para el Desarrollo. p.15. Pregunta 16. www.
ohchr.org/Documents/Publications/FAQsp.pdf.

- Procedimiento Técnico para la Prestación de Servicios de

Salud en el Marco de la Sentencia Constitucional Plurinacional
0206/2014. Aprobado por Resolución Ministerial No. 0027
de 29 de enero de 2019.

- Protocolo interinstitucional para la atención a niñas, niños,

adolescentes y mujeres víctimas de violencia.

- Protocolo para la investigación, sanción y reparación integral

de daños en violencia de Genero del Ministerio Público

- TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA (2017). Protocolo de

actuación intercultural de las juezas y jueces, en el marco del
pluralismo jurídico igualitario. Aprobado por Acuerdo de Sala
Plena No. 216/2017, Bolivia.

- ATTARD BELLIDO, María Elena (2021). Delitos en razón

de género y violencia sexual. Fiscalía General del Estado.
Escuela de Fiscales.

- ATTARD BELLIDO, María Elena y SERRUDO SANTELICES,

Patricia (2021). Estándares internacionales debida diligencia
en delitos de violencia sexual

- SERRUDO SANTELICES, Patricia. (2019). Herramientas

argumentativas para su aplicación en la justicia constitucional.

- SAUMA ZANKYS, Gabriela. (2020). Guía de Formación

Inicial para el Ministerio Público. Módulo Delitos en razón de
253
 género y violencia sexual.
2. Jurisprudencia Corte Interamericana de Derechos
Humanos Casos contenciosos
Corte IDH. Caso Velásquez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de
20 de enero de 1989. Serie C No. 5

Corte IDH. Caso Masacre Plan de Sánchez Vs. Guatemala.

Reparaciones. Sentencia de 19 de noviembre de 2004. Serie C.
No. 116.

Corte IDH. Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile.

Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 154.

Corte IDH. Caso González y otras (“Campo Algodonero”) Vs.

México. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie No. 205.

Corte IDH. Caso Fernandez Ortega y otros Vs. México.

Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215.

Corte IDH. Caso Rosendo Cantú Vs. México. Excepción

Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010. Serie C No. 216.

Corte IDH. Caso Cabrera García y Montiel Flores Vs. México.

Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220.

Corte IDH. Caso Atala Riffo y niñas vs. Chile. Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 2 de febrero de 2012. Serie C No. 239.

Corte IDH. Caso J. Vs. Perú. Excepción Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 2013.
Serie C No. 275.

Corte IDH. Caso Véliz Franco y otros Vs. Guatemala. Excepciones

Presilinares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de

254
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

mayo de 2014. Serie C No. 277.

Corte IDH. Caso Espinoza Gonzáles Vs. Perú. Excepciones

Preliminares, Fondo, Reparaciónes y Costas. Sentencia de 20 de
noviembre de 2014. Serie C No. 289.

Corte IDH. Caso Velásquez Paíz y otros Vs. Guatemala.

Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Senencia de 19 de noviembre de 2015. Serie C No. 307.

Corte IDH. Caso Favela Nova Brasília Vs. Brasil. Excepciones

Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de
febrero de 2017. Serie C No. 333.

Corte IDH. Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado

Alfaro y otros) vs. Peru. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2017.
Serie C No. 344.

Corte IDH. Caso V.R.P, V.C.P. y otros Vs. Nicaragua. Excepciones

Preliminares, Fondo, Costas. Sentencia de 8 de marzo de 2018.
Serie C No. 350.

Corte IDH. Caso Mujeres Víctimas de Tortura Sexual en Atenco

Vs. México. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 28 de noviembre de 2018. Serie C No. 371.

Corte IDH. Caso Guzmán Albarracín y otras vs. Ecuador. Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de junio de 2020.
Comité de Derechos del Niño
Observación General 11 del Comité de los Derechos del Niño
(Los niños indígenas y sus derechos en virtud de la Convención
sobre los Derechos del Niño),

Observación General 4 (La salud y el desarrollo de los

adolescentes en el contexto de la Convención sobre los
Derechos del Niño). Un.n. Doc. CRC/GC/2003/4 (2003)

255
Observación General 13 del Comité de los derechos del
Niño (Derecho del niño a no ser objeto de ninguna forma de
violencia). 18 de abril de 2011.

Observación General 15 del Comité de los Derechos del Niño

(Derecho del niño al disfrute del más alto nivel posible de salud
(artículo 24)).
Sentencias del Tribunal Constitucional Plurinacional
SC 0110/2010-R
SCP 0112/2012
SCP 1422/2012
SCP 0026/2013
SCP 0033/2013
SCP 2233/2013
SCP 0206/2014
SCP 0010/2018-S2
SCP 0017/2018-S2
SCP 0025/2018-S2
SCP 1235/2018-S1
SCP 0130/2018-S2
SCP 0364/2018-S2
SCP 0385/2018-S2
SCP 0394/2018-S2,

256
 COMPENDIO DE SENTENCIAS CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

Anexo

Tabla de Sentencias con perspectiva de género,

generacional e interseccionalidad

SENTENCIA CONSTITUCIONAL
EJE TEMÁTICO
PLURINACIONAL
Doctrina del bloque de
0110/2010-R
constitucionalidad
Doctrina del estándar
2233/2013
jurisprudencial más alto
Doctrina del estándar
0019/2018-S2
jurisprudencial más alto(mod.)
0487/2014
0049/2019
Ejercicio del control de
1905/2013
convencionalidad
0572/2014
0033/2013
0017/2019
Enfoque de género
S2-0064/2018-S2
0358/2018-S2
Enfoque interseccional 0001/ 2019-S1 (NNA)
0130/2018-S2
Debida diligencia 0017/2019-S2
Enfoque integral del problema
jurídico y aplicación de los
principios iura novit curia y de 0017/2019-s2
verdad material en violencia en
razón degénero
0346/2018-S2
Medidas de protección a víctimas
0358/2018-S2
de violenciaen razón de género
0394/2018-S2
Declaración de la víctima y
0353/2018-S2
presunción deveracidad
Improcedencia de la suspensión
0721/2018-S2
condicional de la pena
En el ámbito de protección de
la acción delibertad están los
derechos de las víctimas de 0019/2018-S2
violencia de género a una vida
libre de violencia

257
 Estereotipos de género 0039/2018-S2 (Voto disidente)
Conciliación 0709/2018-S2 (Voto disidente)
Reparación integral con enfoque
0019/2018-S2
de género
La ley 348 también protege a
los varones quesufren violencia 0346/2018-S2
en razón de género
Valoración de la prueba en casos
de violenciaen razón de género 0353/2018-S2
(Declaración de la víctima)
Ponderación en casos de colisión
de derechosfundamentales en 0385/2018-S2
causas de violencia en razón de 0439/2018-S2
género
Detención preventiva con
0001/2019-S2
perspectiva degénero

258