Tema 10

Planificación Fiscal y Patrimonial

Propuestas, conclusiones
y retos de futuro
 Índice
Esquema 3

Ideas clave 4
10.1. Introducción y objetivos 4
10.2. Asesoramiento vs. comercialización:
diferenciación y posibles conflictos de intereses 5
10.3. Principales cambios que afrontar con las
directivas MiFID II y DAC-6 en España 8
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

10.4. Perspectivas para el asesor y el asesoramiento

en España 12
10.5. Conclusiones 18
10.6. Referencias bibliográficas 19

A fondo 22

Test 24
 © Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

PROPUESTAS, CONCLUSIONES Y RETOS DE FUTURO

ASESORAMIENTO VS. PRINCIPALES CAMBIOS QUE AFRONTAR PERSPECTIVAS PARA EL ASESOR Y EL

CONCLUSIONES
COMERCIALIZACIÓN CON LA MIFID II EN ESPAÑA ASESORAMIENTO EN ESPAÑA

Conflictos de intereses Cambios en el modelo de Planificación fiscal agresiva Conceptos jurídicos y económicos
asesoramiento
Problemas de información Derechos de los contribuyentes Comportamiento ético
asimétrica Protección del consumidor

Selección adversa Nuevas tecnologías

Avance tecnológico
Riesgo moral
Mayor grado de profesionalización

Tema 10. Esquema

Esquema

Planificación Fiscal y Patrimonial

3
 Ideas clave

10.1. Introducción y objetivos

En este último tema de la asignatura Planificación Fiscal y Patrimonial abordaremos

algunos aspectos que se refieren al desempeño profesional que debe realizar un
buen asesor fiscal y financiero. No solo se trata de un conocimiento profundo de la
legislación y de esos cálculos económicos que nos indican qué alternativa es la mejor
para el cliente. La auténtica tarea del asesor es resultar confiable, y eso significa que
siempre se mueve dentro del marco del ordenamiento jurídico y su actuación es
éticamente irreprochable.

Por tanto, la elusión fiscal o la planificación fiscal agresiva son prácticas que se deben
desechar. Independientemente de la opinión que se tenga acerca de la conveniencia
o necesidad de los tributos, a nadie le gusta pagar impuestos, incluso puede que
algún cliente empuje en esa dirección.

Pero no se es mejor asesor fiscal cuantos menos impuestos pague nuestro asesorado,
sino sabiendo obtener una mayor rentabilidad a su dinero siempre respetando la ley
y el espíritu de la ley. Los atajos suelen ser peligrosos y, en materia de asesoramiento
financiero y tributario, un error grave puede acabar con la carrera profesional.

En este tema, nos proponemos como objetivos:

 Revisar el concepto de elusión fiscal y declararlo incompatible con la buena

© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

práctica profesional del asesor fiscal y patrimonial.

 Conocer el concepto de planificación fiscal agresiva.
 Diferenciar la tarea de asesoramiento de la de comercialización de productos
financieros.
 Revisar los retos de un asesor en España tras la aplicación de la MiFID II.

Planificación Fiscal y Patrimonial

4
Tema 10. Ideas clave
 10.2. Asesoramiento vs. comercialización:
diferenciación y posibles conflictos de intereses

Las recomendaciones de inversión en productos financieros han venido ligadas en

muchos momentos a los intereses del asesor. En realidad, se trata de un fallo clásico
del mercado que se denomina genéricamente problemas de información asimétrica.
Consiste en que una de las partes dispone de más información que la otra.

Akerlof, en «The market of lemons: Quality uncertainty and the market mechanism»,
teorizó sobre los efectos de la información asimétrica, llegando a la conclusión de
que, cuando ninguno de los agentes que participaban en la transacción disponía de
información, sencillamente no existiría transacción (AKERLOF 1970).

Más allá del caso extremo planteado por Akerlof, los problemas de información
asimétrica son muy frecuentes en muchos mercados, como el mercado sanitario o el
mercado que se produce entre un accionista y un directivo. Los más estudiados por
la economía son la selección adversa y el daño moral.

La selección adversa se produce cuando, por falta de información, un agente

económico se ve obligado a tomar decisiones que le conducen a elegir lo peor del
mercado. Un ejemplo es la política de becas para estudiantes que tuvo durante un
tiempo la Universidad de Yale.

