ORGANIZACIONES EMPRESARIALES
LA EMPRESA
El género o macro será la empresa, las cuales tienen distintas formas de organización,
como las sociedades. Concepto la empresa es una organización formada con el objeto de
poner sistemáticamente en acción todos los elementos materiales y jurídicos necesarios
para realizar permanentemente una actividad económica determinada con fines de lucro.
No es lo mismo la actividad económica que el comercio, la actividad económica es el
género y el comercio la especie. La empresa no solo se dedica al comercio, sino que
también a las actividades económicas. El art.3 del CT define empresa pero solo para el
derecho laboral ya que para nosotros la empresa debe tener siempre lucro. El motor de la
empresa es siempre la finalidad de lucro, las empresas se dedican a realizar actividades
económicas, no solo comerciales, ya que pueden ser industria secundaria y terciaria.
ELEMENTOS CARACTERÍSTICOS DE LA EMPRESA
Si bien no hay un concepto legal de empresa y la doctrina crea uno, el problema de esto es
que cada autor tiene un concepto distinto, pero hay consenso de cuáles son los elementos o
requisitos para estar en presencia de una empresa.
1. Que se trate de una actividad organizada y planificada: que la actividad económica
que va a desarrollar la empresa debe ser determinada con planes estratégicos de
negocio, no pueden ser al azar.
2. El empresario es un profesional: acá no se habla del comerciante, se habla del
empresario que es algo mucho más amplio y este puede ser una persona natural o
jurídica, es el sujeto que está detrás de llevar a cabo una actividad económica en
particular y es profesional porque conoce del rubro al cual se va a dedicar la
empresa, no es ajeno a la actividad comercial.
3. La finalidad de la actividad empresarial será la producción de bienes y servicios: la
empresa debe ser para que exista un intercambio o intermediación de un bien y un
servicio, no sirve el autoconsumo.
4. Finalidad de lucro: siempre debe estar presente en la empresa, no es solo tener una
ganancia moral, sino que se requiere tener una ganancia económica.
EMPRESA NO ES SINÓNIMO DE SOCIEDAD
Son diferentes ya que la empresa es algo mucho más abstracto y grande, en
cambio la sociedad es más específico y está definida en el art.2053 del CC y “es un
contrato celebrado entre dos o más personas que ponen algo en común para
repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan.” Toda sociedad es empresa,
pero no toda empresa es sociedad. Hay una relación de género y especie, empresa
es el género y hay muchas formas de que la empresa se revista jurídicamente, y
una de estas es la sociedad. La empresa también se puede organizar de otras
maneras, como cooperativas o EIRL, y estas no son sociedades
CLASIFICACIÓN DE EMPRESA
Atendiendo al empresario:
1. Unipersonal: está compuesta por una sola persona, solo tenemos la EIRL o la SPA
2. Pluripersonales: se hace una sub distinción, existen las comunidades, cooperativas,
sociedades de hecho, empresas estatales y sociedades formales.
a. Comunidades: por ejemplo, un empresario individual y fallece el titular de la
EIRL y quedaran como dueños los herederos y generarán una comunidad de
esta EIRL.
b. Cooperativas: estas tienen personalidad jurídica, pero tienen personalidad
sociales, como colun, cooperativas de ahorro. son en su mayoría
cooperativas de trabajos donde trabajadores de un mismo rubro se
juntan para trabajar en conjunto y tienen lucro.
c. Empresas estatales: empresas del estado art.19 n°21 CPR.
d. Sociedades de hecho: aquellas sociedades que les falta algún requisito para
ser una sociedad formal. El versus son las sociedades formales.
e. Sociedades formales: son aquellas que cumplen con todos los requisitos que
pide el legislador. Estas se subclasifican en dos: 1. Sociedades de personas:
aquí importan las cualidades personales de con quién se va a ser socio. 2.
Sociedades de capital: la importancia va a ser el aporte monetario que se
realice en ellas, el socio se llama accionista.
