Proyecto de ley que modifica el Código de Justicia Militar para eliminar la pena

de muerte del ordenamiento jurídico nacional

1. Antecedentes

Chile se encuentra dentro de los pocos países que han abolido la pena de muerte solo en
relación con delitos comunes, persistiendo ésta en el derecho penal militar para hechos
ocurridos en tiempos de guerra 1. En un contexto mundial de clara tendencia hacia su
abolición2, resulta relevante legislar para eliminar por completo esta institución, a través de la
modificación o supresión, según corresponda, de las normas legales del Código de Justicia
Militar que aún la contemplan3.

Las leyes N°19.734 y N°19.804 avanzaron en la abolición de la pena de muerte en Chile,

eliminándola del Código Penal, de la Ley sobre Seguridad del Estado, de la Ley Orgánica
Constitucional de la Policía de Investigaciones y de algunos delitos del Código de Justicia
Militar. Sin embargo, ésta aún se mantiene vigente para delitos militares en tiempos de guerra
justificando su existencia en una supuesta “eficacia bélica” por sobre la protección de bienes
jurídicos determinados, y contradiciendo la fundamentación de la pena basada en criterios de
proporcionalidad entre la pena impuesta y el bien jurídico protegido 4.

Desde el año 2006 a la fecha se han presentado diversas iniciativas legislativas orientadas en
el sentido del presente proyecto de ley, a saber, los boletines N°s 4823-07, 9704-17 y 9590-17
(refundidos), 10440-07 y 11639-17. Estos han buscado erradicar la pena de muerte
fundamentalmente desde dos técnicas, una, la reforma del inciso 3° del artículo 19 N°1 de la
Constitución, y otra, la introducción de diversas modificaciones al Código de Justicia Militar,
todas sin éxito, estando aún en tramitación.

2. Fundamentos

En este escenario, la idea de legislar en esta materia se presenta como necesaria en virtud de
diversas consideraciones:

1 Junto con Brasil, Burkina Faso, El Salvador, Guatemala, Israel, Kazajistán y Perú, Chile se encuentra
dentro de los países abolicionistas solo para delitos comunes. Informe Global Amnistía Internacional.
Condenas a muerte y ejecuciones 2020. p. 60.
2 Informe Global Amnistía Internacional. Condenas a muerte y ejecuciones 2020. p. 7.
3 Actualmente el Código de Justicia Militar contempla la pena de muerte en los artículos 216, 222, 223,

235 (en relación con Art 59 CP), 240, 244, 270, 272, 287, 288, 303, 304, 327, 336, 337, 339, 347, 379,
383, 384, 385, 391, 392.
4 Informe de la comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, recaído en el

proyecto de ley, en primer trámite constitucional, que deroga la pena de muerte. Boletín N°2.367-07,
de 12 de septiembre de 2000, p. 41.

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 ● Razones éticas y políticas y de política criminal a favor de la abolición de la pena de
muerte

A nivel ético-político, la abolición de la pena de muerte se sustenta en entender que las

personas son un fin en sí mismo, por lo que el Estado no puede valerse de ellas para buscar su
conservación5. Asimismo, dentro de las razones que se esgrimen para abolir la pena de muerte
se contempla su carácter irreversible en caso de errores, o en casos en donde existe una duda
razonable sobre la culpabilidad del acusado, su nulo efecto disuasivo, su uso en contextos de
afectación a los estándares del debido proceso, en donde no se pueden analizar
adecuadamente las circunstancias del delito o las personas acusadas antes de condenar, su
carácter discriminatorio, en la medida en que su aplicación suele recaer en mayor medida en
personas de entornos socioeconómicos desfavorecidos, y su uso como herramienta política 6.

● Adecuación de nuestro ordenamiento jurídico al derecho internacional de los derechos

humanos y al derecho internacional humanitario

Sin perjuicio del tenor del artículo 19 N°1 inciso 2 de la Constitución, que refiere a la pena de
muerte, permitiendo que mediante ley de quórum calificado se pueda restablecer, en la
actualidad las únicas normas que en la práctica contemplan la pena de muerte son las del
Código de Justicia Militar. Esto, pues en el marco del principio de no regresión de los derechos
humanos, y según lo dispuesto en el artículo 5 inciso 2° de la norma fundamental, cualquier
norma sustentada en el artículo 19 N°1 inciso 2 de la Constitución sería inconstitucional7 por
extender la pena de muerte a delitos en los que actualmente no se aplica, conforme los límites
que la Constitución reconoce al ejercicio de la soberanía, en pos del respeto a los derechos
humanos8.