El sistema consistía en que los alumnos recibían financiación para cursar sus estudios
y la devolvían al finalizarlos y emprender la vida profesional. La amortización de las
cantidades prestadas se realizaba sobre el importe total del grupo, sin distinguir una
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

deuda individual, a razón de 100 dólares por cada 1000 dólares de salario del alumno
egresado. Es decir, que los que ganaban más aportaban más a la caja común del
préstamo de estudios, que se amortizaba como un todo.

Planificación Fiscal y Patrimonial

5
Tema 10. Ideas clave
 El sistema producía selección adversa, ya que solo era interesante para los alumnos
menos brillantes. Si partimos de la premisa de que, a mejor expediente académico,
se obtendrá mejor empleo y, por tanto, mejor sueldo, los alumnos con mejores
calificaciones soportarán la mayor parte de la amortización del montante.
Finalmente, la universidad se dio cuenta de que solo participaban de su sistema de
becas los peores alumnos.

En cambio, el riesgo moral o moral hazard se refiere a la imposibilidad de conocer la

conducta de un individuo una vez pactada la transacción y que esa actitud pueda
perjudicar al primer agente. El ejemplo típico es un seguro de automóvil a todo
riesgo.

Un conductor laxo podría conducir con cierto descuido a sabiendas de que la

cobertura de su seguro para la reparación de daños es total. Esa es la razón por la
que las compañías de seguros de automóviles penalizan al asegurado cuando excede
de una determinada cantidad en reparaciones o de un número de siniestros.

El mercado sanitario es otro ejemplo de información asimétrica. Toda la información

la tiene el profesional sanitario, en tanto que el paciente/cliente sencillamente
asume las instrucciones del doctor en cuanto a pruebas diagnósticas, tratamientos,
etc. Si suponemos que en una economía no hay sector público, la relación médico-
paciente es un mercado en el que el coste de la asistencia lo determina solamente
una de las partes, ya que el paciente no sabe determinar si son necesarias una o tres
radiografías.

Los costes de este fallo son importantes. En Estados Unidos se estima que los costes
administrativos de control de las aseguradoras a los médicos y centros sanitarios es
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

de un 25 % del total.

A este fenómeno se lo denomina en economía relación de agencia. En ella, el

principal (el paciente en nuestro ejemplo) delega en el agente (médico) toda la toma
de decisiones. De manera similar delega el accionista en el directivo.

Planificación Fiscal y Patrimonial

6
Tema 10. Ideas clave
 Los problemas de información asimétrica determinan muchos mercados y, si no se
aplica algún mecanismo para tener una información mayor del producto, se podrían
producir problemas de asignación. En el caso de una compañía de seguro médico
sería un chequeo al paciente para impedir que contrate enfermos con patologías
costosas; a la hora de invertir en una empresa, su cotización, nivel de ventas o
dividendos, entre otros.

En economía de las organizaciones se debate sobre un caso ideal:

Supongamos que un directivo no propietario del capital de la sociedad

que gestiona se ve obligado a tomar una decisión en la que existen dos
alternativas: A es la que beneficia a la empresa y va contra los intereses
personales del directivo, y B le beneficia a él en mayor medida y perjudica
a la empresa.

La pregunta es: ¿qué decisión tomará el directivo?

Los accionistas tienen el control ex post, pero eso no es suficiente. Por eso se han
diseñado mecanismos de control ex ante y durante la gestión y toma de decisiones.

Los mecanismos de fiscalización previa se denominan en lenguaje económico

señalización o screening. En realidad, la MiFID II lo que intenta es reducir el problema
de información asimétrica en el mercado de asesoramiento financiero y patrimonial.

Entre los aspectos más importantes recogidos en la MiFID II están:

 La prohibición de recibir incentivos por el asesoramiento independiente.

 Un sustantivo aumento de la información al cliente.
La prohibición de retribución a los empleados de servicios de inversión por
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

objetivo de ventas.
 La formación del personal que va a prestar el servicio de asesoramiento financiero.

Planificación Fiscal y Patrimonial

7
Tema 10. Ideas clave
 Es decir, la MiFID II intenta equilibrar el mercado dotando de más empoderamiento
e información a la demanda, además de evitando incentivos que rompan la alineación
de intereses entre cliente y asesor.

En este sentido, debemos distinguir entre dos conceptos: asesoramiento financiero

y comercialización. No significan lo mismo y su acepción está determinada.