Desde el punto de vista de quien es el propietario de los medios de producción:
1. Empresas públicas: empresas administradas por el estado.
2. Empresas privadas: empresas administradas por los particulares.
3. Empresas mixtas:son aquellas en que los propietarios de los medios de
producción son el estado y los particulares. ej. correos de chile.
Según la naturaleza de los actos a ejecutar:
1. Empresas civiles: todas las que no estén reguladas en el art.3 CCo. Las empresas
civiles porque desarrollan una actividad económica y no necesariamente actividad
comercial.
2. Empresas mercantiles: Están reguladas en el art.3 CCo. Igualmente hay actividades
mercantiles fuera del art.3 como la sociedad anónima art.1 ley 18.046, la SPA, la
EIRL siempre será mercantil independiente de lo que diga la empresa.
SOCIEDADES
Toda sociedad es empresa. Hay concepto de sociedad en el CC art.2053 “La sociedad o
compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la
mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan”. La sociedad forma una
persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”. La palabra compañía
es sinónimo de sociedad, pero no de empresa en materia jurídica.
ELEMENTOS FUNDAMENTALES
Si analizamos su concepto damos cuenta de que hay ciertos requisitos para que haya una
sociedad:
1. Pluralidad de contratantes y socios: el art.2053 exige dos o más personas. Puede
haber una sociedad de una sola persona, pero es una excepción ej. SPA. Este es un
problema ya que antes solo existía la S.A y la Sociedad limitada para poder tener los
beneficios de la sociedad, luego el legislador incluyó las EIRL, pero se quedó corto
por lo que se incorporó la SPA.
2. Aportes: “estipulan poner algo en común” esto en común podría ser dinero, trabajo
avaluado en dinero y especies o bienes muebles avaluados en dinero, son estos 3
tipos de aporte que se encuentran en materia societaria. Deben ser avaluados en
dinero para saber el capital de la empresa. Socio industrial: el socio que aporta el
trabajo,, pero en la sociedad de capital no se puede aportar con trabajo, solo con
dinero.
3. Reparto de beneficios: “con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello
provengan”. Se debe tener si o si alguna ganancia que repartir, no sirve la ganancia
moral, si uno de estos elementos falla no hay sociedad. Las ganancias son
utilidades.
4. Contribución a las pérdidas: la doctrina incluye este elemento ya que en toda
actividad económica hay riesgos de que existan pérdidas. No se puede generar una
sociedad para generar pérdidas ya que falta el fin de lucro que es el reparto de
beneficios que deben generar utilidades. Tampoco generar una sociedad para
desmantelar a la competencia porque también falta el reparto de beneficios.
5. Affectio societatis: la doctrina incluye este requisito, pero es bien discutida por esta.
Los más antiguos inventaron este elemento que es el sentimiento sentirse que es
societario y que tiene un negocio a su cargo. es subjetivo
CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES
Atendiendo al giro:
1. Sociedades civiles: si la actividad a la que se dedica la sociedad no está en el art.3
CCo.
2. Sociedades comerciales: si la actividad a la que se dedica la sociedad está en el
art.3 CCo. A excepción de aquellas que la ley que los regula indica que la actividad
que realicen siempre será comercial, como las EIRL.
En cuanto al contenido o aporte social:
1. Sociedades a título universal: No existen en Chile. Aquí no está determinado el
aporte a un socio en específico, se reparte todo entre todos.
2. Sociedades a título singular: el aporte está determinado, se sabe que aporte hizo
cada socio y cada socio va a recibir de acuerdo con el porcentaje de aporte que dio
En conformidad a sus caracteres formales:
1. Sociedades colectivas: Es una sociedad primitiva que evoluciona a una sociedad de
responsabilidad limitada ya que la sociedad colectiva tenía problemas con el
patrimonio.
2. Sociedades de responsabilidad limitada: también son una sociedad de personas.
Ocupa las normas de la sociedad colectiva.
3. Sociedades en comanditas: son dos tipos: 1. Sociedad en comandita simple: se
relaciona a las sociedades de personas. 2. Sociedad en comandita por acciones: se
relaciona a las sociedades por acciones.