El Código de Justicia Militar actualmente no responde a la evolución del derecho internacional

de los derechos humanos y los estándares propios de los estados democráticos, pues las
disposiciones objeto del presente proyecto de ley atentan contra el derecho a la vida. Esto
debido a que las reformas legales efectuadas a la fecha no consideraron que el “estado de
guerra” contemplado en el artículo 418 de este cuerpo legal entiende como tiempo de guerra
no solo su declaración oficial, sino también cuando se ha decretado la movilización de esta, sin
diferenciar siquiera entre una guerra exterior y una guerra interna, a pesar de que en la
dictadura militar se empleó el concepto de “estado de guerra” 9 a fin de justificar actos de
terrorismo de Estado.

Lo anterior se traduce en un incumplimiento desde el estado de Chile de sus obligaciones en

materia de derechos humanos. Los señalado en materia de protección del derecho a la vida a
partir de lo dispuesto en la Declaración Universal de Derechos Humanos (artículos 3 y en
relación con su artículo 5), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículo 6),

5 Novoa Monreal, Eduardo (2005): Curso de Derecho penal chileno, Parte General, Tomo II, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago de Chile. p. 352
6 En este sentido, las resoluciones sobre moratoria de la pena de muerte de la Asamblea General de

Naciones Unidas dan cuenta de estas situaciones. Por ejemplo, destaca la resolución 75/183, de 16 de
diciembre de 2020
7 Nogueira Alcalá, Humberto. Informe sobre restablecimiento de la pena de muerte por proyecto de ley

(boletín N°6642-07). Revista Ius Et Praxis, Año 15, N°2, p. 308.

8 La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado en el mismo sentido mediante su

Opinión Consultiva N°3/83, de 1983.

9 Politoff, Sergio, Matus, Jean Pierre y Ramírez, María Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno.

2004. p. 473.
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la Convención Americana de Derechos Humanos (artículo 4), en complemento con otros
instrumentos internacionales tales como la Observación General al artículo 6 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el segundo Protocolo Facultativo del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos 10, el protocolo a la Convención Americana sobre
derechos humanos relativo a la abolición de la pena de muerte11, la Convención de Derechos
del Niño y las sucesivas resoluciones de la Asamblea General de la Organización de Naciones
Unidas desde el año 2007 relativas a la moratoria del uso de la pena de muerte 12, configura el
deber del Estado en orden a avanzar hacia la plena abolición de la pena capital.

Así también, la situación actual en materia de pena de muerte en Chile da cuenta de un retraso
de nuestra normativa respecto de las tendencias propias de la evolución del derecho
internacional humanitario. Si bien en instrumentos internacionales de esta área como los
Convenios III y IV de Ginebra13, así como su protocolo II adicional14 se contempla la
procedencia de la pena de muerte, buscando su conciliación con ciertos mínimos para el
tratamiento de prisioneros de guerra y personas civiles en tiempos de guerra, estos criterios
han evolucionado en instrumentos posteriores. El Estatuto de Roma15 contempla mecanismos
disuasorios ante actos de genocidio, crímenes contra la humanidad y crímenes de guerra, que
suponen actos contrarios a los Convenios de Ginebra y otros enunciadas en el Estatuto,
distintos de la pena de muerte, excluyendo su imposición de la competencia de la Corte Penal
Internacional en la persecución de responsabilidad penal por crímenes en conflictos armados
internacionales e internos.

El marco normativo de derecho internacional antes referido debe interpretarse en el marco de

los principios de historicidad, progresividad y no regresión que inspiran al concepto de
derechos humanos. Por un lado, los derechos humanos son el resultado de la evolución de la
civilización, por lo que están sujetos a evolución y modificación, según el contexto social y
cultural de cada país 16. Por otro, la comprensión de los derechos humanos desde su
progresividad permite fundamentar la abolición completa de la pena de muerte en la medida
en que justifica la eliminación de limitaciones17, en este caso, al derecho a la vida. Así, los

