DERECHO PROCESAL. INTRODUCCIÓN Y PROCESO CIVIL.

CLASE 1. 30/01/2017.

TEMA 1: INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL CIVIL.

El derecho procesal y el proceso solamente tienen lugar cuando hay un conflicto, ilegalidades…

Como conflicto podemos entender que ocurre cuando dos o más personas tienen interés en
un determinado bien, con la peculiaridad de que este bien solo puede satisfacer a una de ellas.
El conflicto por tanto (conflicto de intereses) presupone la limitación del bien, y que este bien
no puede satisfacer el interés de dos personas. Por ello se habla de intereses incompatibles.

Ante este conflicto de intereses, el derecho material reacciona y lo que hace es determinar de
manera general y en modo abstracto el interés que estima digno de protección, y aquí aparece
lo que conocemos como derechos subjetivos.

Si el derecho subjetivo es respetado no hace falta ningún proceso, pero si no se respeta

aparece el conflicto jurídico y entonces se requiere una actividad posterior por medio de la
cual se va a garantizar a las personas el derecho material que se ha declarado en la norma.

En resumen, el proceso solo tiene como objetivo la aplicación del derecho al hecho, de la
norma jurídica al supuesto de hecho concreto. Por ejemplo: tengo un piso alquilado y no me
pagan la renta, tengo dos opciones, acudir a los tribunales o pasarlo.

La solución de estos conflictos solo viene dada por el proceso, por la aplicación del derecho al
hecho. Esto lo realizan los órganos jurisdiccionales.

Sin embargo, hay otras formas de solucionar los conflictos:

- Autotutela.

Es la forma más primitiva de resolver los conflictos. Mediante ella una de las partes impone a
la otra la solución del conflicto.

Características:

1. No existe un tercero distinto de las propias partes del conflicto. (Juez, mediador,
arbitro…)
2. La imposición coactiva de la solución. Siendo indiferente que esta solución se adopte
siguiendo un procedimiento o no.

En nuestro derecho existen manifestaciones licitas de este sistema. Así tenemos en el CC los
artículos 612 y 592. Son manifestaciones de autodefensa.

Sin embargo este sistema de solución de conflictos está muy limitado a estos únicos artículos.

Es un instrumento peligroso y por ello en nuestras leyes, por un lado se prohíbe la realización
arbitraria del propio derecho (artículo 455 CP) y por otro lado se tipifican los delitos de
coacción (artículo 172 CP) y se consagra el derecho de todos de acudir a los tribunales para
solucionar los conflictos (artículo 24 CE)

- Autocomposición.

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Mediante ella las partes de un conflicto, bien por mutuo acuerdo o porque una de ellas se
resigna deciden poner fin al litigio ya planteado. En este supuesto son los dos interesados los
que están de acuerdo en poner fin al mismo. Este acuerdo al que quieren llegar se puede
tomar por los dos (acuerdo de voluntades) o bien se puede imponer por la resignación de una
de las partes. Así podemos hablar de métodos autocompositivos unilaterales o bilaterales.

Los unilaterales: allanamiento del demandado a las pretensiones del actor, o bien la renuncia
del actor al derecho subjetivo material o la pretensión. Ejemplo: nos ha puesto una demanda y
doy la razón.

Renuncia: es el propio actor el que en un determinado momento renuncia a la acción (no al

proceso)

Los bilaterales: transacción, mediación y conciliación.

Transacción: es una negociación. Mediante la transacción extrajudicial las partes dando,

prometiendo, o reteniendo algo, evitan un proceso. Articulo 1809 CC.

Mediación: es una alternativa a la vía judicial. Se caracteriza porque sirve a la solución de un

conflicto. Se propone una solución por el mediador. (En el arbitraje y en el proceso se impone
la solución). Si no se llega a un acuerdo no se lleva a cabo dicha solución.

Diferencia respecto a la vía judicial:

La mediación, aparte de que la solución se propone, es una alternativa a la vía judicial. No es

tutela judicial efectiva. La única tutela judicial efectiva es el proceso. Sirve para la solución de
los conflictos pero no para la tutela de los derechos.

El mediador no tiene capacidad decisoria, es decir, que las partes pueden aceptar o no su
propuesta de solución de la controversia. En el caso de que no la aceptasen irían a los
tribunales. El proceso de mediación se inicia de común acuerdo o en virtud de un compromiso
acordado con anterioridad. En cualquier caso, este procedimiento se inicia mediante una
solicitud que se presenta al mediador o a una institución de la mediación.

Su primer efecto es que se interrumpe la prescripción y la caducidad. (Artículo 4 ley de

mediación)

Sesiones:

Sesión informativa:

A continuación de la solicitud hay una sesión informativa, en la cual, el mediador cita a las
partes e informa sobre su formación, experiencia, como va a llevar a cabo la mediación, cuales
son los costes…

Sesión constitutiva:

En mitad de esta sesión tiene lugar otra sesión que es la constitutiva, en ella las partes ya
manifiestan el deseo de que se lleve a cabo la mediación. El mediador normalmente le pide a
las partes un informe sobre su posición en el litigio.

De esta sesión se levanta un acta, en la que tiene que costar las partes, el mediador, el objeto
del conflicto, el programa de la mediación y la duración máxima de del procediendo (la ley no
establece ninguna duración máxima pero, si quiere tener efectividad, tiene que ser lo más

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rápida posible, y se acuerda en la sesión constitutiva, aunque las partes son libres de aumentar
dicho periodo)

Las partes son libres de determinar el formato y organización: por ejemplo el mediador se
reúne conjuntamente o por separado con las partes…

El mediador tiene que ser imparcial y neutral. La imparcialidad implica que el mediador no
puede tener ninguna tendencia ni prejuicio a favor o en contra de alguna de las partes. La
neutralidad implica la ausencia de toma de posición del mediador en el conflicto. No le
corresponde al mediador convencer a una parte sobre lo que la otra ha propuesto.

El mediador tiene como única finalidad el que las partes lleguen a un acuerdo que ponga fin al
conflicto. Las partes en cualquier momento se pueden retirar de la mediación.

Termina mediante un acta firmada por las partes y el mediador, en la que se hace referencia al
conflicto y a la finalización de la mediación.

Al acuerdo que se llega tiene que constar por escrito y si las partes están conformes lo forman
las partes. Tiene carácter vinculante (una vez que lo firman, puede ser elevado a escritura
pública)

En lo que respecta al proceso civil, la mediación puede tener lugar una vez iniciado el proceso.
Las partes pueden pedir que se suspenda el proceso para empezar una mediación. Tiene lugar
en la audiencia previa o en la fase de la vista cuando estamos en el juicio verbal (artículos 440 y
…)

Si se llega a un acuerdo, lo pueden llevar al pleito pendiente para que este acuerdo se
homologue por el juez que está conociendo el asunto por medio de un auto. Este acuerdo
tiene fuerza ejecutiva. Si no hay homologación lo hay fuerza ejecutiva. El competente para la
ejecución es el juez que lo homologó.

Además se puede acudir también al sistema notarial: las partes del acuerdo acuden al notario
otorgando escritura pública para lo cual las partes deben aportar el acuerdo, la copia del acta
de la sesión constitutiva y la final (Artículo 25.1 de la ley de mediación)

Articulo 39 LECivil: establece que el demandado podrá denunciar por medio de declinatoria la
falta de jurisdicción del órgano jurisdiccional por haber sometido la controversia a mediación.
Declinatoria: cuando nos demandan, el demandado antes de contestar a la demanda puede
proponerla (ejemplo: cosa juzgada). Artículos 63 y siguientes de la LEC (se ve posteriormente)

La declinatoria se decide por medio de auto. Si el órgano jurisdiccional desestima la

declinatoria, y piensa que sí que es competente, este auto es susceptible de recurso de
reposición. Si se abstiene de conocer (da la razón al demandado) el auto es susceptible de
apelación.

Con la declinatoria se suspende el pleito principal: el plazo para contestar a la demanda queda
parado.

Conciliación:

Es un método autocompositivo de resolución de los conflictos regulado en el ordenamiento

jurídico. Es un trámite potestativo, esto es, las partes tienen libertad para acudir o no al
trámite.

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La disposición derogatoria primera de la LEC, mantiene vigente este derecho potestativo del
futuro demandante.

El futuro actor, antes de interponer la demanda y a los efectos de interrupción de la

prescripción o de requerimiento en mora del deudor o para evitar el pleito. Puede acudir a la
conciliación. Es una conciliación pre procesal. Está regulada en los art. 460 y ss. LEC de 1881
porque estos artículos están vigentes en esta materia.

La conciliación comienza con una solicitud llamada papeleta de conciliación. En esta, se

identifica el futuro demandante al demandado y lo que se pida. El letrado de la Administración
de Justicia (antiguo secretario judicial) va a citar de comparecencia a ambos (demandante y
demandado) a una audiencia.

En esta audiencia, el letrado de la administración de justicia va a oír a las partes y tras escuchar
las alegaciones orales emite un decreto teniendo la conciliación intentada sin avenencia (las
partes no están de acuerdo) o si el acto ha sido aceptado con avenencia. So hay avenencia, el
decreto del secretario abre las puertas de la ejecución, es decir, como si fuera una sentencia.
Por tanto, es importante llegar a una solución tras el pleito.

La LEC de 2000, prevé dos conciliaciones intraprocesales que tienen lugar antes de la audiencia
previa y después de la audiencia previa (al final). Una vez homologadas por el órgano judicial a
través de un auto de homologación, tienen fuerza ejecutiva, es decir, están previstas en el art.
517 LEC para abrir el proceso de ejecución.

Lo resuelto en la conciliación, puede ser impugnado a través del juicio declarativo

correspondiente pues por todas las causas en que se puedan impugnar los contratos (error,
dolo, violencia o intimidación, arts. 1817-1819 CC).

- Heterocomposición.

Las partes acuden a un tercero (persona ajena al conflicto) que es el que va a resolver el
asunto y va a imponer la solución. Existen dos formas: arbitraje y proceso. En ambos casos,
esta persona independiente es una persona que está situada por encima de las partes. Esta
colocación en el caso del árbitro es por su autoritas: persona con conocimientos, experiencia…
importante. En el caso del proceso porque su imparcialidad proviene de su independencia
institucional.

Arbitraje: es un método con resolución de conflictos alternativo a los tribunales, en el cual se

busca la solución rápidamente y con flexibilidad.

Es un procedimiento extrajudicial que se caracteriza:

- Porque requiere la sumisión de las partes.

- No aplicación de la norma procesal. (LEC)
- Se excluye el laudo arbitral del recurso de apelación. No cabe una segunda instancia.
- No es tutela judicial efectiva.

Hay diversos tipos de arbitraje:

- Ad hoc o Institucional. El primero se desarrolla sin intervención de ninguna institución.

No está amparado por una institución arbitral, al contrario que el institucional.

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 - Nacional o internacional. El primero atendiendo la Ley de arbitraje, dependiendo de si
las partes están domiciliadas en España o en distintos Estados a la hora de celebrar el
convenio arbitral, que afecte a intereses internacionales…
- Derecho o equidad. en el primero el árbitro decide de acuerdo con la normativa
jurídica, en contrario al segundo en el cual el árbitro acude a su saber y entender.
- Especial o general. El general se entronca en la ley sin especificación, en cambio el
especial es un arbitraje que se entronca en otras normas de carácter sectorial.