Cuando nos referimos al primer término, implica que el objetivo es que el cliente
obtenga lo mejor. Sin embargo, el segundo término lleva implícito el sentido de venta
de un producto que rentabiliza el vendedor.

El asesor fiscal y patrimonial no actúa para satisfacer sus propios intereses, sino los
de su cliente. La nueva legislación va en esa línea, la de separar comercialización y
asesoramiento.

Para la ley, el asesoramiento financiero es una actividad de interés público que debe
realizarse por personal especializado y que consiste en proponer la mejor alternativa
sobre determinados productos financieros, es decir, el asesor recomienda un
producto concreto a una persona determinada.

10.3. Principales cambios que afrontar con las

directivas MiFID II y DAC-6 en España

La MiFID II marca unas reglas del juego financiero que afectan a todas las partes del
mercado: inversores, gestores, bancos y asesores. Desde su implantación en el
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

derecho interno español, se pueden apreciar cambios en lo que se refiere a la

protección del consumidor, una mayor personalización de los productos,
segmentación del mercado y una correcta evaluación previa del cliente que intenta
ajustar sus posibilidades reales a la mejor inversión.

Planificación Fiscal y Patrimonial

8
Tema 10. Ideas clave
 Por su parte, la Directiva (UE) 2018/822 del Consejo, de 25 de mayo de 2018,
conocida como DAC-6, que modifica la Directiva 2011/16/UE en lo relativo al
intercambio automático y obligatorio de información en el ámbito de la fiscalidad en
relación con los mecanismos transfronterizos sujetos a comunicación de información,
viene a complementar a la Directiva MiFID II en relación a las obligaciones de los
asesores fiscales.

El espíritu de la normativa era más ambicioso que una mera regulación, por
exhaustiva que pretendiese ser, ya que se inspira en una transformación de los
servicios de venta de productos financieros en un servicio integral de asesoramiento
y prestaciones añadidas en favor del consumidor.

En realidad, la MiFID II ha supuesto un cambio en el modelo de asesoramiento muy

profundo. Principalmente, homologa a España con el resto de países del entorno,
exigiendo a los asesores financieros un grado de cualificación y de experiencia para
sentarse con un cliente que antes no se exigía.

No obstante, aún quedan retos importantes por delante en materia de transparencia

en la identificación de los costes y comisiones de los intermediarios.

Por otra parte, en España se fijan objetivos adicionales para mejorar la eficiencia del
mercado y cumplir con los compromisos comunitarios de liberalizar mercados y
eliminar protecciones locales que limitarían el mercado único en la UE.

La MiFID II ha supuesto un cambio en el modelo de asesoramiento muy profundo. Su

transposición al ordenamiento jurídico español se ha realizado mediante distintas
fases:
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

 A través del Real Decreto-ley 21/2017, de 29 de diciembre, de medidas urgentes

para la adaptación del derecho español a la normativa de la Unión Europea en
materia del mercado de valores.

Planificación Fiscal y Patrimonial

9
Tema 10. Ideas clave
  A través de Real Decreto-ley 14/2018, de 28 de septiembre, por el que se modifica
el texto refundido de la Ley del Mercado de Valores, aprobado por el Real Decreto
Legislativo 4/2015, de 23 de octubre.

 A través del Real Decreto 1464/2018, de 21 de diciembre, que desarrolla el texto

refundido de la Ley del Mercado de Valores y supone la última fase de la
trasposición de MiFID II al ordenamiento jurídico español (entró en vigor el 19 de
enero de 2019).

El avance tecnológico facilita el cumplimiento normativo. Un ejemplo palmario es el

regtech, que consiste en aplicar nuevas técnicas de big data a la reducción de tiempos
y costes y al cumplimento de los requerimientos regulatorios. Esta nueva y potente
herramienta está siendo utilizada en la actualidad por los bancos.

Algunos asesores financieros y patrimoniales ven con temor la aplicación de las

nuevas tecnologías, pues entienden que compiten con el ejercicio de su tarea. Sin
embargo, la innovación tecnológica debe observarse como una oportunidad de
mejorar la eficiencia.

De hecho, se ha constituido como una exigencia de calidad. No es posible desarrollar

un asesoramiento adecuado sin instrumentos tecnológicos modernos que
monitoricen riesgos, categoricen clientes y ofrezcan argumentos para las
recomendaciones ofrecidas.

El mayor grado de profesionalización podría resumirse en seis requisitos:

1. El asesor es un intermediario entre el mercado financiero y el cliente, establece

© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

una estrategia y propone inversiones concretas a su cliente.