10 Promulgado mediante el decreto N°249 del Ministerio de Relaciones Exteriores el 15 de octubre del
año 2008.
11 Promulgado mediante el decreto N°252 del Ministerio de Relaciones Exteriores el 28 de octubre del

año 2008.
12 Desde el 2007 al 2020 se han adoptado un total de 8 resoluciones en donde se solicita una moratoria

en las ejecuciones de la pena de muerte, apuntando a la abolición de la misma. En este periodo de tiempo
la cifra de países a favor de estas resoluciones ha aumentado de 104 en el año 2007 a 123 en el año 2020.
En la última de estas resoluciones, la resolución 75/183 Chile concurrió con su voto favorable como
Estado copatrocinador https://www.amnesty.org/es/latest/news/2020/12/un-opposition-to-the-
death-penalty-continues-to-
grow/#:~:text=As%C3%AD%20lo%20ha%20manifestado%20Amnist%C3%ADa,123%20Estados%20
votaran%20a%20favor.
13 Chile ha ratificado los 4 Convenios de Ginebra con fecha 12 de diciembre de 1950 según la información

entregada por el Comité Internacional de la Cruz Roja. “Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949
y Protocolos adicionales del 8 de junio de 1977: ratificaciones, adhesiones y sucesiones Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 y Protocolos adicionales del 8 de junio de 1977: ratificaciones,
adhesiones y sucesiones”, p 4.
14 Protocolo promulgado mediante el decreto N°752 del Ministerio de Relaciones Exteriores el 17 de

junio del año 1991.

15 Promulgado mediante el decreto N°104 del Ministerio de Relaciones Exteriores el 06 de julio del año

2009.
16 Carpizo, Jorge. Los Derechos Humanos: Naturaleza, Denominación y Características. Revista

Mexicana de Derecho Constitucional, p. 19-20.

17 ïbid, p. 21.

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compromisos internacionales de nuestro país en materia de abolición de pena de muerte
siempre pueden evolucionar hacia su concreción sin excepciones en nuestro ordenamiento
jurídico.

● Razones de historia institucional a favor de la abolición de la pena de muerte en el

Código de Justicia Militar

La abolición de la pena capital operara también como una medida de reparación toda vez que
la pena de muerte para la comisión de delitos en tiempo de guerra fue utilizada con fines de
persecución política en la dictadura militar en Chile. Según consta en informes de la Comisión
Nacional de Verdad y Reconciliación y de la Comisión Asesora para la Calificación de
Detenidos Desaparecidos, Ejecutados Políticos y Víctimas de Prisión Política y Tortura, en
donde los tribunales de guerra actuaron en completa contravención al debido proceso.

● Otorgar mayor sistematicidad a nuestro sistema penal

La abolición de la pena de muerte del Código de Justicia Militar permite darle mayor
coherencia a la modificación del artículo 21 del Código Penal introducida mediante la ley
N°19.734, que excluyó la pena de muerte de la escala general de penas, al tiempo en que la
pena capital sigue siendo parte del sistema de penas de nuestro ordenamiento jurídico penal 18.

En definitiva, el presente proyecto de ley se inspira en entender que los argumentos basados
en la tradición militar no pueden sobreponerse a la evolución del ordenamiento jurídico en
orden a adoptar medidas para abolir la pena de muerte, y que esta evolución debe orientarse
en los principios que inspiran el derecho internacional de los derechos humanos. Incluso
desde la lógica militar la pena de muerte es arcaica, pues la vinculación con las instituciones
castrenses debería configurarse desde incentivos positivos que propicien la promoción de los
valores que estas instituciones consideren representativos de su labor para con el país. Labor
que por cierto debe tomar en consideración los estándares de derechos humanos propios del
estado democrático de derecho.

3. Idea Matriz

Derogación absoluta de la pena de muerte del ordenamiento jurídico nacional, mediante la

modificación o supresión, según corresponda, de las normas que la contemplan en el Código
de Justicia Militar.

4. Contenido del proyecto de ley

El presente proyecto de ley consta de dos artículos. El primero de ellos enuncia la abolición de
la pena de muerte establecida para tiempos de guerra, presente en el Código de Justicia
Militar. El segundo introduce diversas modificaciones a dicho código, en las normas que
regulan las penas principales militares, sus efectos, y su determinación y en la penalidad
asociada a los delitos militares castigados con la muerte, a fin de que el marco de la pena en
los casos en que se contempla la pena capital sea reemplazado por la pena de “presidio militar
perpetuo calificado”.

En virtud de la propuesta de reforma al Código de Justicia Militar, esta modificación recaería

en los delitos de:

18 Couso, Jaime y Hernández, Héctor. Código Penal comentado. Libro 1° (arts 1° al 105), p. 455.
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 a. Traición a la patria cometida por militares
b. Sublevación o rebelión en presencia del enemigo
c. Sedición o motín militar frente al enemigo o que cause la muerte de alguna persona
(que incluye la promoción o colaboración en y con una insubordinación militar,
sancionada con la misma penalidad que la sedición)
d. Desbande y desobediencia frente al enemigo
e. Rendición injustificada ante el enemigo
f. Abandono del Comando frente al enemigo
g. Abandono de destino frente al enemigo
h. Usurpación del mando en tiempo de guerra
i. Incumplimiento de una orden de servicio ante el enemigo con perjuicio para las tropas
nacionales o aliadas
j. Negativa abierta a cumplir una orden de servicio ante el enemigo con perjuicio para las
tropas nacionales o aliadas
k. Maltrato de obra a un superior causándole la muerte o lesiones graves
l. Falta de suministros a las tropas en tiempo de guerra con perjuicio del Ejército
m. Pérdida de un buque afectando una operación naval en tiempo de guerra causada por
un práctico que intencionalmente dé una dirección equivocada
n. Pérdida maliciosa y en tiempo de guerra de un buque de la Armada cometida por un
oficial de ésta
o. Pérdida maliciosa y en tiempo de guerra de un buque de la Armada cometida por
cualquier persona
p. Daño o avería maliciosa de un buque en combate o en cualquier situación peligrosa
para su seguridad
q. Separación del mando de la Armada ante el enemigo
r. Abandono de la escolta de un convoy que resulta atacado por las fuerzas enemigas

Por las razones anteriormente expuestas, se presenta el siguiente:

PROYECTO DE LEY

Artículo 1°.- Queda abolida la pena de muerte establecida para tiempo de guerra en el Código
de Justicia Militar.

Artículo 2°.- Introdúcense las siguientes modificaciones al Código de Justicia Militar:

1. Reemplázase en el inciso segundo inciso del artículo 216 la palabra “Muerte” por la
frase “Presidio Militar Perpetuo Calificado”.

2. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 222 la frase “La pena de muerte y las de
presidio” por “Las penas de presidio”.

3. Modifícase el artículo 223 en el siguiente sentido:

a) Sustitúyese en el inciso primero la frase “, para lo cual se considerarán las penas

militares de muerte, presidio militar y reclusión militar perpetuos, equivalentes
a las penas comunes de muerte y presidio perpetuo.” por la frase “, para lo cual

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 se considerarán el presidio militar y reclusión militar perpetuos, equivalentes
a las penas comunes de presidio perpetuo.”.

b) Sustitúyese en el inciso segundo la expresión “muerte,” por la frase “presidio

militar perpetuo calificado”.

4. Sustitúyese en el numeral 1° del artículo 235 la expresión “Muerte” por la frase

“Presidio o reclusión militar perpetuo calificado”.

5. Suprímese el artículo 240.

6. Modifícase el artículo 244 en el siguiente sentido:

a) Sustitúyese en el inciso primero la palabra “muerte” por la frase “presidio

militar perpetuo calificado”.

b) Reemplázase en el inciso segundo la palabra “muerte” por la frase “presidio

militar perpetuo calificado.”.

7. Sustitúyese en el inciso segundo del artículo 270 la palabra “a muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

8. Reemplázase en el inciso segundo del artículo 272 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

9. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 287 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

10. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 288 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado,”.

11. Reemplázase en el inciso primero del artículo 303 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

12. Sustitúyese en el numeral 1° del artículo 304 la palabra “muerte,” por la frase “presidio
militar perpetuo calificado”.

13. Reemplázase en el inciso tercero del artículo 327 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”

14. Reemplázase en el numeral 1° del artículo 336 la palabra “muerte” por la frase “presidio
militar perpetuo calificado”.

15. Sustitúyese en el numeral 1° del artículo 337 la palabra “muerte” por la frase “presidio
militar perpetuo calificado”.

16. Sustitúyese en el numeral 1° del artículo 339 la palabra “muerte” por la frase “presidio
militar perpetuo calificado”.

17. Reemplázase en el inciso tercero del artículo 347 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

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18. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 379 la frase “Será castigado con la pena de
presidio perpetuo a muerte el que,” por la frase “Será castigado con la pena de presidio
militar perpetuo a presidio militar perpetuo calificado el que”.

19. Sustitúyese en el numeral 1° del artículo 383 la palabra “muerte” por la frase “presidio
militar perpetuo calificado”.

20. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 384 la palabra “muerte” por la frase
“presidio perpetuo calificado”.

21. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 385 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

22. Sustitúyese el numeral 1° del artículo 391 en su totalidad por el siguiente: “Con la pena
de presidio militar perpetuo a presidio militar perpetuo calificado si el hecho ha tenido
lugar a la vista del enemigo, y con reclusión militar mayor en su grado máximo a
presidio militar perpetuo calificado si ha tenido lugar al frente de rebeldes o sediciosos”

23. Reemplázase en el inciso primero del artículo 392 la palabra “muerte” por la frase
“presidio militar perpetuo calificado”.

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