Para que exista tiene que existir un convenio arbitral. Expone la voluntad de las partes de
acudir al arbitraje y estructura. Para firmarlo hay que tener capacidad de obrar del CC, la
materia tiene que ser disponible. Puede plasmarse en una cláusula de un contrato, por el que
las partes se comprometen a acudir al arbitraje en caso de conflicto, o bien pueden suscribirse
independientemente del contrato, como un escrito externo.

La relación que se somete arbitraje tiene que estar perfectamente identificada. También es
posible que las partes lleguen a este convenio mediante correos electrónicos, mensajes… se
entiende que hay acuerdo cuando hay un cruce de voluntades.

Efecto fundamental es que se excluye la posibilidad del proceso a juzgados y tribunales. Si una
de las partes entiende que la cláusula es nula se lleva a cabo un procedimiento declarativo
ante los tribunales para que se declare nula la cláusula o el contrato completo.

El número de árbitros tiene que ser número impar y tiene que acudir al principio de igualdad
entre las partes.

Los jueces, magistrados o fiscales nunca pueden ser árbitros. Si lo pueden ser los abogados. Si
el arbitraje es de derecho tiene que tener esa condición.

Ventaja: rapidez. Tiempo máximo de duración 6 meses.

Los árbitros no pueden mantener con las partes ninguna relación personal ni profesional.

Si no hay acuerdo entre las partes en la designación de los árbitros se acude a una designación
judicial de los árbitros. En el caso de un único árbitro, lo nombrará el tribunal (tribunal superior
de justicia) a petición de cualquiera de las partes. Si son impares, cada parte elige un árbitro y
los dos árbitros nombrados, uno por cada parte, designaran a un tercero que será el
presidente del colegio arbitral. Si alguna de las partes no nombra a alguien o los árbitros no se
ponen de acuerdo se acude al TSJ para que lo designe.

Procedimiento:

No tiene procedimiento, las partes lo pueden convenir libremente.

A falta de acuerdo, la fecha en que el demandado haya recibido el requerimiento para someter
la cuestión a arbitraje se considerará que es el inicio del mismo. Articulo 27 Ley de arbitraje.

Las partes pueden decidir el idioma, lugar del arbitraje… a falta de acuerdo deciden los
árbitros.

El laudo arbitral tiene que dictarse en el periodo de 6 meses desde que se ha presentado la
contestación al requerimiento. Las partes a través de sus abogados tienen que exponer cual es
la controversia, hechos en los que funda la pretensión, naturaleza del conflicto, circunstancias,
y que es lo que pretende. El demandado responderá a este escrito exactamente igual (con
hechos, circunstancias…)

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Dichos escritos se pueden modificar siempre que las partes lo hayan pactado.

Se practica la prueba (se siguen las normas de LEC, por tanto si han de proceder peritos,
testigos…)

El laudo arbitral:

Puede haber uno o varios laudos. El laudo tiene que constar por escrito y tiene que ser
motivado. Los árbitros en su laudo tienen que establecer los motivos que les han llevado a la
conclusión a la que han llegado. Tiene que haber un pronunciamiento sobre las costas,
honorarios de los árbitros y en su caso de los defensores de las partes o defensores de las
mismas. Así mismo, también se deben especificar los honorarios de la entidad administradoras
del laudo.

El laudo se puede protocolizar notarialmente pero no es preceptivo en ningún aspecto. Por

otro lado, el laudo puede ser impugnado a través del ejercicio por las partes de la acción de
anulación.

El conocimiento de La acción de anulación corresponde a los Tribunales Superiores de Justicia.

Nunca se va a poder impugnar o tratar de anular un laudo atendiendo al tenor literal del
mismo. Sin embargo, si podrá ser impugnado por otros motivos como, porque no se ha
seguido el procedimiento pactado por las partes para la emisión del laudo, porque no se ha
designado los árbitros, contrario al orden público, se ha resuelto sobre cuestiones no
sometidas a arbitraje, en estos supuestos si cabe la acción de impugnación de la que conocerá
el TSJ. Se puede impugnar en el plazo de dos meses. Que no sea firme, no implica que no se
pueda ejecutar. El laudo si se puede ejecutar desde el primer momento porque es un título
que lleva aparejada ejecución atendiendo a lo previsto en el art. 517 LEC.

CLASE 2.

La jurisdicción puede ser entendida como una potestad que dimana de la soberanía popular y
de esta surgen todos los poderes del Estado atendiendo a lo que se establece en la CE. Esta
potestad jurisdiccional esta ejercida exclusivamente por juzgados y tribunales que están
integrados por jueces y magistrados independientes que van a aplicar la norma jurídica al caso
concreto de que se trate juzgando el asunto, por un lado, de una manera irrevocable cuando la
resolución es firme, y, por otro lado, haciendo ejecutar lo juzgado. Porque si no se quedaría en
una simple declaración de intenciones.
Podemos decir, que la jurisdicción está integrada por jueces y magistrados independientes
sometidos a la ley y al derecho, que van a ejercer en exclusiva la potestad jurisdiccional. Y van
a resolver de una manera motivada, definitiva, irrevocable y jurídica los conflictos
intersubjetivos y sociales con la finalidad de proteger los derechos subjetivos atendiendo a lo
establecido en el art. 24 CE, para el control de la legalidad y la complementación del
ordenamiento jurídico art. 1.6 título preliminar CP).
El ejercicio de la potestad jurisdiccional juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado corresponde
al poder judicial art. 117 CE.
La potestad jurisdiccional tiene algunas notas:
1. Generalidad: la potestad se ejercita erga omnes (frente a todos).
2. Se crea un estado de deber general de sujeción de todos los justiciables a esta
potestad jurisdiccional. Este deber de sujeción se materializa por: la exigencia de

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 sujeción a la justicia y por el deber de obediencia de los ciudadanos a las resoluciones
judiciales.
La jurisdicción se va a completar en varias potestades:
- Condenatoria.
- De instrumentación.
- Decisoria.
- Ejecución.
es necesario para que todo esto tenga el reconocimiento hay que hablar de la independencia
de la jurisdicción.
La jurisdicción ha de ser independiente de los demás poderes del Estado. Se hace referencia a
la división de poderes. Tanto legislativo como ejecutivo pueden atentar a la independencia
judicial y para evitar esto y como el ejecutivo normalmente es más agresivo se prevén una
serie de garantías que van a asegurar la independencia de la jurisdicción:
1. Hay que garantizar que el poder ejecutivo pueda manipular de alguna manera la
constitución orgánica de los tribunales y que tampoco pueda influir en la distribución
de los asuntos entre los distintos órganos judiciales.
2. Hay que obligar a la administración al cumplimiento del principio de legalidad, pero
también a la jurisdicción se le va a impedir tener otra misión que no sea la de aplicar el
derecho objetivo.
Para lograr todo esto, hay que hablar del principio de reserva de ley. La CE en el 122 prevé la
reserva de ley sobre la creación, organización y funcionamiento de los tribunales. Este
principio tiene dos vertientes:
1. prohibición de que los distintos poderes legislativos de las CCAA puedan legislar acerca
de la Administración de justicia (art. 149.5 CE)
2. Absoluta prohibición de la delegación legislativa con respecto a la constitución,
funcionamiento y gobierno de juzgados y tribunales (Art. 75 CE). Esto es, que todos los
juzgados y tribunales del Estado son competencia exclusiva de las cámaras de las
cortes que han de hacer uso de ella a través de ley orgánica. Si se actúa de otra
manera, tiene que hacerse siempre por ley orgánica por el pleno de las cámaras ya que
si no habría ¿? Del principio de reserva de ley y sería inconstitucional. Sin embargo, la
Administración sin necesidad de manipular y crear órganos jurisdiccionales distintos
Derecho Internacional podría influir sobre los existentes haciendo recaer la
competencia de determinados asuntos en determinados órganos jurisdiccionales. El
legislador lo ha evitado y se ha instaurado el principio de juez legal o natural (Art. 24 y
117 CE, art. 1 LEC), y consiste en el derecho de cualquier ciudadano para ser juzgado
por un juez ordinario predeterminado por la ley. Por lo tanto, quedan prohibidos los
tribunales de excepción y que el ejecutivo pueda nombrar un órgano jurisdiccional
concreto para que juzgue.
La independencia de la jurisdicción a los poderes del Estado es realidad se garantiza con su
sumisión al derecho objetivos, en esta sumisión única y subjetiva radica la independencia
de la magistratura al derecho objetivo en la LO del poder judicial. En una doble vertiente:
1. La potestad de aplicar la ley al caso concreto es una función exclusiva de la jurisdicción
y de otro poder excluyente, es decir, que la función de la jurisdicción se agota en
aplicar el derecho objetivo (aplicar leyes al caso concreto) está ligado al poder judicial
la realización de otras funciones, fundamentalmente la función política art. 395 LOPJ

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 (exclusividad de la administración de derecho). El poder judicial está servido por una
serie de jueces y tribunales que desempeñan su función en los juzgados y tribunales.
Se pueden distinguir dos tipos de organización:
- Jurisdiccional: art. 117 CE. Tiene en exclusiva la potestad jurisdiccional.
- Gubernativa: art 122 CE. Se crea el consejo General del Poder Judicial al cual se va a
confiar el gobierno de los jueces y todo lo relativo a su estatuto jurídico siendo, por
tanto, un órgano de naturaleza puramente administrativa.
CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL
Está integrado por 20 miembros nombrados por el Rey por un periodo de 5 años, 10 por cada
cámara. Por mayoría absoluta de 3/5. 6 de los cuales deben ser jueces o magistrados en activo
y los otros cuatro por abogados de reconocido prestigio que lleven 15 años en el ejercicio de la
profesión. Los vocales no están obligados por mandato imperativo alguno, una vez nombrados
son inamovibles por el tiempo que dura.
Está articulado:
1. Presidente: es el presidente del TS. Ha de tener categoría de magistrado del TS con
rango de presidente de sala.
2. Pleno: está formado por el Presidente y todos los vocales. Es el más importante del
CGPJ, porque tiene encomendada la función de aprobar los nombramientos, los
presupuestos, la memoria anual…
3. Comisión permanente: está compuesta por el presidente y 7 vocales, 4 del turno
judicial y 3 de juristas de reconocido prestigio. Es elegida por el pleno por un periodo
de un año y prepara las sesiones del pleno. Sus integrantes son los únicos vocales del
consejo que tienen dedicación a tiempo completo, es decir, pasan a situación de
servicios especiales, asumen una dedicación absoluta. El resto de los vocales, no tienen
dedicación absoluta.
4. Comisión disciplinaria: integrada por 7 vocales elegidos por el pleno, de los cuales 4 del
turno judicial y 3 del de juristas de reconocido prestigio. Su mandato es de 5 años. Sus
miembros se adscriben a ella con carácter permanente, aunque no tengan dedicación
absoluta. La función que tienen es la de resolver los expedientes disciplinarios
incoados por faltas graves imponiendo la sanción que corresponda.
5. Comisión de asuntos económicos: integrada por 3 vocales elegidos anualmente por el
pleno por un periodo de 1 año. Realiza estudios y proyectos de carácter económico
como el control de la actividad financiera.
6. Comisión de igualdad: integrada por tres vocales elegidos anualmente por el pleno
atendiendo a la presencia equilibrada de mujeres y hombres. Esta comisión vela por
que se adopten las medidas necesarias para integrar el principio de igualdad entre
hombres y mujeres en el ejercicio de las atribuciones del Consejo.
SALAS DE GOBIERNO:
Son órganos de gobierno interno de los tribunales. Están subordinadas al CGPJ. Tenemos:
- Salas de gobierno del TS.
- De la Audiencia Nacional.
- De los 17 tribunales superiores de justicia.
Están integradas por jueces y magistrados de ese órgano jurisdiccional y se renuevan cada 5
años. Son elegidos por los jueces y magistrados del órgano y de la comunidad autónoma de
que se trate, en el caso de tribunales superiores de justicia.