2. Debe adecuar la mejor propuesta dadas las características de su cliente. Eso
significa un conocimiento completo sobre preferencias, necesidades, aversión al
riesgo y perfil temporal de la inversión solicitada.
3. Debe conocer adecuadamente el mercado.

Planificación Fiscal y Patrimonial

10
Tema 10. Ideas clave
 4. Debe adiestrar su perfil empático. Un asesor que no genera confianza está
generando lo contrario.
5. Debe tener un perfil técnico marcado, lo cual requiere una alta especialización.
6. Debe realizar un seguimiento constante de su cliente.

La directiva DAC-6 establece la obligación de comunicación a las administraciones

tributarias de ciertos mecanismos transfronterizos en los que concurren una serie de
señas distintivas recogidas en la misma directiva; esta se transpone al ordenamiento
jurídico español a través de las siguientes normas:

 La Ley 10/2020 de 29 de diciembre modificadora parcialmente de la Ley General

Tributaria 58/2003, donde se agregan las disposiciones adicionales 23ª y 24ª de la
LGT. En cuanto a la primera de ellas, la finalidad es introducir en la normativa
española la obligación de intermediarios y obligados tributarios interesados en
suministrar información sobre los mecanismos transfronterizos en los que
concurren las señales distintivas recogidas en DAC-6, donde se concretan
determinados aspectos como:
• El secreto profesional y la extensión de dicho deber.
• La exención de la eventual responsabilidad en la que pudieran incurrir los
intermediarios por la declaración de los datos de impuestos por la obligación
de información.
• El régimen de infracciones y sanciones referido a las nuevas obligaciones de
información.

 Por su parte la DA 24ª introduce las obligaciones entre particulares, derivada de la

obligación de información de intermediación de los mecanismos transfronterizos
de planificación fiscal: «Las personas o entidades que tuvieran la condición legal
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

de obligados a declarar y que hubieran presentado la declaración, deberán

comunicar fehacientemente su presentación, en los términos
reglamentariamente establecidos, al resto de intermediarios o, en su caso, al resto
de obligados tributarios interesados, quienes, en virtud de aquella, quedarán
eximidos de la obligación de declarar».

Planificación Fiscal y Patrimonial

11
Tema 10. Ideas clave
  Finalmente el Real Decreto 243/2021 de 6 de abril modifica el Reglamento General
de Inspección Tributaria Reglamento 1065/2007 de 27 de julio, en su artículo 45.4
a) y 45.6, de obligaciones de determinados mecanismos de información. En este
caso, cuando el obligado a informar sea el intermediario deberá presentar a la
Administración tributaria española una declaración donde concurran algunos
criterios de conexión como:
• Que el intermediario sea residente fiscal en España.
• Que el intermediario facilite los servicios de intermediación respecto del
mecanismo desde un establecimiento permanente situado en España.
• Que el intermediario se hubiera constituido en España o se rija por la legislación
española.
• Que el intermediario esté registrado en un colegio o asociación profesional
española relacionada con servicios jurídicos, fiscales o de asesoría.

10.4. Perspectivas para el asesor y el

asesoramiento en España

A lo largo de esta asignatura hemos analizado la metodología que debe desarrollar el

asesor fiscal y patrimonial en aras de defender los intereses de su cliente. Ya desde
el primer tema avanzábamos las diferencias entre la elusión fiscal y la planificación
fiscal.

La primera aprovecha las lagunas legales y abusa del derecho, por lo que debe ser
una práctica prohibida para el buen profesional, cuya tarea debe encararse no tanto
desde el ahorro fiscal como desde la mayor rentabilidad de las posibles alternativas
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

de inversión. De ahí la importancia de que la tarea de planificación sea previa a la

realización de compra de cualquier activo.

Planificación Fiscal y Patrimonial

12
Tema 10. Ideas clave
 Directamente relacionada con la elusión fiscal se encuentra la planificación fiscal
agresiva, que bajo la apariencia de licitud y la ejecución de un mecanismo que no
parezca simulado constituye, en el fondo, fraude de ley.

Planificación fiscal agresiva

La actitud del asesor fiscal se debe anclar en dos cimientos de conducta ética: como
ciudadano y como profesional.

La STC 110/1984, de 26 de noviembre, recogió que «lo que unos no paguen debiendo
pagar, lo tendrán que pagar otros con más espíritu cívico o menos posibilidades de
defraudar». En realidad, lo que hace el TC es apelar a la equidad vertical y horizontal.