4. Sociedad anónima: tiene mucha regulación y es mucho más rigurosa. Es la que
maneja más dinero. Las normas de la sociedad anónima se aplican a la sociedad
por acciones de forma supletoria ya que la SPA es una de las sociedades más
usadas en la actualidad, pero además se creó la SPA pensando en proyectos que
no tienen capital al inicio, pero se proyectan en el tiempo. La SPA es donde la gente
empieza con poco capital y los accionistas van comprando acciones y generando
utilidades e incluso se puede pasar a una sociedad anónima. No está la EIRL ya que
es una empresa.
Atendiendo a la intención para contratar:
1. Sociedades de personas:
2. Sociedades de capital:
3. Sociedades mixtas:
SOCIEDAD COLECTIVA
Primera sociedad. Luego evoluciona a la sociedad limitada. concepto legal criticado, está en
el CC art.2061 “Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por si o
por mandatario elegido de común acuerdo”.
1. La primera crítica a este concepto es que le falta el elemento más importante de las
sociedades colectivas que es la responsabilidad ilimitada, por lo que si la sociedad
contrae una deuda primero responde la misma, y luego responde cada uno de sus
socios.
2. Segunda crítica la administración, ya que la sociedad también podría estar
administrada por un órgano colegiado, no solo por sí o por un mandatario.
3. Tercera crítica es que, al ser una sociedad de personas, es un contrato intuito
persona y la única forma para salir de la participación social y vender su parte se
necesita del consentimiento unánime de todos los socios, generando una traba en la
actividad económica.
La importancia de la sociedad colectiva es que luego sus normas van a ser aplicadas a la
sociedad de responsabilidad limitada. No hay aplicación práctica de la sociedad colectiva
porque es un riesgo.
La doctrina da un concepto más completo que reúne las críticas: “es aquella especie de
sociedad de personas que en principio es administrada por todos los socios por sí, por
mandatario o por un órgano colegiado, en que todos los socios responden personal e
ilimitadamente por las deudas sociales, sin que puedan transferir su participación o
derechos sociales, sino con el consentimiento unánime de todos los socios.”
CARACTERÍSTICAS
1. Es administrada por todos los socios o bien por un delegado que puede ser 1 o
varios socios: hay 2 tipos de administración delegada, 1. que sea un socio que es la
administración delegada: este puede recaer entre uno o varios socios o un tercero 2.
la administración a cargo de todos los socios
2. Responsabilidad ilimitada de los socios por deudas sociales: hay 2 tipos, civil y
mercantil, en una de ellas se responde de manera solidaria donde solo uno
responde por la deuda, y en la otra de forma mancomunidad cobrandole la cuota a
cada uno de los socios. En este caso los socios comprometen su patrimonio
personal y no tiene ningún beneficio constituir esta sociedad. Existen 2 tipos de
sociedad colectiva.
a. Civil: Aquí la responsabilidad es ilimitada pero mancomunada, a cada uno se
le cobra su cuota
b. Mercantil: la responsabilidad es limitada pero solidaria. Es la mejor para el
financiamiento ya que tiene más patrimonio y se puede cobrar a cualquiera
de los socios
3. No puede transferirse los derechos sociales, sin el consentimiento unánime de todos
los socios: ya que es un contrato intuitu personae, es relevante el art 404 N3 CCo,
es decir, si uno de los socios quiere vender su parte no se va a poder porque
necesita la autorización de todos
4. La razón social debe hacer referencia a todos los socios o varios de ellos
concluyendo con la palabra “y compañía” art. 365 CCo de esa manera vemos si se
trata de una sociedad colectiva u otra, la razón social es el nombre de la sociedad y
debe cumplir con los requisitos que establece la ley. Ejemplo “Nombre y apellido y
compañia”
5. La muerte de un socio es causal de disolución de la sociedad colectiva por regla
general: porque es intuitu personae, pero hay 2 excepciones las legales y las
estatutales. Las estatutales habla de los estatutos que son las reglas que los socios
ponen para la sociedad. Hay 2 excepciones legales.