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Su función es el gobierno de estos órganos, pero están subordinados al CGPJ.

Presidentes de las audiencias y de los tribunales: Los de las audiencias además de presidirlas,
adoptan todas las medidas necesarias para el funcionamiento de la audiencia.
Los decanos tienen su función en aquellos lugares donde haya 2 o más juzgados de un mismo
orden jurisdiccional. Este es quien resuelve los problemas administrativos en la localidad,
fundamentalmente en los repartos de asuntos.
Junto al decano, están las juntas de jueces que pueden ser de tres clases:
1. Reunión de jueces: la convoca el presidente de un TSJ y acuden todos los jueces de una
provincia o CCAA con independencia del orden que sean. Para tratar temas que sean
comunes y que rebasen el ámbito del partido judicial.
2. Juntas generales: están convocadas por el decano que reúne a todos los jueces de la
misma población para tratar de asuntos de interés común, aunque sean de orden
jurisdiccional distintos.
3. Juntas sectoriales: bajo la presidencia del decano. Se convoca a los jueces de un solo
órgano judicial para proponer normas, asuntos comunes.

TRIBUNAL DE CUENTAS
No está integrado en el poder judicial, pero si forma parte de la jurisdicción porque ejercita
potestad institucional y sus resoluciones son susceptibles de recurso de casación ante la sala
de lo contencioso administrativo.
Es el supremo fiscalizador de las cuentas del Estado y de todo el Sector Publico. Fiscaliza y
enjuicia la responsabilidad contable en la cual puedan incurrir todos aquellos que manejan
caudales públicos. Está integrado por 12 consejeros, de los cuales 6 nombrados por el
Congreso y 6 por el Senado por un periodo de 9 años por mayoría de 3/5. Tienen dos
procedimientos:
1. Juicio de cuentas.
2. Reintegro por alcance.

TRIBUNALES CONSUETUDINARIOS Y TRADICIONALES

No están integrados en el poder judicial, pero si forma parte de la jurisdicción.
1. TRIBUNAL DE LAS AGUAS DE LA VEGA DE VALENCIA:
Integrado por la comunidad de regantes de Valencia. Reconocido por el art. 125 CE.
2. CONSEJO DE HOMBRES BUENOS DE LA HUERTA DE MURCIA
Art. 19 LOPJ.

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CLASE 3. 06/02/2017

EL PERSONAL JURISDICCIONAL.
Es el personal que se encuentra en los juzgados y en los tribunales.

- Hay órganos que están formados solamente por una persona y son unipersonales.
Formados por un único juez o magistrados.
- Los órganos colegiados están formados por dos o mas personas. Normalmente tres.
Audiencia Provincial, Tribunal Supremo…

Estas personas que desarrollan sus funciones en órganos jurisdiccionales son los jueces y
magistrados. Integran el personal jurisdiccional e integran a su vez la llamada carrera judicial.
La carrera judicial esta formada por el conjunto de jueces y magistrados que ejercen funciones
jurisdiccionales en los juzgados y en los tribunales. Es decir, en los órganos unipersonales y
colegiados.

El personal jurisdiccional se compone de tres categorías:

- Juez.
- Magistrado.
- Magistrado Tribunal Supremo.

Se ingresa en la carrera por:

- Oposición libre. (entre grado en Derecho, que tiene que superar unas pruebas y un
curso en el centro de estudios judiciales). Para poder presentarse a las oposiciones hay
que ser español, mayor de edad, miembro de UE, licenciados en derechos y no incurso
en ninguna causa de incompatibilidad o incapacidad. Así por ejemplo, no podrían
acceder los condenados por delito doloso y los procesados, al no ser que se
encuentren absueltos. Estas personas que se presentan a estas oposiciones tienen que
estar en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. Se ingresa en categoría de Juez y se
pasa a Magistrado por antigüedad. Y para Magistrado TS, antigüedad y otros requisitos
que veremos ahora.

- A través de concurso. Es lo que se denomina coloquialmente, entran en la carrera sin

realizar la oposición, juristas de reconocida competencia que tienen que tener una
serie de años de ejercicio profesional (10 años).Una de cada cuatro vacantes, en la
categoría de Magistrado, se van a reservar a la modalidad de concurso. Los
magistrados que ascienden, es decir, los jueces que ascienden a magistrados, podrán
optar bien por ocupar la plaza que venían ocupando, o bien por ocupar la vacante
ofrecida en el momento del ascenso. Se determina en el BOE y lo establece el Consejo
Poder Judicial. De estas cuatro vacantes, una es para juristas de reconocido prestigio
(realizan unas pruebas, además de que muestran sus méritos, y la Comisión valora los
méritos y deja pasar a una serie de candidatos; una vez que tiene lugar esta selección y
que se han resuelto los recursos de la gente, tiene lugar la segunda prueba que es
emitir un dictamen que versa sobre civil, penal, o mixtas; una vez superadas las
pruebas pasan directamente al centro de estudios judiciales, se evitan la oposición).

Otras dos vacantes,

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 La otra vacante se va a proveer por medio de pruebas selectivas de los jueces. Es decir,
por medio de ascenso.

Dentro de esta modalidad de concurso, tenemos el “Quinto Curso”, entrada a título de

TS. Se necesita un jurista de reconocido prestigio, con más de 15 años de ejercicio
profesional. Hay una terna que está integrada por catedráticos de universidad,
también hay fiscales, abogados del estado. El requisito es que te voten en el Consejo
Judicial del Poder Judicial.

Dentro de la modalidad de concurso, otra manera de entrar en la carrera judicial. El

magistrado autonómico. Art 230 LOPJ, una de cada tres plazas se va a cubrir por el
denominado magistrado autonómico. Se presentan juristas de reconocido prestigio,
más de 10 años de carrera y es votado por la asambleas legislativas de la CCAA. Pasan
a ser magistrados de carrera. No son suplentes.

Los Jueces se nombran por antigüedad, por pruebas selectivas, ya que hay determinadas
materias que tienen que conocer especialistas.

Hay otro tipo de jueces, Jueces de Paz. Están nombrados por un periodo de cuatro años, por
los Tribunales Superiores de Justicias, propuestos por los respectivos ayuntamiento. En lo civil,
tiene una competencia residual pero la tienen, al igual que en materia penal.

Incompatibilidades:

- Ejercicio de otra jurisdicción ajena al poder judicial.

- Es incompatible la función judicial con el cargo de Senador, Alcalde, Diputado…
- Es incompatible con cualquier cargo o profesión que sea retribuida. Excepción, la
docencia e investigación jurídica. No es una competencia automática, sino que la tiene
que declarar el Consejo.
- Incompatible la militancia entre partidos políticos y sindicatos.

Prohibiciones:

- No pueden desarrollar su cargo, en salas o tribunales donde ejerza habitualmente de

abogado o procurador su cónyuge o persona con análoga relación de efectividad, o
pariente dentro del segundo grado de consanguinidad o afinidad. Esto no tiene lugar
cuando en la localidad hay más de diez juzgados o una sala con tres o más secciones.
Se trata de impedir, que en un lugar donde haya un juez o dos, el padre sea abogado y
la mujer procuradora…

Derechos de los jueces.

- Derechos profesionales.

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 o Remuneración.
o Reconocimiento de antigüedad.
o Tratamiento, ser llamados señoría en primera instancia, por ejemplo.
o Ocupar un puesto en el escalafón.
o Honores, traje (llevar traje), insignias (Juez, Magistrados, Magistrado TS).
o Permisos, licencias y vacaciones.
o Excedencias. Cuidado de hijos, parientes enfermos.

- Derechos jurisdiccionales.
o Independencia judicial. Actuar libremente en el ejercicio de la función
jurisdiccional. Sin recibir presiones e insinuaciones, ni del consejo ni de
superiores. Totalmente independientes a la hora de juzgar.
o Inamovilidad. No pueden ser separados, no pueden ser suspendidos en sus
funciones, ni trasladados ni jubilados. Solo en casos previstos expresamente.
o Inmunidad. El juez sólo puede ser detenido por orden de juez competente. No
por policía. Y sólo en caso de fragante delito. Artículo 348 LOPJ.
o Derecho de asociación. No pueden militar en partidos ni sindicatos. Pero sí
pueden asociarse libremente para la defensa de intereses y derechos
profesionales.

Deberes de los jueces.

- Tomar posesión de su cargo.

- Jurar y prometer lealtad al Rey, a la Constitución.
- Administrar recta, cumplida e imparcial justicia.
- Juzgar y ejercitar lo sentenciado. Hacer cumplir su resoluciones.
- Está prohibido el “Non Liquet”. Es dejar de juzgar pretextando oscuridad en el caso o
en la Ley. Jueces y Magistrados tienen prohibido el no juzgar porque “no veo claro el
caso” o porque no sabe “como interpretar la ley”.

Responsabilidad de los Jueces y Magistrados en el ejercicio de sus funciones. Es la

contrapartida de la independencia, según determina la doctrina civilista. Se trata de que el juez
no pueda ejercitar sus poderes de una forma negligente, abusiva…

- Responsabilidad penal. Se puede exigir por delito cometido en el ejercicio de su cargo.

Por querella del perjudicado, Ministerio Fiscal o cumpliendo también la función
popular.
- Responsabilidad civil. Hasta el año 2015, en que se promulga la ley orgánica de
reforma de la ley orgánica del poder judicial había tres clases de responsabilidad. Esta
ley orgánica suprime la responsabilidad civil. Porque la nueva disposición derogatoria
de esta ley, abolido los artículos 411 a 413 LOPJ, que contemplaba la responsabilidad
civil. Se consagra ahora, la responsabilidad directa del Estado por los daños cometidos
por los jueces y magistrados en el ejercicio de sus función a causa de error judicial, o
de funcionamiento anormal de la justicia. El Estado asume la responsabilidad directa
por estos motivos. Ahora bien, una vez resarcido el justiciable por el Estado, nada
impide que el Estado repita contra el Juez siempre que este haya actuado con dolo,

12
 culpa grave, siempre que esto se aprecie en sentencia o en resolución disciplinaria del
CJPJ.
- Responsabilidad disciplinaria. Artículos 417 a 419 LOPJ. Establecen una serie de
conductas que pueden ser faltas muy graves, graves y leves.
o Muy grave. Incumplimiento consciente del deber de fidelidad a la CE, afiliación
a partido político o sindicato, desempeño de un cargo público o político
renumerado…
o Grave. Falta respeto a superiores en orden jerárquico, en su presencia o
mediante escrito; interesarse por un asunto que lleva otro juez, realizar
recomendaciones…
o Leve. Falta de respeto pero menos importante (cuando no es grave), falta de
puntualidad, desconsideraciones con el justiciable, menosprecio a abogados,
justiciable, es decir, faltas de educación…
Las sanciones están previstas y son la advertencia si la falta es leve, la multa si la falta
es grave y si la falta es muy grave, separación del servicio, suspensión del cargo,
traslado forzoso. Las sanciones las impone:
 Falta leve. Tribunal.
 Falta grave. Comisión Disciplinaria del Consejo General Poder Judicial.
 Falta grave. Pleno del ¿?

La abstención.