Sin embargo, los modelos de planificación fiscal agresiva están más ligados a los
ámbitos transnacionales que a los locales, de ahí que, en el contexto de la
globalización, la lucha contra estas prácticas forme parte de los objetivos de las
principales organizaciones internacionales.

Las empresas multinacionales ocupan un peso significativo en el volumen de

comercio internacional y la internacionalización de las transacciones va en aumento.
Esto supone una pérdida de eficacia de las Administraciones tributarias a la hora de
prevenir y combatir el fraude fiscal.

Las iniciativas que han sido impulsadas a nivel transnacional se centran en dos
aspectos: transparencia y seguridad jurídica. La OCDE (2008) comenzó centrándose
en la actuación contra los intermediarios fiscales que promueven y desarrollan
prácticas fiscales agresivas.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Entre las medidas que se propusieron estaban el establecimiento de un registro de

entidades, medidas coercitivas —como sanciones— o acuerdos de colaboración
voluntaria.

Planificación Fiscal y Patrimonial

13
Tema 10. Ideas clave
 Poco a poco, la organización fue ampliando el portafolio de actuaciones propuestas,
como algunas relativas a la cooperación interestatal en materia de compartir
información. Pero fue en el año 2013, con el Plan de acción contra la erosión de la
base imponible y el traslado de beneficios (BEPS), cuando elaboró una estrategia
organizada basada en quince acciones agrupadas en torno a dotar de coherencia las
normas nacionales, reforzar el criterio de actividad sustancial en las normas
internacionales y mejorar la transparencia.

En lo que se refiere a las instituciones europeas, el 6 de diciembre de 2012, la

Comisión realizó la recomendación en la que se insta a los Estados miembros a
introducir una norma antifraude en sus legislaciones.

Pero es con la comunicación Euro-BEPS de junio de 2015 cuando la Unión Europea

lanza un paquete de medidas legislativas y no legislativas para adaptarse a las
recomendaciones de la OCDE. Entre estas medidas, destacan (MARTÍNEZ MUÑOZ
2019):

 Ante todo, la elaboración de un informe preceptivo por cada país en el que se

incluya la revelación de mecanismos de planificación fiscal agresiva en situaciones
transnacionales.
 En segundo lugar, la obligación de revelar información recae sobre los
intermediarios fiscales.
 En tercer lugar, no existe un concepto claro y definido de planificación fiscal
agresiva, pero se indica que se especifiquen determinados indicadores llamados
«señas distintivas».
 En cuarto lugar, el momento de la declaración coincide con la fecha del devengo
de la obligación de declarar.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

 Por último, la comunicación otorga a los Estados discrecionalidad en la aplicación

de sanciones.

Planificación Fiscal y Patrimonial

14
Tema 10. Ideas clave
 En lo que se refiere al derecho interno español, existen varias normas contenidas en
la Ley General Tributaria que conectan con la directiva comunitaria. El art. 13 LGT
define el fraude a la ley tributaria con un concepto identificable con el de
planificación fiscal agresiva. El art. 15 se refiere a artificios encaminados a conseguir
exclusivamente ahorro fiscal y dio fundamento a la STC 120/2005, de 10 de mayo, en
la que el Alto Tribunal definió esta actuación como «estratagema tendente a la
reducción de la carga fiscal». Por su parte, el art. 16 LGT se refiere a la simulación.

En definitiva, el asesor debe tener en cuenta que no solo se debe a un

comportamiento cívico y profesional ético, sino que existe toda una batería de
instrumentos legales y principios rectores en el derecho nacional e internacional
tendentes a evitar estas prácticas.

Derechos de los contribuyentes

Pero el asesor está, dentro del marco jurídico y de la conducta ética, para proteger
los intereses lícitos de su cliente. Esto significa no solo una buena orientación y
asesoramiento en materia fiscal y patrimonial, sino velar por la protección de los
derechos del contribuyente.

Se trata de equilibrar las potestades de la Administración tributaria en los procesos

de comprobación e investigación y el respeto a los derechos del cliente como
contribuyente. Esta idea deriva de la necesidad de que las actuaciones se lleven a
cabo de acuerdo con el principio de proporcionalidad.