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
La responsabilidad en la civil o mercantil
1. Civil: se constituye de manera consensual. Aunque igualmente se hace por escrito
como un medio de prueba y formalidad
2. Mercantil: Es solemne, y hay dos requisitos que cumplir: 1.Que conste por escritura
pública con las menciones del art 352 CCo. 2. Inscripción del extracto de la escritura
en el conservador de bienes raíces en el registro de comercio
REQUISITOS DE LA ESCRITURA PÚBLICA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL ART.
352 CCo
1. Debe expresar los nombres y apellidos de los socios y su domicilio: esto es lo que se
denomina la comparecencia, y cómo debe constar por escritura pública, se hace un
borrador y se manda a los matriceros y una vez que esté listo el matricero avisa para
ir a firmar. Una vez firmado no significa que esté constituida la sociedad ya que se
deben individualizar a los socios y el art 352 CCo pide además el nombre completo,
RUT, estado civil, profesión u oficio y domicilio. Si alguno de los socios
comparecientes tiene domicilio en un lugar distinto al donde se va a firmar, se debe
señalar el domicilio y agregar “de paso en esta”. Una persona jurídica si puede
constituir una sociedad pero no se suele usar en estas sociedades por la
característica intuito persona ya que las personas jurídicas no tienen características
especiales
2. Razón social, firma social o nombre de la sociedad: Art 352 N°2 CCo. Los requisitos
que debe reunir la razón social son nombre y apellido de uno o varios de los socios y
la palabra “y compañía”. Hay 4 observaciones.
a. no se debe confundir el nombre comercial con la razón social ya que esta
última va en la escritura
b. la razón social solo puede incluir el nombre de los socios, no de terceras
personas art 336 CCo
c. la inclusión de un tercero se va a sancionar como delito de estafa art 367
CCo
d. El uso de la razón social está íntimamente ligado con la administración de la
sociedad, ya que el representante legal es el administrador porque la
persona jurídica no se puede representar a sí misma.
3. Los socios encargados de la administración y del uso de la razon social: N°3
es importante porque así se sabe quién puede utilizar la razón social. La
administración es a cargo de todos los socios o delegada, la delegada puede
recaer en uno o varios de los socios, y en algunas ocasiones puede recaer en
un tercero y se puede incluir un tercero porque es derecho privado y no está
prohibido por la ley. Art.371 inc.2 en defecto de una delegación expresa todos
los socios podrán usar la firma social, si se les olvida poner la cláusula
delegada, todos podrán administrar.
4. capital: N°4 la escritura social debe expresar el capital que introduce cada
uno de los socios sea en dinero, muebles, inmuebles, etc. El capital es el
conjunto de aportes, si es aporte en trabajo o un inmueble el valor se
establece de acuerdo entre los socios sino con un perito que determina el
valor.
5. objeto social N5: la escritura social deberá expresar las negociaciones sobre
las que deba versar el giro social. El giro social es la actividad que va a
realizar la actividad colectiva mercantil, es el rubro, actividad a la que se va a
dedicar la sociedad. Acotación art.404 n°4 que señala las prohibiciones a los
socios, el socio no puede competir con el giro social en las sociedades
colectivas mercantiles, explotar por cuenta propia el ramo de industria en que
opera la sociedad, esto solo se da en las sociedades de personas.
6. participación en los beneficios y perdidas N°6 Cómo se distribuyen los
beneficios: se estará en primer lugar, a lo que señalen los estatutos, y si nada
se dice en los estatutos, será en proporción a los aportes art.382 CCo que
indica que los socios capitalistas dividirán entre sí las ganancias y se aplican
las mismas reglas en las pérdidas. Excepción: respecto del socio industrial
que es quien aporta con trabajo si la sociedad colectiva es civil, el juez
determinará los beneficios. Si es una sociedad colectiva mercantil, llevará los
mismos beneficios que el socio que hizo el menor aporte art.383 CCo.