Es una obligación que tiene todo juez o magistrado y cuya infracción constituye una falta muy
grave. Artículo 417.8 LOPJ. El órgano se va a abstener de conocer de un asunto en el cual
concurra alguna de las causas previstas en la Ley para poder abstenerse.

Tiene que abstenerse de conocer de determinados asuntos que vienen expresamente

prohibido. Son causas de abstención y de recusación:

- Vinculo matrimonial o situación de hecho asimilable con los litigantes o parentesco por
consanguinidad o afinidad dentro del cuarto grado, con cualquiera de los litigantes.
- Vinculo matrimonial o situación análoga, hasta el segundo grado, con los abogados o
procuradores de las partes.
- Ser o haber sido defensor judicial o integrante de los organismos tutelares de
cualquiera de las partes.
- Haber estado bajo el cuidado o tutela de cualquiera de las partes.
- Ser o haber sido denunciado por cualquiera de las partes.
- Tener pleito pendiente con algunas de las partes.
- Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes.
- Tener un interés directo o indirecto en el pleito causa o en otro semejante.

Por tanto las causas de abstención y recusación son estas, y estas personas (art 217 LOPJ)
cuando concurre alguna causa de abstención previstas, el órgano jurisdiccional tiene que
abstenerse de conocer. Si no lo hace y conoce sobre el pleito, incurre en falta muy grave.

Procedimiento. El Juez que insta que concurre alguna causa de abstención lo tiene que poner
de manifiesto por escrito, para conocimiento de la sala (si es un tribunal) o del superior

13
jerárquico (órgano ad quem). El órgano ad quem, es el órgano superior. El órgano superior o la
sala, a la vista de esta causa de abstención que expone el magistrado, tiene que tomar una
decisión. Pueden estimar o desestimar la causa. Si estima la causa, dicta un auto por el cual se
separa al magistrado del conocimiento de la causa y nombra a otro órgano jurisdiccional para
que conozca de ello. Por el contrario, si la desestima el magistrado sigue conociendo ese caso.

La recusación.

Tiene lugar cuando concurre alguna de las causas nombradas anteriormente, COPIAR, pero la
el juez no se abstiene y la LOPJ pone en manos del justiciable denominado la recusación.

Se plantea por escrito, con determinación de la causa y con la incorporación de un principio de

prueba. Se abre un incidente de recusación, que puede tener unas causas muy variopintas, se
entiende por la parte que no va a ser objetivo...

De este escrito, se da traslado a las demás partes, para que manifiesten si se adhieren al
mismo o se oponen. Y comunicarlo al Juez que está conociendo del incidente.

A continuación, se da traslado al Juez recusado para que este se manifieste sobre a la

concurrencia de la causa. Si el recusado se muestra conforme con la causa de recusación,
admite la causa como cierta, sin más trámites se resolverá el incidente y termina. Si manifiesta
que no concurre la causa, entonces se continúa con el incidente y el instructor lo que hace es
ordenar en su caso que se practique la prueba propuesta por la parte, la parte recusante.

Acto seguido, estos actos se van a trasladar al tribunal encargado de resolver. Además va a oír
al MF y resolverá el incidente sin que quepa recurso contra la resolución que dicte.

El órgano que decide es la Sala de la que forma parte el recusado, si se trata de un órgano
colegiado, o el superior jerárquico, si estamos ante un órgano unipersonal.

Por tanto, los jueces y magistrados no pueden conocer cuando concurran alguna de las causas
de abstención o recusación que se recogen en la LOPJ.

*Se insta por la parte, porque si lo instara el Juez estaríamos ante la abstención.

14
EL LETRADO DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA. (El secretario judicial).
El secretario judicial puede decirse (ahora denominados letrados) que son técnicos de la
Administración de Justicia. Artículos 440 y siguientes LOPJ.

Su función principal de los letrados de AJ, es ejercer la fe pública y la documentación de todas

las actuaciones judiciales, y también, la custodia de todos los expedientes obrantes en el
juzgado.

Potestades.

- Potestad de instrumentación. Otorga el carácter de documento público con

autenticidad a todos los documentos que intervienen. Todos los documentos judiciales
intervenidos por el secretario van a gozar de la categoría de documentos públicos.
- Potestad de dación de cuentas. Dar cuenta al órgano jurisdiccional de todos los
escritos que se presenten por las partes.
- Potestad ordenatoria. La lleva a cabo a través de las diligencias y de los decretos.
o Las diligencias son resoluciones del secretario que no pueden versar sobre la
materia de una providencia, es decir, que tenga que resolverla el Juez (ya que
el juez resuelve mediante sentencias, providencias…). Tienen la única finalidad
la mera ordenación o impulso del proceso. Van ordenando el proceso, por ello,
se llaman diligencias de ordenación.
o Pueden ser diligencias de constancia, que reflejan la existencia de un hecho o
acto procesado. O pueden ser diligencias de ejecución.
o Los decretos son decisiones motivadas. Son similares a los autos. Tiene lugar
por ejemplo, cuando se admite a trámite una demanda, pero tiene que
motivar si la admite a trámite o no.
o La ley es la que ha dotado a los secretarios de la mayor parte de estas
potestades resolutorias y ordenatorias.
- Potestad resolutoria.
- Órgano de comunicación. Es el órgano que comunica al juez y a las partes, y con las
demás autoridades judiciales. así, el secretario o letrado de administración de justicia,
a través de las citaciones, emplazamientos, requerimientos y notificaciones va a poner
en conocimiento a las partes las resoluciones judiciales.
- Director de la oficina judicial. Director del personal de la secretaria. Puede dictar
órdenes e instrucciones al personal colaborador integrado en la secretaría. A partir de
las Leyes 13/2009 se ha desdoblado la oficina judicial y ahora hay, unidades procesales
de apoyo directo y servicios comunes y por otro lado, unidades administrativas. Al
frente de unidades de apoyo directo existe un secretario y la dirección de las unidades
administrativas que no están integradas también puede tener un letrado de la
Administración de Justicia.

El ingreso es por oposición, grado en derecho, superar pruebas selectivas, no estar incurso en
un delito, seguir un curso, tiene lo mismos casos de incapacidad, incompatibilidad que para los
jueces y magistrados, pero no les alcanza, no tiene la prohibición de militar en partidos
políticos.

15
OFICINA JUDICIAL.
Las órdenes las da el Secretario.

Por debajo de estos, se encuentra la oficia Judicial. Está integrada por el cuerpo de gestión
procesal, antes oficiales de justicia.

Cuerpo de gestión procesal.

Para ingresar en el cuerpo hay que ser diplomado universitario, arquitecto técnico, ingeniero
técnico o equivalentes, hay que acceder por oposición.

Funciones  Colaboran en la tramitación de los distintos procedimientos. Documentan los

embargos., firman comparecencias,

Cuerpo de tramitación procesal.

Ingresar en el cuerpo hay que tener el título de Bachiller. Son funcionarios de apoyo a la
función procesal. Sobretodo, labores mecanográficas…

Antes eran auxiliares.

Cuerpo de auxilio judicial.

Antes agentes.

Para ingresar se exige el título de graduado en E.S.O o equivalente. Practican actos de

comunicación, llama a las partes, testigos…

CLASE 4. 13/02/2017

TEMA X. INTRODUCCIÓN. EL PROCESO. ACTOS PROCESALES

1. EL PROCESO. De forma general.
Se puede definir como un conjunto de derechos, posibilidades, cargas y obligaciones, que
asisten a las partes como consecuencia del ejercicio del derecho de acción y de la interposición
de la pretensión. Por tanto, ejercicio del derecho de acción y formulación de la pretensión. Son
dos elementos básicos del derecho.

16
Este ejercicio del derecho de acción y la interposición de la pretensión se realiza mediante una
serie de actos procesales (querella,… ), que están informados por los principios de
contradicción e igualdad.

- Pº Contradicción. Hay dos partes contrapuestas. Buscan lo contrario.

- Pº Igualdad entre las partes.

Las partes van a examinar sus posibilidades y expectativas de obtener una resolución
favorables que ponga fin definitivamente a sus controversias. Por tanto, el proceso es un
conjunto de obligaciones, derechos, posibilidades y cargas que asisten a las partes como
consecuencia del ejercicio de acción y la formulación, realizas mediante los oportunos actos
procesales.

Puede definirse el proceso como el instrumento que tiene la jurisdicción para la resolución de
una manera definitiva e irrevocable los conflictos que se plantean. Conflictos intersubjetivos y
sociales.

Para que haya un proceso, es necesario el ejercicio del derecho de acción. El proceso es
consecuencia de ejercitar este derecho, o del ejercicio del derecho a la tutela. La acción es el
motor del proceso. Sin el ejercicio de la acción no hay proceso.

2. LA ACCIÓN. DERECHO DE ACCIÓN.

La acción consiste en el derecho a poner en marcha la actividad jurisdiccional del Estado para
que resuelva mi conflicto.

El derecho de acción también puede ser definido como un medio de promover la resolución
pacifica y autoritaria de los conflictos intersubjetivos y sociales.

Se trata de un método de heterocomposición, en el cual hay una persona en el nivel superior

(Juez u Órgano Jurisdiccional), encargado de dirimir el pleito.

El derecho a la Justicia se realiza mediante el derecho de acción, otra cosa distinta es que se
gane o pierda el pleito.

Es un derecho constitucional, corresponde a toda persona frente al Estado y contra otro sujeto
con la finalidad de provocar un pleito y, además, lograr la correspondiente decisión sobre un
objeto de derecho privado o derecho procesal.

Es un derecho subjetivo-público que se concreta en el poder de cualquier ciudadano para

obligar al Estado a resolver un determinado conflicto. Es decir, un poder que asiste a todos y a
cada uno de nosotros para lograr la puesta en marcha de los órganos jurisdiccionales con la
finalidad de resolver nuestros conflictos.

El derecho de acción es consecuencia del Pº Igualdad de todos los ciudadanos ante la ley. Es
una conquista del Estado de Derecho. En el Antiguo Régimen (Partidas), el ejercicio del
derecho de acción estaba sometido al cumplimiento de determinadas condiciones económicas

17
o sociales. Actualmente, es un derecho cívico e inherente a la personalidad, que corresponde a
todo sujeto de derecho.

Para el ejercicio del derecho de acción no es preciso evidenciar un interés en el asunto que se
trata. Por eso tenemos la acción popular, como ya veremos. El sujeto pasivo de este derecho
es el Estado, que asume la obligación de administrar justicia, y lógicamente acude a crear el
Poder Judicial y faculta expresamente para el ejercicio de esta función de administrar justicia a
los órganos del poder judicial. Por ello, los órganos judiciales, por razón de la función que
tengan atribuidas están obligados a emitir una resolución que ponga fin al conflicto suscitado
entre las partes. Esta resolución, va a poder ser: positiva o negativa.

Es un derecho de carácter constitucional. Se encuentra recogido en el artículo 24 CE. Todos

tienen derecho a obtener una tutela judicial efectiva, de los jueces y tribunales, en el ejercicio
de sus derechos, obligaciones e intereses, sin que en ningún caso pueda producirse
indefensión. En este precepto se confunden dos derechos constitucionales que son el derecho
de acción y derecho defensa.

3. LOS DERECHOS y OBLIGACIONES.

Derechos.

- Derecho a no declarar contra sí mismo.

- Derecho a ser defendido por letrado.
- Derecho

Obligaciones. Artículo 118 CE.

- Es obligado cumplir las sentencias. Es decir, resoluciones firmes de tribunales.