El principio de proporcionalidad es transversal a toda acción de la Administración y

está recogido no solo en el derecho interno. En el ámbito europeo, el art. 5.4 del
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Tratado de la Unión indica que «[e]n virtud del principio de proporcionalidad, el

contenido y la forma de la acción de la Unión no excederán de lo necesario para
alcanzar los objetivos de los Tratados».

Planificación Fiscal y Patrimonial

15
Tema 10. Ideas clave
 En nuestra legislación, el art. 3.2 LGT dicta que «la aplicación del sistema tributario
se basará en los principios de proporcionalidad, eficacia y limitación de costes
indirectos derivados del cumplimiento de obligaciones formales y asegurará el
respeto de los derechos y garantías de los obligados tributarios». Por su parte, el art.
34 establece el «derecho a que las actuaciones de la Administración tributaria que
requieran su intervención se lleven a cabo en la forma que resulte menos gravosa,
siempre que ello no perjudique el cumplimiento de sus obligaciones tributarias».

En cuanto a cómo debe realizarse el proceso tributario para que se desarrolle de

acuerdo con esta proporcionalidad, la tendencia ha sido establecer los derechos y
obligaciones del contribuyente. En este sentido, la OCDE (1990) publicó un
compendio que recogía dichos derechos y obligaciones.

La siguiente tabla recoge los derechos básicos que, a partir de la publicación de la

OCDE (1990), se han ido generando en los derechos internos:

Derechos básicos de los contribuyentes

Derecho al recurso Art. 24.2 CE

Derecho a pagar de acuerdo con la capacidad
económica Art. 31 CE

Derecho a seguridad jurídica Art. 24.2 CE

Derechos a la intimidad y la confidencialidad Art. 8 CDFUE; art. 18 CE

Derecho a un proceso justo Art. 24.2 CE; art. CEDH

Privilegio del secreto profesional Art. 20 CE

Derecho a no autoinculparse Art. 24.2 CE; art. 12 BEPS; art. 6 CEDH

Tabla 1. Derechos básicos de los contribuyentes.

© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

En realidad, la mayoría son derechos procesales relacionados con derechos

fundamentales. Cabe destacar el pago de impuestos de acuerdo con la capacidad
económica del contribuyente. Se trata de la aplicación del principio de igualdad
material recogido en el art. 9.2 CE.

Planificación Fiscal y Patrimonial

16
Tema 10. Ideas clave
 Con relación al derecho a no autoinculparse, en algunos países se ha establecido una
nueva infracción destinada a castigar a los promotores de las estrategias fiscales
agresivas. Por ejemplo, en Reino Unido, se introdujo en la Finance Act 2017 una
infracción respecto a los asesores fiscales que colaboren o presten asistencia en la
aplicación de este tipo de estrategias.

En el caso de España, todavía no existe tal infracción, si bien es cierto que la habrá en
el momento de la transposición de la Directiva (UE) 2016/1164 del Consejo, de 12 de
julio de 2016.

Ello no quiere decir que, en el momento actual, los intermediarios fiscales estén
exentos de responsabilidad. El art. 42 LGT los considera responsables solidarios en la
medida en que pueden ser considerados «causantes o colaboradores activos», e
incluso cabe la posibilidad de que sean inculpados, en una operación de delito contra
la Hacienda pública o de delito de blanqueo de capitales.

Así, por ejemplo, en el caso Messi, se puede reprochar a la AEAT y al Ministerio de

Hacienda que, teniendo constancia de su participación, omitieran imputar a los
abogados del despacho que asesoró al futbolista y que participaron activamente en
la construcción de la estrategia fiscal.

El recurrente se apoyó en el art. 20.7 CP para excluir su responsabilidad por cuanto

confió en el criterio profesional de sus asesores, que fueron los que diseñaron la
estrategia fiscal agresiva.

La propia sentencia del TS afirma que:

«no se acierta a encontrar coherencia entre esa estrategia procesal, que
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

garantiza impunidad a tales profesionales, y funda la acusación al recurrente

en el empleo de las fórmulas que estos crearon y suministraron al acusado,
incluso hasta gestionar su puesta en práctica. Pero la impunidad acarreada
a los asesores no puede erróneamente incrementarse con su reiteración
respecto del acusado, sin claudicación del deber de sancionar los hechos
constitutivos de delito» (STS 1885/2017).

Planificación Fiscal y Patrimonial

17
Tema 10. Ideas clave
 Sin embargo, en otros casos (STS de 26 de julio de 1999, STS de 3 de febrero de 2005
o STS de 18 de junio de 2014), el Alto Tribunal condenó a los asesores como
cooperadores necesarios del delito.