Respecto de la pérdidas de este, primero se estará a lo estipulado y si nada
dicen, no pierde nada
7. Duración de la sociedad colectiva mercantil: N°7 Esto se hace generalmente
incluyendo una cláusula en la escritura social indicando desde qué fecha
inicia que es normalmente desde que se firma, hasta 5 años más, y se
incluye también que, si uno de los socios da aviso de 3 meses de no querer
seguir con la sociedad, se disuelve, sino se vuelve a renovar. Art.2065 CC si
se olvida poner cuando parte y cuando termina, será indefinida. Además del
tiempo definido se puede poner una renovación tácita art.350 inc.3 CCo
renovación tácita de la sociedad donde se renovaría por el mismo plazo que
se indicó al constituir la sociedad.
8. La cantidad que los socios pueden tocar para sus gastos particulares N°8 se
relaciona con N°1 y 2 del art.404 que habla de las prohibiciones. Se pueden
asignar fondos particulares permitidos por el estatuto, pero no se pueden
usar más que eso. incluye en la escritura donde se nombra al liquidador y
quien será el partido, art.409 si en la escritura social o en la disolución sin
determinar la forma del nombramiento, se hará este por la unanimidad de los
socios y en caso de desacuerdo lo resolverán los juzgados de comercio que
no existen por lo que son los juzgados civiles. El liquidador puede recaer en
uno de los socios o en un extraño.
9. la liquidación y partición del haber social N°9 generalmente uno incluye en la
escritura el nombre del liquidador y quien será el partido, art.409 si en la
escritura social o en la disolución nada dice del nombramiento, se hará este
por la unanimidad de los socios y en caso de desacuerdo lo resolverán los
juzgados de comercio. El liquidador puede recaer en uno de los socios o en
un extraño.
10. arbitraje: N°10 es una cláusula importante que debe figurar en la escritura.
Respecto de la forma del arbitraje se está a lo que dicen los estatutos, si
éstos nada dicen se está al art.415 CCo que indica que, si en la escritura
social se omite el arbitraje, se entenderá que las cuestiones que se susciten
entre los socios serán sometidas a compromiso. Art.227 habla de las
materias de arbitraje forzoso y n°4 habla de los desacuerdos entre los socios
en una sociedad colectiva, es arbitraje forzoso, por eso debe ir siempre
incluida.
11. domicilio social N°11 en la escritura social debe mencionar el domicilio de la
sociedad, no de los socios, solo se pone la comuna el domicilio determinado
se pone una vez se inician actividades ya que el SII lo va a solicitar. Esto es
por un tema de competencia para demandar y saber en que registro de
comercio se debe inscribir. Se debe inscribir donde se encuentra el domicilio
social
12. otros pactos que acuerden los socios: N°12 se pueden incorporar otros
pactos lícitos que acuerden los socios, como agregar los balances de
contabilidad, etc
INSCRIPCIÓN DEL EXTRACTO EN EL REGISTRO DE COMERCIO DE LA
SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL
se debe inscribir el extracto que es un resumen de la escritura pública. Se manda
este extracto a notaria y la notaría una vez lo firma, se lleva al conservador de
bienes raíces y se solicita la inscripción en el registro de comercio, todo esto debe
ser en un plazo máximo de 60 días desde que se firma la escritura. En el libro de
comercio se inscribe el extracto. Si hay dos socios y uno solo puede firmar hoy y el
otro mañana, se pueden firmar en momentos distintos pero el plazo de 60 días
comenzando a correr el plazo desde que firma el primero, y pueden firmar por
representación. Art.354 CCo. Que es el n°1-2-3-4-5-7 del art.352 requisitos del
extracto
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Puede ser de dos tipos en la sociedad colectiva civil o mercantil:
1. Administración a cargo de todos los socios: se tendrá esta administración
cuando ellos lo estipulen así, y segundo cuando nada dicen respecto de
quien es el administrador. Y solo cuando la administración recae en todos los
socios surge el derecho de oposición que en estricto rigor este derecho es
poder oponerse para que no se haga algo que se quería hacer y lo ejerce uno
de los socios art.388 hasta 391 CCo. Requisitos:
a. La administración debe estar a cargo de todos los socios, no va a
existir en la administración delegada.
b. Debe ser de negocios proyectados por otro socio.
c. Que estén pendientes los efectos de estos negocios
d. Que estos negocios no sean actos de mera conservación.