- Es obligada la colaboración con la Administración de Justicia. Prestar la colaboración
requerida por los tribunales en el curso del proceso.
- Obligación de comparecencia.
- Obligación de actuar con buena fe procesal.
- Obligación de exhibición de documentos.
- Obligación de soportar un análisis de sangre en procesos de investigación.

3.1. POSIBLIDADES Y CARGAS.

Posibilidades.

Son oportunidades procesales que se ofrecen a las partes en el curso del proceso. Y si se
utilizan las oportunidades, se obtienen determinadas ventajas y se aumentan las expectativas

18
de obtener una sentencia favorable. Todo el proceso civil está dominado de posibilidades y
cargas.

Por ejemplo, nos interponen una demanda, nos la notifican, ¿Qué podemos hacer? Varias
cosas, son posibilidades de actuación. Son POSIBILIDADES. Podemos contestar, no contestar,
no comparecer. Por tanto, estas posibilidades son OPORTUNIDADES. Me interponen una
demanda, y se me da la oportunidad de no comparecer, de contestar… no hay obligaciones ni
derechos, tengo la oportunidad. Esta oportunidad hace que si la “juegas bien y las utilizas” nos
va a ir bien, y viceversa.

Cargas.

Son actos procesales que realiza la parte para evitar una desventaja procesal. En último
término, para evitar la sentencia desfavorable.

Por ejemplo, comparecer para evitar la declaración en rebeldía.

Por ejemplo, lo que se llama la carga de la prueba. Cuando hay una prueba civil, yo tengo la
carga de probar como demandado. Es decir, si como demandado tengo esa carga, no me
puedo limitar a negar lo que dice la otra parte, sino que tengo que probar. Si no pruebo va a
recaer una sentencia.

4. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES.

Se entienden como unos requisitos que tiene que cumplirse para que puedan surgir
válidamente estas posibilidades y estas situaciones procesales.

Si no se dan estos presupuestos, el proceso no puede iniciarse y por tanto, ni posibilidades ni

cargas.

Los requisitos, pueden ser:

- Relativos al Juez.
o Jurisdicción. Que esté investido de jurisdicción.
o Competencia. Tenga competencia.
- Relativos a las partes.
o Capacidad para ser parte.
o Capacidad procesal.
o La postulación. Se trata de que las partes vayan asistido de letrados y
representados por procurador.

- Relativos al objeto.
o Litispendencia. “Litis” es litigio/conflicto y “pendencia”. Se trata de que hay
otro proceso sobre el mismo objeto que se está viendo en el mismo órgano u
otro órgano judicial.
o Cosa juzgada. Ya se ha juzgado el caso que tiene el mismo objeto y parte.

19
En cualquier caso, condicionan la admisibilidad del pleito y condicionan la válida emisión de la
sentencia.

La regulación de estos presupuestos constituyen un derecho necesario o indisponible, es decir,

que todos los presupuestos procesales están regulados por normas de Ius Cogens, están fura
del voluntad de lar partes.

La concurrencia de estos requisitos o presupuestos, puede ser examinados:

- De oficio. En cualquier momento del pleito, los órganos jurisdiccionales pueden

examinar su concurrencia. Si el órgano jurisdiccional de oficio no observa nada, el
demandado tiene la carga de alegarlo a través de las excepciones.
- A instancia de parte. Las partes, pueden denunciar la falta de algún requisito procesal
a través de las excepciones. La carga la tiene el demandado. Si falta un presupuesto
procesal el órgano jurisdiccional va a dictar una resolución “In Limine Litis”, es decir,
no se va a tramitar el pleito (litis) porque falta algún presupuesto procesal. Pero puede
ser, que sea al final de todo el proceso, cuando el Juez determina que no tiene
competencia o porque la parte no tiene capacidad, es cosa juzgada. En este caso se
dicta una sentencia absolutoria en la instancia. No entra en el fondo por falta de
presupuesto procesal. En cualquiera de los dos casos NO tiene fuerza de cosa juzgada,
dejan a salvo el derecho de la parte para acudir a los órganos judiciales pero ya sin
ninguna falta de presupuesto procesal.

El examen de la concurrencia de estos presupuestos no supone una valoración judicial

subjetiva, no hace falta prueba, interpretación alguna. Simplemente, se dan los presupuestos o
no. Es decir, no nos metemos en un pleito para ver si estamos ante los presupuestos o no.

*Sentencia absolutoria en la instancia. No entra en el fondo porque falta algún presupuesto

procesal. Por ello, se la da la competencia al Juez para que a lo largo de todo el proceso para
ver si se cumplen todos los requisitos procesales.

*Sentencia In Limite Litis o sentencia absolutoria en la instancia  NO ES COSA JUZGADA. Por

lo que se deja a salvo el derecho de la parte, para que en un momento posterior, pueda acudir
de nuevo a los órganos judiciales, cuando ya no concurra una falta de presupuestos procesales.

5. ESTRUCTURA DEL PROCESO.

El proceso siempre se inicia a instancia de parte. El órgano jurisdiccional no puede iniciar la

actividad procesal sin que nadie se lo pida.

Los jueces tienen que aplicar la ley sin favoritismos, sin dependencia. Se pueden clasificar los
actos procesales:

- Actos de alegación.
- Actos probatorios.
- Actos de impugnación. Sistema de recursos.
- Actos de ejecución.

El proceso comienza siempre con la demanda, se realizan una serie de actos, y lo normal es
que termine en sentencia. Esto es recurrible en apelación. Todas la sentencias interlocutorias

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también son recurribles. Estas sentencias son las que dicta el secretario, las providencias. Son
recurribles y son objeto de recurso de reposición. Pero nosotros, nos referimos a apelación.
Este recurso de apelación acaba en sentencia que puede ser recurrible en casación. Este
recurso de casación termina en sentencia. Despues de esto, viene la sentencia de ejecución. En
la demanda hasta que se dicta sentencia es primera instancia. Desde esta sentencia hasta el
recurso de apelación es segunda instancia. Y desde el recurso de apelación hasta el recurso de
casación estamos en fase de casación. Es un mismo proceso, con el mismo objeto y las mismas
partes. Desde que interpongo la demanda hasta que recae sentencia, es un único proceso. El
proceso puede quedarse en primera instancia porque nadie recurra.

Estructura del proceso. Hay dos tipos de proceso:

- Juicio Ordinario.
o Primera instancia.
 Fase escrita. Demanda y contestación.
 Fase oral.
 Audiencia Previa.
 Juicio. Termina con una sentencia y es apelable.
 Fase decisoria.
o Apelación.
 Se resuelve ante quien dicta sentencia.
 Es apelable.

- Juicio Verbal.
o Primera fase escrita.
o Segunda fase oral. La vista.

La fase alegatoria siempre es escrita, luego viene la oralidad que puede darse o no.

TEMA X. LOS ACTOS PROCESALES.

1. LOS ACTOS PROCESALES.
Los actos procesales son actos jurídicos que se realizan bien por el órgano jurisdiccional, bien
por las partes, o bien por el letrado de la Administración de Justicia a través de los cuales se va

21
realizando el proceso y que producen sus efectos, directos e inmediatos en la constitución del
proceso, en el desarrollo del mismo y en el fin del proceso.

Los actos procesales son distintos de los hechos procesales. Los hechos procesales son
independientes de la voluntad humana, por ejemplo, la muerte de una de las partes es un
hecho procesal que tiene consecuencias procesales como es la sucesión procesal.

Requisitos.

- Tiempo. Los actos procesales tiene que estar realizados en día y hora hábil. Son
aquellos días y horas comprendidos dentro del proceso ordinario, excepto sábados y
domingos, día 24 de diciembre, 31 diciembre, fiestas nacionales y locales. Además,
tampoco los días del mes de Agosto. En lo penal, son días hábiles todos los del año y
todas las horas son hábiles. La jurisdicción penal siempre es hábil.
- Lugar. El lugar de los actos procesales es la Oficina Judicial, es decir, la sede del órgano
jurisdiccional. Hay excepciones, la prueba de reconocimiento judicial, hay que salir
fuera de tal oficia. O el auxilio judicial que tiene lugar cuando el juez recaba de otro
órgano jurisdiccional la realización de algún acto procesal.
- Plazo. Tienen que realizarse en el plazo que está previsto en la Ley.
- Término. Significa que un acto procesal tiene que realizarse en un día concreto y
momento determinado. Se puede hacer en un día o en varios.
- Forma. Oralidad y escritura. Ahora mismo es predominantemente oral. Por lo menos
es a lo que tiende el Legislador.
- Lengua. El castellano es idioma oficial en todo territorio nacional y las CCAA pueden
tener una lengua propia y los actos procesales se pueden realizar en esta lengua.
- Publicidad. Las actuaciones orales son públicas. El artículo 24 CE establece el derecho
a un proceso público con todas las garantías. Hay dos tipos de publicidad dependiendo
de si pueden asistir al proceso todo el mundo o solo las partes. La publicidad puede
ser:
o Publicidad absoluta. Todo el mundo.
o Publicidad relativa. Sólo las partes. Todos los procesos inquisitorios suelen ser
publicidad relativa.

o Directa o activa. Si las partes están autorizadas para intervenir en el acto

procesal.
o Indirecta o pasiva. Cuando a las partes se le da conocimiento del acto una vez
realizado el mismo.

o Inmediata. Asistencia física del público a las actuaciones.

o Mediata. Cuadro hay un medio de comunicación entre el Juicio y el público
receptor de esta publicidad.

En el proceso civil la actividad es pública, excepto en los procesos inquisitorios

(matrimonial…). En lo penal, muchas veces se decreta el secreto de las actuaciones
incluso para las partes.

2. LAS ACTUACIONES DE LAS PARTES.

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Los actos de las partes son de dos clases:

- Actos de postulación. NO confundir acto de postulación de las partes con postulación

que tiene que ver con el letrado y procurador. Son aquellos actos en los que las partes
piden algo al órgano jurisdiccional. Por ejemplo, la demanda, los actos de prueba,
solicitar admisión de un recurso... POSTULACIÓN = PETICIÓN.
- Actos de causación. El acto no va dirigido a obtener una resolución judicial
determinada, sino que actúa directamente el acto de las partes sobre el proceso,
modificando o extinguiéndolo. Tiene unas consecuencias en el proceso pero NO se
pide nada. Por ejemplo, desistimiento, sumisión expresa…

3. LOS ACTOS DEL JUEZ.

Los actos del juez son de tres clases. Sólo actúa mediante tres actos:

- Providencias. Sirven a la ordenación material del proceso. El órgano judicial dicta

providencias que dan marcha al proceso. Requisitos:
o Lugar.
o Fecha. ´
o Órgano que las dictan.
o Que es lo que mandan.
o Si el Tribunal lo considera conveniente o la ley lo considera para el caso
concreto, tiene que incluir una pequeña motivación.
- Autos. Siempre tiene que estar motivado o fundamentados, con fundamentos de
hecho y de derecho, debidamente numerados y separados. Los autos terminan con la
parte dispositiva. Revisten forma de auto cuando:
o Resoluciones que pueden poner fin al proceso en determinados casos.
o Puede resolver recursos contra providencias del juez.
o Resuelve incidentes procesales.
o Resuelve los recursos contra los decretos del secretario.

Siempre tiene que indicar el lugar, la fecha, órgano que la dicta, que establecen.
Antecedentes de hecho, fundamento de derecho y parte dispositivo (lo que ordenan).
Además, el auto tiene que establecer si es recurrible y ante que órgano y en que plazo.