10.5. Conclusiones

A lo largo de esta asignatura se han intentado apuntar los principios sobre los que
debe establecer su desempeño profesional un buen asesor fiscal, patrimonial y
financiero.

La visión expuesta contiene conceptos jurídicos y económicos. Un buen asesor debe

manejar con soltura ambas disciplinas. El mero conocimiento e interpretación
jurídica de la legislación tributaria no asegura un trabajo profesionalmente solvente,
de la misma manera que un enfoque exclusivamente economicista incurre en riesgos
e ineficiencias si no contempla de forma adecuada el ordenamiento jurídico.

Los instrumentos de economía financiera y matemáticas financieras que se han

incorporado son especialmente útiles para asesorar sobre las inversiones más
convenientes, y no deben quedar en un mero conjunto de expresiones matemáticas
que se olviden.

De la misma manera, la legislación tributaria es la más dinámica de todas las

disciplinas del ordenamiento jurídico. Por ello, un profesional debe actualizar sus
conocimientos y mantener una disciplina de reciclaje y formación continua.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

18
Tema 10. Ideas clave
 Dos últimos vectores deben quedar en la conciencia de los asesores y futuros
asesores. El primero de ellos se refiere al comportamiento ético exigible a un
profesional.

Los mercados financieros no gozan de la mejor de las consideraciones entre un

amplio sector de la sociedad. Esto es debido a actitudes poco éticas que han sido
observadas a partir de la crisis financiera del 2008 y que determinaron un cambio de
actitud normativa en las autoridades.

Sin embargo, en un mundo globalizado, las oportunidades de obtener financiación y

el incremento de productos que compiten en el mercado mundial generan muchas
posibilidades para el bienestar de la sociedad.

Para terminar, las nuevas tecnologías son indispensables para cualquier actividad
profesional, mucho más para las tareas profesionales de asesoramiento financiero.
También la formación continua en este ámbito, para dominar el manejo de las nuevas
aplicaciones y sistemas, es una de las necesidades del buen profesional.

10.6. Referencias bibliográficas

AKERLOF, G. A. «The market of lemons: Quality uncertainty and the market

mechanism». Quarterly Journal of Economics. 1970, vol. 84, núm. 3, 488-500.

Constitución Española. Boletín Oficial del Estado, 29 de diciembre de 1978, núm. 311.
Disponible en:
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

[Link]

Directiva 2014/65/UE del Parlamento Europeo del Consejo de 15 de mayo de 2014,

relativa a los mercados de instrumentos financieros y por la que se modifican la

Planificación Fiscal y Patrimonial

19
Tema 10. Ideas clave
 Directiva 2002/92/CE y la Directiva 2011/61/UE. Disponible en:
[Link]

Directiva (UE) 2018/822 del Consejo, de 25 de mayo que modifica la Directiva

2011/16/UE, por lo que se refiere al intercambio automático y obligatorio de
información en el ámbito de la fiscalidad en relación con los mecanismos
transfronterizos sujetos a comunicación de información. Disponible en: [Link]
[Link]/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32018L0822&from=GA

Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria. Boletín Oficial del Estado, 18 de

diciembre de 2003, núm. 302. Disponible en:
[Link]

MARTÍNEZ MUÑOZ, Y. La declaración obligatoria de mecanismos de planificación

fiscal agresiva en el marco de la protección de los derechos fundamentales. Valencia:
Tirant lo Blanch, 2019.

OCDE. Taxpayers’ rights and obligations. A survey of the legal situation in OECD
countries. París: OECD Committee of Fiscal Affairs, 1990.

OCDE. Study into the role of tax intermediaries. París: OECD Publishing, 2008.
Disponible en: [Link]

Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, por el que se aprueba el Reglamento General

de las actuaciones y los procedimientos de gestión e inspección tributaria y de
desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicación de los
tributos. Disponible en: [Link]
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Sentencia de 26 de noviembre de 1984, TC-575/1983, ES:T[Link].

Sentencia de 10 de mayo de 2005, TC-5388/2002, ES:T[Link].