Efectos: suspende o paraliza el acto que pretendía realizar uno de los socios.
Art.391 CCo si se realiza igual el acto que se pretendía realizar, y el tercero estaba
de buena fe y no tenía conocimiento de la oposición, va a recibir igualmente y puede
solicitar indemnización solidaria a cada uno de los socios. Este tercero está de
buena fe cuando no sabía de la oposición. “injerencia que tiene un socio que
también administra la sociedad, pero respecto a los negocios proyectados por otro
socio administrador”.
2. Administración delegada: puede recaer en uno o varios socios, o en un
tercero que sería un contrato de mandato mercantil, normalmente el que
administra se le llama gerente. El factor de comercio es el gerente que
administra. Observaciones:
a. No hay derecho de oposición.
b. La administración delegada es indelegable, a menos que estén de
acuerdo todos los socios.
CAUSALES DE DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Esta sociedad si se puede modificar. La disolución es la causal de muerte y la
liquidación es el entierro. Hay una importancia en las sociedades civiles y
mercantiles, en ambas está la disolución, pero una vez ésta procede, en la sociedad
colectiva civil se forma una comunidad y se pierde la personalidad jurídica y se
aplican las mismas reglas de las comunidades hereditarias para las particiones. En
cambio, en la sociedad colectiva mercantil también procede la causal de disolución,
pero después de esta causal procede la liquidación donde se va a mantener la
personalidad jurídica para el solo efecto de la liquidación.
Las causales de disolución son comunes.
1. Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición: acá se habla de una
sociedad sujeta a un plazo determinado o sujeta a una condición de
existencia. Una condición podría ser la edad de los socios. Art.2098 CC.
Dentro de las sociedades sujetas a plazo está la prórroga del plazo o plazo
tácito.
2. Finalización del negocio para el cual ha sido contraída la sociedad: no es
común, pero por ejemplo la construcción de un edificio, generalmente se
elabora para los patrimonios. Art.2099 CC.
3. Insolvencia de la sociedad: art.2100 primera parte. La insolvencia es que los
pasivos superan a los activos. “ahora no se puede pagar ni en el futuro”, en
cambio la cesación de pago es que ahora no se puede pagar, pero en un
futuro sí. La sociedad se disuelve a sí misma por su insolvencia. Debe haber
una declaración judicial, ir a un procedimiento de liquidación que declare la
insolvencia, y como es sociedad colectiva entra la figura de empresa deudora
y hay dos procedimientos, la reorganización y la liquidación, pero como es
insolvencia se usa la liquidación y queda sin efecto la empresa. Ley 20.720
de reorganización y liquidación de deuda y personas.
4. La extinción de la cosa o cosas que forman su objeto total: el objeto era la
actividad a la cual se dedicaba la sociedad. La destrucción puede ser material
o jurídica del objeto, material puede ser que se agotó lo que se estaba
explotando. Jurídica puede ser que deja de ser lícita, o una sociedad crea
algo pero que la patente la saco otra empresa. La norma exige que sea una
destrucción total, por lo que si la destrucción es solo parcial, la sociedad
continua salvo que con lo que quedo la sociedad no puede continuar
útilmente. Por lo que esta causal es la extinción total del objeto o parcial si
con lo que quedo no se puede seguir útilmente ya que esto es una excepción.
5. Falta del cumplimiento de un aporte del socio: Se puede hacer un aporte en
cuotas por lo que no es necesario que el capital esté al momento de la
constitución, pero aquí no cumplió con las fechas. Es muy importante el
aporte porque es un elemento de la esencia del contrato de sociedad.
Art.2101 surgen varios derechos a esos socios por el socio que no realiza el
aporte, 1. Genera una causal de disolución, pero para esto se necesita
declaración judicial para operar. 2. Como es un contrato bilateral se podría
exigir el cumplimiento forzado más la indemnización de perjuicios. 3.
Establecer multas estatutarias o reajustes, etc. Se puede esperar que lo haga
en un determinado tiempo, pero no por siempre.