- Sentencias. Pone fin al proceso en cualquiera de sus instancias. Tiene que ser
motivada, es decir, cuales son los fundamentos en los que basan su fallo. En la
sentencia NO hay parte dispositiva sino que hay fallo. La sentencia tiene que estar
motivada es una exigencia constitucional y será nula si no está motivada, en base a
antecedentes de hecho, fundamentos de derecho y fallo. Tipos de sentencias:

o Sentencia sobre el fondo. Entra a conocer y resolver el asunto.

o Sentencia absolutoria en la instancia. No entra a conocer porque falta algún
presupuesto procesal. Lo deja sin juzgar, para quelas partes inicien un nuevo
pleito sobre lo mismo cuando concurran todos los presupuestos procesales.

23
 o Sentencia definitiva. Es aquella contra la que cabe recurso, ordinario o
extraordinario. Es decir, apelación (ordinario) o casación (extraordinario). No
tiene fuerza de cosa juzgada material.
o Sentencia firme. No cabe recurso. Tiene fuerza de cosa juzgada material.

o Sentencia estimatoria. Cuando estima la demanda.

o Sentencia desestimatoria. Cuando no estima la demanda.
o Sentencia parcialmente estimatoria. Cuando estima en parte la demanda.

4. ACTOS DEL SECRETARIO.

Los secretarios actúan a través:

- Diligencias. Son resoluciones del secretario de la Administración de Justicia. Se limitan

a comunicar a las partes aquellas decisiones del secretario para las cuales es
competente. Pueden ser de:
o Ordenación. Vienen referidas al impulso del proceso. Por tanto, el letrado de la
administración de justicia las dicta en aquellas materias de impulso de
proceso, que no pueden ser resueltas por auto, sentencia o providencias. El
objeto es la mera impulso del proceso. No se requiere actividad del letrado ni
decisión alguna, en la medida, en que se van cumpliendo los requisitos legales
para que vaya produciéndose el proceso.
 Se diferencia de las providencias, en que las providencias están
dictadas por el órgano jurisdiccional y éstas implican una decisión
judicial, mientras que las diligencias son dictadas por el secretario y no
hace falta . “Paralelismos con las providencias”.
o Constancia. La existencia de un hecho o acto procesal.
o Comunicación. Finalidad de poner en conocimiento de las partes la resolución
del órgano jurisdiccional.
o Ejecución. Son aquellas que van a tener lugar en la fase de ejecución.
- Decretos. Son resoluciones motivadas del secretario, que tienen cierto paralelismo con
los autos. Aparecen despues de la Ley 13/2009 de la oficina judicial. Los decretos, el
secretario va a admitir a trámite la demanda. Para ello se necesita el decreto, no
puede hacerse por diligencia. También se utiliza cuando se pone término al proceso
por algún motivo. Y en cualquier situación, puede dictar un decreto de cualquier clase,
cuando fuera conveniente razonar sobre lo resuelto. En este sentido, se expresa el
artículo 206 LEC.

CLASE 5. 15/02/2017

5. ACTOS DE COMUNICACIÓN.

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Son transcendentales a la hora de garantizar los principios del proceso. Para que el proceso
este válidamente constituido los actos de comunicación son fundamentales. Se trata de dar
cumplimiento a los principios de contradicción y principio de audiencia. Estos dos principios,
para que existan tiene que haber actos de comunicación y que se cumplan totalmente. Los
actos de comunicación puede ser:

- Notificaciones. Son aquellos actos por los cuales se comunica a las partes las
resoluciones jurisdiccionales, tanto las dictadas por el juez y las resoluciones dictadas
por el letrado. Hay que poner si la misma es firme o si cabe recurso, en que plazo y
ante que órgano jurisdiccional. Comunican la sentencia.
- Citaciones. Son aquellos actos de comunicación mediante los cuales se hace un
llamamiento a partes o a terceros para que comparezcan ante el órgano jurisdiccional
para realizar una actuación procesal. Por tanto, es una llamada a las partes para que
comparezcan. La forma de la citación es una cédula que tiene que contener:
 Identificación del órgano jurisdiccional.
 Asunto en el cual recae la situación.
 Identificación de la persona a la cual se le hace la citación.
 Objeto de la citación.
 El lugar, día y hora para acudir a llamamiento. Es fundamental.
 Cualquier pretensión que la ley diga.
- Emplazamientos. Son actos de comunicación mediante los cuales se comunica a las
partes una resolución judicial, que dice que la parte tiene que comparecer en los autos
durante un lapso de tiempo para la realización de alguna actividad procesal. La
diferencia con la citación, es que la citación te llaman para comparecer un día y hora
concreta, mientras que en el aplazamiento se da un plazo para que comparezcas.
- Requerimiento. Se pone en conocimiento de las partes o de terceras personas una
resolución judicial para que realicen una actividad distinta a la mera comparecencia
ante el órgano jurisdiccional.

¿Cómo se realizan estos actos de comunicación?

Hay distintas maneras:

- A través de procurador. Es con carácter general lo mas usual. Si las partes han
comparecido a través de procurador, ante el órgano jurisdiccional, la regla general es
que las notificaciones, requerimiento, citaciones… Se hace a través del procurador
legalmente habilitado. Todos los actos lo tienen que firmar por el procurador, todos
los actos que refieran a su parte.
El lugar, es la sede nacional o un servicio común de recepción, organizado por el
colegio de procuradores.

- Por correo o telegrama, o medios similares. Si las partes no actúan por medio de
procurador o bien se trata de comunicar algo a personas que van a intervenir en el
pleito pero no son parte (por ejemplo, testigo, perito) a éstas, el artículo 160 LEC
establece que se realicen por correo o telegrama o medio semejante. Lo fundamental,
es que quede constancia fehaciente de su recepción por el destinatario, del contenido
y fecha. Se envía al domicilio que aparezca en el padrón o el domicilio que aparezca en
el Registro Mercantil.

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 El demandante tiene la carga de aportar cual es el domicilio del demandado. Si el
demandante manifiesta que no le es posible saber cual es el domicilio del demandado
podrá dirigirse al órgano jurisdiccional y éste tiene obligación de averiguar el domicilio
del demandando. ¿Cómo? Dirigiéndose a registros, a colegios profesionales… si estas
averiguaciones no dan fruto, entonces, el letrado/secreto de la administración de
justicia, comunicará los datos que le consten al registro central de rebeldes civiles.

- Entrega directa y personal al destinatario. Tiene lugar siempre cuando se trate de la

primera personación del demandado en el juicio. Artículo 149 y 152 LEC. No puede
realizarse en cualquier domicilio sino que tiene que ser en el domicilio actual o real, es
decir, donde desarrolla su vida privada, familiar o laboral o en el cual ejercita sus
derechos. El órgano jurisdiccional esta obligado constitucionalmente a indagar cual es
el domicilio real del demandado. Si el demandado se negara a recibir la cedula en el
cual se le emplazada por primera vez para su personación en los autos o ante el juez,
se le va a hacer saber el funcionario que le lleva la cedula, que queda depositada una
copia de esta resolución en la cual se le cita, que queda a su disposición en la
secretaría del juzgado. Ahora bien, si el demandado no se encuentra en su domicilio
podrá hacerse la entrega a familiar, empleado mayor de 14 años que se encuentre en
el domicilio o bien, incluso al conserje de la finca.

- Edictos. Tiene lugar:

o Cuando no conste el domicilio del demandado y las averiguaciones para saber
cual es el domicilio hayan resultado infructuosas.
o Cuando el domicilio no conste en el registro central de rebeldes.
o Cuando se sabe el domicilio pero no se encuentra nunca a nadie en él.

Actos de comunicación por medios electrónicos.

Se trata de la presentación en la oficia judicial de documentos mediante sistemas telemáticos
o electrónicos. Para que se considere que estos medios de comunicación son seguros surge la
firma electrónica que nos va a permitir la comprobación de la procedencia y la integridad de
los mensajes. A partir de la ley 54/2003 se permite el uso de la firma electrónica en el seno de
la Administración Pública. Y el Ministerio de Justicia ha desarrollado un sistema para la
comunicación en juzgados y tribunales.

- Sistema telemáticos. Los escritos de las partes se pueden presentar hasta las 15 horas
del día siguiente hábil al vencimiento del plazo.
- Sistema electrónicos. Los escritos/correos hay que presentarlos dentro del plazo
exigido.

6. NULIDAD E INEFICACIA DE LOS ACTOS DE COMUNICACIÓN .

26
Los actos de comunicación tienen que hacerse de una forma que realmente cumplan esta
función, es decir, que informen. Que las partes sean debidamente informadas de las
resoluciones que se están dictando en el proceso del cual son parte.

La notificación defectuosa va a impedir un juicio contradictorio y va a originar un perjuicio real

y efectivo, en las posibilidades de defensa de alguna de las partes. Se produce indefensión. En
este sentido, el artículo 166 LEC declara la nulidad de actos procesales que e practiquen con
violación de las garantías preestablecidas. Pero siempre y cuando, esta violación haya
producido indefensión. Significa que, si la persona interesada no denuncia la nulidad en la
primera comparecencia ante la autoridad judicial, el acto va a desplegar todos sus efectos. Es
decir, hay que denunciar la vulneración ya que de lo contrario se está aceptando y por tanto
no va a ser posible decretarlo como nulo.

La nulidad de los actos procesales.

Pueden ser dictados por el Juez, Secretario.. LOPJ al referirse a todos estos actos establece en
su artículo 238 que serán nulos de pleno derecho:

- Cuando se produzcan con manifiesta falta de jurisdicción o competencia. Es decir,

cuando haya una vulneración del derecho legal a juez o jurado.
- Los actos que se realicen bajo violencia o intimidación.
- Cuando se prescinda de la norma esencial de procedimiento. Cuando en la realización
de estos actos se prescinda de normas esenciales de procedimiento, pero siempre que
se haya producido indefensión. Por normas esenciales entendemos aquellas normas
de orden público que regulan algunos de los principios del proceso, (Dº natural, pº
contradicción…).
Se da indefensión cuando la actuación del órgano jurisdiccional entraña menoscabo
del derecho a intervenir de alguna de las partes.
o Doctrina. Se ha determinado que no se produce indefensión:
 No existe indefensión aunque e le haya privado a la parte de una
posibilidad de actuación cuando dicha situación haya sido buscada
intencionadamente por la parte que la invoca. Es decir, cuando se
busca la indefensión por parte de la parte con intención, con un
comportamiento doloso o negligente.
 Cuando esta situación de indefensión trae causa de una actuación
desacertada, errónea, equivocada del que invoca la indefensión.
 Cuando esta situación de indefensión ha sido provocada por una
conducta de ocultamiento de la parte que la invoca.
 Cuando quien insta la nulidad no ha usado todos los medios que
ofrece el órgano jurisdiccional con la debida pericia técnica.
- Los actos que se realicen en ausencia del letrado de la parte, es decir, actos sin firma
del letrado será nulo. Cuando la ley determine que es preceptiva.
- Cuando se celebre una vista sin perceptiva intervención del letrado de la
Administración de Justicia. La asistencia del letrado de la Administración de Justicia no
es necesaria en todas las vistas. Si la vista va a ser grabada no es precisa la presencia
del letrado de la Administración de Justicia. El letrado va a dar fe de que lo grabado es
auténtico, dará fe por medio de la firma electrónica. Aunque algunas vistas si
requieren su presencia del letrado/secretario y de lo contrario, sería nulo.

27
 - Cuando se resuelvan por medio de diligencias de ordenación o decreto, por secretario,
cuestiones que tienen que ser resueltas por providencia, auto o sentencia, es decir,
resueltas por el Juez.