Planificación Fiscal y Patrimonial

20
Tema 10. Ideas clave
 Sentencia de 24 de mayo de 2017, caso Messi, TS-374/2017, ES:TS:2017:1885.
Versión consolidada del Tratado de la Unión Europea. Diario de la Unión Europea, 26
de octubre de 2012. Disponible en: [Link]
[Link]/[Link]?uri=cellar:2bf140bf-a3f8-4ab2-b506-
fd71826e6da6.0005.02/DOC_1&format=PDF
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

21
Tema 10. Ideas clave
 A fondo
Paraísos fiscales: justicia en la exclusión

GUERRERO, R. «Paraísos fiscales: justicia en la exclusión». CIPER Académico. 5 de mayo

de 2020. Disponible en: [Link]
exclusion/

Se trata de un artículo de opinión en CIPER Académico en el que el autor expone la

ruptura de los mecanismos de solidaridad social que produce la existencia de paraísos
fiscales.

Hacienda ultima los modelos de declaración de planificación agresiva

GIL, X. «Hacienda ultima los modelos de declaración de planificación agresiva». El

Economista. 28 de octubre de 2019. Disponible en:
[Link]
[Link]

El artículo anuncia la creación de formularios en la línea de trasponer las directivas

comunitarias en materia de planificación fiscal agresiva.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

22
Tema 10. A fondo
 Cinco consejos para elegir a un buen asesor financiero

INFANTE, A. «Cinco consejos para elegir a un buen asesor financiero». FINECT. 4 de

octubre de 2019. Disponible en:
[Link]
financiero

La autora del artículo da algunos consejos para elegir asesor financiero y explica las
tareas que debe desempeñar este.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

23
Tema 10. A fondo
 Test
1. Un problema de información asimétrica:
A. Es cuando consumidor y productor no tienen la misma información sobre el
producto o el mercado.
B. Es difícil que se produzca en la vida real.
C. No es un fallo del mercado, porque genera oportunidades.
D. Ninguna de las anteriores.

2. La relación de agencia consiste en que:

A. El principal delega en el agente la toma de decisiones debido a un problema
de asimetría de información.
B. El principal da órdenes al agente sobre lo que debe hacer porque dispone de
más información.
C. El agente es siempre un comisionista.
D. Ninguna de las anteriores.

3. El riesgo moral es:

A. Una actitud que debe valorarse en el ámbito de la ética y no de la economía.
B. Un fallo del mercado producido por un problema de información asimétrica.
C. Lo mismo que la selección adversa.
D. Ninguna de las anteriores.

4. La MiFID II intenta:
A. Resolver un problema de información asimétrica en el mercado de productos
financieros.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

B. Distinguir entre comercialización y asesoramiento.

C. Segmentar mejor el mercado.
D. Todas las anteriores.

Planificación Fiscal y Patrimonial

24
Tema 10. Test
 5. Un mayor grado de profesionalización del asesor debe recoger, entre otros
aspectos:
A. Adecuar la mejor propuesta dadas las características de su cliente.
B. Adiestrar su perfil empático.
C. Tener un perfil técnico marcado.
D. Todas son ciertas.

6. La elusión fiscal:
A. Es lo mismo que la evasión fiscal.
B. Es una práctica permitida si el cliente lo exige.
C. Aprovecha las lagunas legales y abusa del derecho.
D. Todas las anteriores.

7. El art. 13 de la Ley General Tributaria:

A. Diferencia el fraude de la planificación fiscal agresiva.
B. Define explícitamente la planificación fiscal agresiva.
C. Define el fraude a la ley tributaria con un concepto identificable con el de
planificación fiscal agresiva.
D. Ninguna de las anteriores.

8. El principio de proporcionalidad:
A. Es transversal a todas las actuaciones de la Administración.
B. Significa que las actuaciones de la Administración tributaria que requieran su
intervención se lleven a cabo en la forma que resulte menos gravosa.
C. No solo está recogido en el derecho interno.
D. Todas las anteriores.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

25
Tema 10. Test
 9. Indica cuál no es un derecho de los contribuyentes:
A. Derecho a recurso.
B. Derecho a pagar de acuerdo con su capacidad económica.
C. Derecho a diseñar estrategias que supongan ahorro fiscal basadas en vacíos
legales.
D. Privilegio del secreto profesional.

10. BEPS es:

A. Una estrategia de la Unión Europea contra la planificación fiscal agresiva.
B. Una estrategia de la OCDE contra la planificación fiscal agresiva.
C. Una estrategia del derecho interno contra la planificación fiscal agresiva.
D. Ninguna de las anteriores.
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

Planificación Fiscal y Patrimonial

26
Tema 10. Test