6. Pérdida de la cosa aportada en usufructo: los aportes de la cosa se pueden
aportar en dominio o en usufructo. Si tenemos una cosa que se aporta en
usufructo, la usufructuaria es la sociedad y quien aporta el usufructo es el
socio que es el dueño de la cosa, es el nudo propietario ya que él conserva la
disposición y el usufructuario tiene el uso y goce. Art.2102 segunda parte si
solo se ha aportado el usufructo y se pierde la cosa, es una causal de
disolución la pérdida de la cosa aportada en usufructo ya que la sociedad ya
no va a tener el uso y goce de la cosa. Una segunda observación de acuerdo
a lo que señala la ley es que no opera como causal de disolución si el socio
que la aportó la repone a satisfacción de los cosocios o bien que los otros
socios están de acuerdo de continuar con la sociedad sin la cosa aportada en
usufructo. No confundir con causal de extinción de la cosa.
7. Pérdida de la cosa aportada en propiedad cuando la sociedad no puede
continuar útilmente sin ella: art.2102 primera parte. Será causal de disolución
solo cuando no puede continuar útilmente, pero si puede seguir continuando
la sociedad no sería causal de disolución. Esta distinción la hace el juez y
requiere de declaración judicial para que opere.
8. Por la muerte de cualquiera de los socios: Ya que es una sociedad de
personas, por lo que si muere uno de los socios lógicamente debe terminar.
Art.2103, 2104 y 2105. La regla general es que la muerte del socio es causal
de extinción, pero hay dos excepciones: 1. Excepciones estatutarias que
incluyen los propios socios en los estatutos. 2. Excepciones legales que
están en el art.2104. Si la sociedad tiene como finalidad el laboreo de minas
(explotar una mina) o arrendamiento de inmuebles, la sociedad va a continuar
y quienes reemplazan al socio fallecido son los herederos. Si se tiene una
sociedad colectiva civil formada por dos socios dedicada al arrendamiento de
inmuebles y muere uno de los socios, este no sería causal de disolución.
Esto tiene una cuestión lógica porque esta fue una de las primeras
sociedades que surgieron y se entendía que el giro de laboreo de minas y
arrendamiento de inmuebles era mal negocio que por la muerte de uno de los
socios se terminara esto ya que generaba muchas ganancias y por eso se
estableció esta excepción para que los herederos puedan seguir esto. Esto
es por el solo ministerio de la ley, no se requiere de una cláusula especial.
9. La incapacidad sobreviviente de un socio: art.2106 primera parte. Expira a sí
mismo la sociedad por la incapacidad sobreviviente o insolvencia de uno de
los socios, el socio al momento de constituir la sociedad era capaz pero
durante la vigencia se volvió incapaz como la demencia, etc. Segunda parte
de la ley podrá seguir la sociedad y en tal caso el curador va a ejercer sus
derechos, esto siempre que los demás socios lo permitan.
10. Insolvencia de uno de los socios: art.2106 segunda parte, esto afecta porque
es responsabilidad ilimitada y tiene varios patrimonios donde cobrar, en la
sociedad y en el patrimonio de los socios y si uno está en insolvencia puede
afectar a todos los socios. Aquí el socio era solvente al constituir la sociedad,
pero durante la vigencia de la sociedad fue declarado insolvente, la
insolvencia requiere la declaración judicial del juez. La insolvencia como
concepto se entiende como el que no se puede pagar hoy, pero tampoco
mañana. La insolvencia es mucho mayor que la cesación de pago
11. El consentimiento unánime de todos los socios: art.2107, esta es una razón
bastante lógica, las cosas se deshacen de la misma forma en que se hacen y
tal como se constituyó la sociedad, esta se puede disolver.