La nulidad puede ponerse de manifiesto por las partes o de oficio por el órgano jurisdiccional.
Las partes van a pedir la nulidad por medio de los recursos que se establezcan en la ley contra
la resolución de que se trate. Por ejemplo, si la parte entiende que la sentencia es nula porque
es incongruente, cuando se dicta la sentencia se d aun plazo para recurrirla. En este recurso es
donde hay que establecer nuestro interés del que e declare la nulidad. Mediante recurso de
apelación.

El órgano jurisdiccional de oficio puede declarar la nulidad en cualquier momento y puede

declarar la nulidad de todas o alguna de las actuaciones.

El incidente de nulidad.
No está previsto contra luchas contra todas las infracciones de las normas esenciales del
procedimiento que se puedan dar en cualquier resolución judicial.

Únicamente procede este incidente de nulidad contra resoluciones definitivas dictadas en

única instancia o en segunda instancia, siempre que contra la sentencia no quepa posibilidad
de casación ante el TS. Y sólo cabe, exclusivamente, por los vicios determinados en el artículo
241 LOPJ, es decir, por la vulneración de un derecho fundamental de los recogidos en el
artículo 53 CE.

El incidente de nulidad no es un recurso, sino que es un remedio extraordinario de rescisión de

sentencias firmes. Se trata de conseguir la nulidad de una sentencia firme porque no cabe
recurso. NO es un recurso. Si no es recurso, es un remedio extraordinario de rescisión de
sentencias firmes.

Competencia. Es competente para conocer el mismo órgano que dictó la sentencia respecto
de la cual se pide la nulidad.

Legitimación. Pueden solicitar el incidente quien haya sido parte legítima en el pleito, se insta
contra las demás partes.

Procedimiento. Admitido a trámite el incidente de nulidad se va a provocar la suspensión de la

ejecución. Las partes van a ser oídas, que no han pedido el incidente y una vez oídas, el órgano
que esta conociendo va a dictar la resolución que estime conveniente, es decir, va a establecer
la nulidad o va a establecer que no establece la nulidad. Si se estima la nulidad, se va a declarar
nulo el acto que se trate y se van a reponer las actuaciones en ese momento para que
continúen (el demandado dice que no se le notificó en el acto del juicio, no compareció en el
juicio porque dice que no se le notificó. Es decir, dice que no se le notificó el acto de
comunicación; si es verdad esto lo que hace es que anula el acto de comunicación y dice que
se le comunique conforme a derecho a continuación). En el caso que establezca que no
procede la nulidad, condena en costa a la parte que inicio el incidente de nulidad, es decir, al
solicitante de la nulidad y podrá imponer una multa entre 90-600€. Contra la resolución que
resuelve el incidente de nulidad no cabe recurso.
CLASE 7. 20/02/2016

28
PROCESAL CIVIL.
TEMA X. EL OBJETO DEL PROCESO.
1. LA PRETENSIÓN.
El objeto del proceso es la pretensión. Se define como un acto o declaración de voluntad
debidamente fundamentada. Es un acto de voluntad del actor que se deduce frente al órgano
jurisdiccional/juez y se dirige frente al demandado. En cuya virtud, se solicita al órgano una
sentencia en relación con un derecho, bien jurídico, con una situación jurídica, con una
relación jurídica para que los aclare, afirme o niegue su existencia, o bien, para que condene al
demandado a la realización de una determinada prestación.

Elementos de la pretensión. Está integrada por:

- Petición.
- Partes.
- Causa de pedir.

En la demanda se determina el objeto. Pero hay algunas excepciones que veremos a

continuación.

Está individualizada por estos elementos, y el objeto del proceso viene conformado por la
petición del actor. Pero al lado de esta demanda, la contestación a la demanda también puede
formar parte del objeto del proceso. Ocurre esto cuando hay reconvención (lo que el
demandado reconviniente pide en su contestación y en la demanda de reconvención también
va formar parte del proceso).

Por otra parte, algunas excepciones también van a formar parte del objeto. Por ejemplo, la
compensación.

Requisitos formales de la pretensión. No integran la pretensión, sino que condicionan su

admisibilidad, es decir, que se admita a trámite. Si estos requisitos no concurren, entonces,
recae una sentencia absolutoria en la instancia, es decir, no va haber tramitación la pretensión.
Estos requisitos son, por ejemplo:

- Falta capacidad procesal de las partes.

- Falta capacidad para ser parte.
- Falta de capacidad de competencia del órgano jurisdiccional.

Requisitos materiales/de fondo de la pretensión. Son inherente a la pretensión y su

incumplimiento, da lugar a una sentencia sobre el fondo pero que va a absolver al demandado.
Por tanto, una sentencia sobre el fondo absolutoria del demandado y que va a provocar la
desestimación total de la pretensión del actor. Se clasifican en:

- Subjetivos.

29
 o Legitimación.
 Activa. El actor tiene que ser parte de una relación jurídico material
que es la que se lleva al pleito.
 Pasiva. El demandado tiene que ser parte de la relación jurídica
material.

Puede ser que la legitimación no consista en formar parte de la relación

jurídica sino tener un interés legítimo en el pleito. Que puede ser:

 Directo.
 Colectivo.
 Difuso.

Cuando falta la legitimación, que es un requisito subjetivo material, recae una

sentencia sobre el fondo absolutoria del demandado. Por esto la legitimación
no puede ser examinada de oficio por el órgano jurisdiccional ni tampoco
puede ser subsanada su falta en el pleito.

- Objetivos.
o Petición o suplico. Se encuentra en la demanda. Es el contenidos sustancial.
Es lo que pido, lo que quiero. El motivo por el que voy al pleito e interpongo la
demanda. Se plasma en el suplico de la demanda y determina el contenido
sustancial de la pretensión, y así mismo determina la naturaliza cualitativa y
cuantitativa de la pretensión. Es decir, el suplico me va a decir si pido 1000€,
cual es la cuantía del pleito que será 1000€. Y también la cualitativa, si no pido
dinero sino una declaración del órgano jurisdiccional del que X es el padre de
mi hijo, se establece la naturaleza cualitativa de la pretensión. Se puede
distinguir dentro de la pretensión:
 Objeto inmediato. Está constituido con la petición estricto sensu, es
decir, con lo que yo escribo en el objeto de demanda.
 Objeto mediato. Es el bien litigioso o relación jurídica de la cual trae
causa la pretensión. Bien determinado por un derecho subjetivo o un
interés que tengo al cual se contrae dicha petición.

o Fundamentación. Sirve para que nos puedan dar la petición. Integra el objeto
del proceso y sirve para motivar el por qué de la petición y por qué se nos
tiene que dar. La fundamentación por la que pido es la causa de pedir (“causa
petendi”). Se trata de una fundamentación fáctica y de hecho. Y luego, una
fundamentación jurídica, ya que hay una norma en el código civil que
establece ese derecho. Está formada por:
 Hechos. No cualquier hecho sino hechos que integran el supuesto de
hecho de la norma jurídica cuya aplicación se pide. LOS MÁS
IMPORTANTE SON LOS HECHOS. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA.
 Fundamentos jurídicos.

30
  ¿Qué es lo más importante, los hechos o la fundamentación jurídica?
 Tª de la sustanciación. Establece que lo fundamental son los
hechos. Se sigue esta teoría en nuestro país. Lo mas
importante son los HECHOS. Son lo que tenemos que aportar
como fundamento de la pretensión. Lo que pruebo es lo más
importante, aunque también con fundamentación jurídica. No
cualquier hecho, sino hechos que constituyen el supuesto de
la norma jurídica cuya aplicación se pide.
 Tª individualización. Establece que lo fundamental son las
normas jurídicas.

Por otro lado, tenemos que el órgano jurisdiccional no queda vinculado por la
norma/fundamentación jurídica que hayamos expuesto en nuestra demanda. Así impera el Pº
Iura Novit Curia.

2. CLASES DE PRETENSIONES.
Se pueden clasificar en tres clases:

- Declarativas. Declaración de un derecho.

- Ejecutivas. Se inicia un juicio ejecutivo o sumario o un procedimiento de ejecución.
- Aseguratorias. Se trata de asegurar la resolución que recaiga. Asegurar la efectividad
de la resolución. Que cuando recaiga la sentencia y diga, por ejemplo, que me tiene
que entregar dinero por un impago, hay que asegurar que no esté insolvente la
persona que me tiene que dar el dinero. Se pide que se adopten una serie de medidas
cautelares, para asegurar la condena, para que cuando llegue con la sentenciase pueda
cumplir.

Se diferencian unas de otras por la petición que se va a hacer ante el órgano jurisdiccional
frente al demandado.

2.1. PRETENSIONES DECLARATIVAS.

- Declarativas de condena. Lo que el actor pide es la declaración de una prestación
debida por el demandado. Es decir, que se declare que el demando le debe al actor
una prestación. Por ello, la sentencia que recaiga va a ser un título para hacer efectiva
esa prestación.
Lo que pido es obtener una sentencia en la cual se declare una prestación debida por
el demandado. Y la sentencia que recaiga constituye un título para hacer efectiva esta
prestación.
En la práctica las pretensiones declarativas de condena son siempre pretensiones
mixtas porque normalmente tienen dos pronunciamientos, se piden dos
pronunciamientos en las sentencia que recaiga, que son:
o Declaración de un derecho. Por ejemplo, declarará que la compraventa ha
existido.
o Condena. Que el vendedor tiene que entregar el objeto, o que el comprador
tiene que dar el dinero.

31
 Las pretensiones declarativas son las mas frecuentes en los tribunales. Lo que pide el
actor es doble:

o Pide un titulo que sirva para la ejecución.

o Pide el reconocimiento de su derecho.

Las sentencias que recaen son ejecutables. Que puede ser ejecución voluntaria de la
sentencia o si no se hace de manera voluntaria, se abre un procedimiento de
ejecución, con otra demanda que es la demanda ejecutiva.

- Meramente declarativas. Lo que pide la parte actora es simplemente que se declare la

existencia de una relación jurídica o de un derecho subjetivo. Pueden ser:
o Positivas. Cuando lo que se pide es que se afirme por el órgano jurisdiccional
la existencia de la relación jurídica o del derecho del que se trate.
o Negativas. Lo que se pide es que se niegue o rechace ese derecho o relación
jurídica.
La sentencia que recae cuando se ha deducido una pretensión meramente declarativa,
no es ejecutable, no hay título ejecutivo. Sin embargo, tienen un reconocimiento erga
omnes. Pero NO son título ejecutivo. Además, son inscribibles en los distintos
registros. Por ejemplo, si he pedido el reconocimiento de mi paternidad la sentencia es
inscribible en el Registro Civil.

La finalidad de estas pretensiones es la necesidad de dotar de seguridad jurídica y de la

situación de certeza de una situación incierta o controvertida. Se acude a estas
pretensiones meramente declarativas en situaciones de incertidumbre o controversia.
Por ejemplo, se discute mi propiedad sobre una cosa. Pero no se puede ejecutar,
porque tendría que demandar a todo el mundo para que supiera que esa propiedad es
mía. Produce efectos erga omnes.

Para que puedan tramitarse necesitan que el derecho o que la situación esté discutida
o controvertida, por tanto, no se puede acudir al pleito si nadie discute o pone en duda
la relación de la que se trate. No se puede acudir al órgano jurisdiccional si nadie pone
en duda esta relación jurídica, sino que hace falta un interés jurídico. Sin esta
sentencia el actor sufre un daño porque debe discutido su derecho.