12. Renuncia de un socio: art.2108 al 2113 CC, la renuncia no se puede llegar y
hacer, sino que se debe cumplir con ciertos requisitos que requieren estas
normas:
a. Se debe notificar la renuncia: produce efectos una vez que es
notificada a los otros socios art.2109. Si se notifica solo al
administrador no es necesario notificarlo a los demás socios ya que si
él lo sabe se entiende que todos lo sabrán.
b. La renuncia debe ser de buena fe: art.2110 y 2111, el mismo art.2111
señala cual es el concepto de mala fe y se entiende que es la renuncia
que hace un socio con el objetivo de apropiarse de una ganancia o de
un negocio social. Ejemplo de la banquetería que si seria mala fe
c. La renuncia debe ser oportuna: art.2110 cuando es intempestiva, no
hay renuncia oportuna cuando es intempestiva. Art.2102 señala el
concepto que renuncia intempestivamente es el socio que lo hace
cuando su separación es perjudicial a los intereses sociales, aun
cuando el socio tenga interés en retirarse, debe guardarse para un
momento oportuno.
13. Motivos graves: art.2108 inc.2 grave motivo como la inejecución de las
obligaciones de otro socio, enfermedad habitual del socio que lo inhabilite,
etc. La ley da ejemplos de motivos graves, como la pérdida de un
administrador inteligente e irremplazable, incumplimiento de las obligaciones
sociales, si el socio se enfermó. El motivo grave debe estar estipulado si o si
en los estatutos ya que va a requerir de declaración judicial para que el juez
determine si es un motivo grave o no conforme lo señalen los estatutos
FORMALIDADES DE LA DISOLUCIÓN
Operan solo para las sociedades colectivas mercantiles. En la sociedad mercantil la
ley va a exigir ciertas formalidades. Debe constar por escritura pública y que se
inscriba en el registro de comercio en el plazo de 60 días desde el otorgamiento de
la escritura conforme al art.350 y 354 CCo. Son los mismos requisitos de
constitución los que se van a solicitar para la disolución de la sociedad colectiva
mercantil, pero aquí hay dos excepciones donde en la sociedad colectiva mercantil
no se va a solicitar esta formalidad:
1. Vencimiento del plazo: si vence el plazo finaliza la sociedad por el solo
ministerio de la ley.
2. En caso de prórrogas: si se establece que dura la sociedad 5 años, va a ser
prorrogable por el mismo plazo si ninguno de los socios dos meses antes del
vencimiento informa que quiere terminar con la sociedad.
EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN
Respecto de los socios: concurren desde la causal o desde que esta es declarada
judicialmente
Respecto de terceros: tiene efectos desde que se cumplan las formalidades de la
disolución y la solemnidad de escritura pública e inscripción en el registro de
comercio, esto es una medida de publicidad para proteger al tercero.
Artículo 2114 CC: La disolución de la sociedad no podrá alegarse contra terceros
sino en los casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto prefijado para su
terminación en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de tres avisos
publicados en un periódico del departamento o de la capital de la provincia, si
en aquél no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios.
Principales efectos de la disolución:
1. Sociedad colectiva civil: se forma una sociedad por lo que se va a regir por
las normas de comunidades hereditarias. art 2115 CC
2. Sociedad colectiva mercantil: se va a proceder a la etapa jurídica de
liquidación, aquí la sociedad colectiva conserva la personalidad jurídica solo
para efectos de la liquidación.
QUE SE ENTIENDE POR LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
MERCANTIL
Esta es la liquidación societaria, no es lo mismo que la liquidación concursal. “es el
conjunto de operaciones largas y complejas que apuntan a concluir operaciones
sociales, reunir el activo social y realizarlo para pagar a los acreedores sociales,
para cobrar créditos, y si hay un remanente o activo neto es decir un sobrante, se
debe reembolsar a los socios en proporción a los aportes”. Liquidar es matar a la
sociedad, tiene varios objetivos pero busca ponerle fin a la sociedad colectiva
mercantil.
EFECTO DE LA LIQUIDACIÓN.
La sociedad va a mantener su personalidad jurídica para el solo efecto de liquidar la
sociedad, y las consecuencias de mantener la personalidad jurídica en esta etapa
son:
1. El patrimonio va a seguir siendo social.
2. El liquidador puede realizar (vender) los bienes sin cumplir formalidades
habilitantes esto por el N°3
3. El liquidador será quien represente a la sociedad. antes de esto representa la
sociedad un tercero, un socio o varios socios.