- Constitutivas. Lo pide el actor es obtener un cambio en una situación existente porque

sin acudir a esta declaración del órgano jurisdiccional no es posible el cambio jurídico
de esta relación. Se trata de situaciones en las cuales la voluntad del justiciable no
basta para el cambio en la situación jurídica o relación jurídica. Pueden ser:
o Impropias o voluntarias. Son aquellas que no precisan del proceso para que
se produzca la modificación de la relación jurídica. Simplemente por la
declaración de voluntad se puede proceder al cambio jurídico. Por ejemplo, la
constitución de una servidumbre.
o Propias o necesarias. Son aquellas que exigen acudir al proceso para que se
produzca esta modificación de la relación o situación jurídica del que se trate.

32
 Por ejemplo, la incapacitación. Sólo se puede incapacitar mediante una
resolución judicial.

La legitimación va a venir referida al estado o cualidad requerida por la situación cuya

modificación se pretende. Por ejemplo, en el caso del matrimonio, hay que ser parte
de esta relación matrimonial para poder ejercitar una pretensión constitutiva. Se tiene
que ser el esposo o la esposa.

Las sentencias constitutivas no son ejecutables. Son sentencias que producen efectos
erga omnes, al igual que las sentencias meramente declarativas. Se diferencian ambas,
en que las sentencias constitutivas sus efectos son ex nunc (son pro-futuro, producen
efectos para el futuro) los efectos son a partir de que recae la sentencia, mientras que
las ex tunc, tienen efectos retroactivos es decir, lo que se ha declarado nulo también lo
era antes.

2.2. PRETENSIONES EJECUTIVAS.

Se inician con un título que llevan aparejada ejecución. Por ejemplo, un título de ejecución
puede ser una sentencia, un acuerdo de mediación. Esto se recoge en el artículo 517 LEC.
Pueden ser:

- Procedimiento de ejecución singular. Por ejemplo, una ejecución dineraria.

- Procedimiento de ejecución especial. Por ejemplo, para la garantía hipotecaria. El
título es la hipoteca.

2.3. PRETENSIONES ASEGURATORIAS.

La pretensión es la adopción por el órgano jurisdiccional de una medida cautelar de las

establecidas de la LEC para logar la efectividad de la sentencia.

Estas tres clases de pretensiones dan lugar a tres tipos de proceso:

- Proceso declarativo.
- Proceso ejecutivo.
- Proceso cautelar.

Si estamos ante las declarativas da igual que sean el tipo que sean, todas dan lugar al un
procedimiento declarativo. Es decir, si declaraciones de condena, meramente declarativas o
constitutivas van a dar TODAS a un procedimiento declarativo. Pero si dan lugar a distintas
clases de sentencias, es decir, o que si cambia es la sentencia, por tanto:

- Declarativa de conde  sentencia declarativa de condena.

- Meramente declarativa  sentencia meramente declarativa.
- Constitutiva  sentencia constitutiva.

CLASE 8. 22/02/2017

33
 3. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO CIVIL.

En primer lugar tenemos que distinguir entre proceso y procedimiento.

- Proceso. Es la idea de existencia de la pretensión por parte del actor que se deduce en
el escrito de demanda o reconvención, y obviamente hay una resistencia a la
pretensión que es el demandado. Para existir necesita una pretensión y resistencia a la
misma. Y hace referencia a la estructura y lazos que existen entre los actos procesales.
También hace referencia los sujetos que realizan estos actos procesales y su finalidad
de los actos.
- Procedimiento. Es definido como el lado formal de la actuación judicial. Es el conjunto
de normas que regulan el proceso o si se prefiere el íter/camino que han de recorrer la
pretensión y la resistencia a la pretensión para obtener una sentencia.

Ejemplo. En el proceso de divorcio, entre A y B. es el proceso que hay entre A y B y hace

referencia a la pretensión de A de divorciarse y la oposición de B. el procedimiento es el
camino que siguen ambas actuaciones, el procedimiento es el mismo para todos los sujetos.
“El procedimiento son las vías del tren” y “el proceso son los trenes que van pasando”.

Los principios que rigen el proceso civil.

- Principios referentes al objeto.
o Principio dispositivo. Rige el proceso civil. Todos los procesos civiles están
regidos por este principio. Existe cuando se dan tres características:
 Partes son dueñas de los derechos e intereses que se discuten en el
pleito. Y por lo tanto, tienen la titularidad absoluta del derecho de
acción o pretensión. Esto significa que pueden iniciar el pleito cuando
quieran y si no quieren iniciarlo no lo inician.
 Las partes son dueñas de la continuación del proceso. Es decir, el
proceso civil va a continuar siempre que quieran las partes. Las partes
pueden terminar el proceso en cualquier momento, se puede terminar
por renuncia, transacción…
 Las pretensiones de las partes vinculan las actividad decisoria del juez.
Es lo que conocemos como congruencia, el juez tiene que adaptarse
en su resolución a lo pedido por las partes. Es decir, no puede dar más
de lo pedido, no puede dar otra cosa que no se pide…

- Principios referentes a la estructura del proceso.

o Principio de contradicción. Existen siempre dos posiciones enfrentadas. Actor
y demandado, con independiente de que en cada posición haya una o varias
personas. Peros solo dos posiciones, y éstas partes están enfrentadas.
o Principio de igualdad de armas. Es complemento del principio de
contradicción. Las partes tienen las mismas posibilidades de ataque y de
defensa.

- Respecto a la formación material fáctico del proceso.

34
 o Principio de aportación de parte. A las partes les corresponde introducir en el
pleito los hechos que van a ser la base para la resolución del Juez. También
significa que la prueba ha de recaer exclusivamente sobre hechos alegados por
las partes, solo son objeto de prueba los hechos alegados por las partes y
conforme no están conforme, porque los hechos admitidos no necesitan ser
probados. La proposición y practica de la prueba corresponde exclusivamente
a las partes. El órgano jurisdiccional no puede abrir el ˋpleito a prueba de
oficio, la actividad de la prueba corresponde a las partes. Sin embargo, si que
puede el órgano jurisdiccional acordar de oficio que se practiquen
determinadas pruebas o que se aporten determinados dictámenes o
documentos cuando así lo establezca la ley (art 282 LEC). Por otro lado, la
investigación de oficio en el pleito solamente rige para ver si se dan los
presupuestos procesales (jurisdicción, competencia, capacidad de las partes,
representación…) y con las diligencias finales. Una vez terminado el periodo
probatorio y antes de dictar sentencia puede el órgano jurisdiccional pedir que
se practique algún medio de prueba, el resto es a instancia de parte.
- Principios relativos a la valoración de la prueba.
o Principio prueba legal. O denominada también prueba tasada. Significa que la
ley da al medio de prueba el valor que tiene el órgano jurisdiccional que darle.
Es la ley la que establece el valor del medio de prueba con independencia del
convencimiento del juez. La valoración esta prevista en la ley. En nuestro
sistema sistema solo hay una prueba legal es la documental pública que hará
plena prueba del hecho, acto o estado de cosas que documente (artículo 219
LEC). El órgano jurisdiccional las va a valorar las restantes pruebas (que no son
documental) conforme a los criterios de la sana crítica, al ser pruebas de
valoración libre. Esto evita que pueda concurrir en arbitrariedad.
o Principio prueba libre.

Principio que rige el procedimiento .

- Principio de oralidad. Juicios, conclusiones, informes, el procedimiento probatorio.
Esto hace que se diga que en nuestro procedimiento rige el principio de oralidad. Las
ventajas de la oralidad son que propicia la inmediación, es decir, que el órgano
jurisdiccional está presente en la práctica de la prueba, sin delegar en persona alguna
(artículo 289 LEC). El principio de mediación es que hay alguien en medio, está
prohibido en nuestro sistema.
- Principio de escritura. Tiene predominantemente forma escrita en algunos actos como
son la contestación, demanda, sentencias.
- Principio de concentración. Reducir plazos, y sobre todo hay que hacer un examen ..
- Principio de publicada. Siempre que las actuaciones sean orales hay publicidad
absoluta, y de modo especial rige en la fase probatoria. Las demás relaciones, como las
escritas, rige el principio de publicidad relativa, por ejemplo en la demanda, la
contestación. Están disponibles para los interesados pero las demás personas que no
son parte en el pleito no están disponible estos escritos.

4. ESTRUCTURA DEL PROCESO.

35
Se trae a colación las pretensiones y sus tipos, concretamente las pretensiones declarativas
dan lugar al llamado proceso de declaración. El proceso de declaración en lo civil es que se ha
deducido una pretensión declarativa. Fases.

- Fase de alegaciones. Integrad por la demanda y la contestación.

- Fase de prueba.
o Juicio ordinario. Se integrada por un primer momento que es la proposición de
prueba que es en la audiencia previa. En un segundo momento, la práctica de
la prueba que tiene lugar en el juicio en el juicio ordinario.
o Juicio verbal. Se realiza todo en el juicio tanto al proposición como la practica
de la prueba.
- Fase de conclusiones. Las partes exponen una vez hecha la practica de la prueba, sus
conclusiones y trata de convencer al juez mediante sus declaraciones que tiene que
estimar la demanda. Y un tercer momento, dictar sentencia. Procede a que se dicte
sentencia.
- Fase de recursos. El derecho al recurso en el proceso civil no es un derecho absoluto.
Se trata de un derecho de configuración legal. Por lo cual, el poder legislativo es dueño
de determinar el número de recursos y la naturaleza de los mismos, así como los
requisitos de admisibilidad del recurso. En este sentido, las sentencias y autos van a
ser recurrible en apelación, menos las dictadas en juicio verbal en asuntos cuya cuantía
no exceda de 3000€.
- Proceso de ejecución. Cuando se deduce una pretensión de ejecución.
o Título que lleva aparejada ejecución.
o Títulos que no llevan aparejada ejecución. No inician el proceso de ejecución
pero inician un proceso declarativo. Yo dispongo de un auto de cuantía
máxima, por ejemplo, tenemos un cliente que ha tenido un accidente, van a
un juicio penal y dicta un auto de cuantía máxima que es la cuantía máxima
que se va a dar como indemnización que ha sufrido la víctima del proceso. Con
este título tenemos que ir a pleito. Se llama juicio ejecutivo, que busca una
sentencia que sea título de ejecución que de lugar a un proceso de ejecución.

5. LAS CUESTIONES PREJUICIALES.

Son elementos de hecho que se encuentran en la causa de pedir (causa petendi) o bien una
pretensión conexa o una pretensión instrumental de la cuestión principal. En cualquier caso es
necesario que sea indispensable una valoración jurídica y consiguientemente, una declaración
por el órgano jurisdiccional competente prevé e independiente pero necesaria para la total
integración de la cuestión principal.

La cuestión prejudicial precisa una valoración jurídica previa e independiente del objeto
principal. Por ejemplo, se ejercita una pretensión declarativa de nulidad de un contrato por
constituir un delito de estafa. La cuestión prejudicial es determinar si el delito de estafa existe
o no. Estamos ante un elemento de hecho que integra la causa de pedir.

Puede ser también una pretensión autónoma que es conexa con la principal. Por ejemplo, se
pretende la condena a integrar una cosa determinada porque se ha rescindido un contrato de
compraventa. Pero la cuestión prejudicial consiste en que se discute la propiedad de esa cosa

36
por un tercero, en la cuestión prejudicial habrá que determinar previamente a quién
corresponde la propiedad de la cosa.

Tiene que ser relevante para enjuiciar la cuestión principal. Para que haya cuestión prejudicial
tiene que haber relevancia. Es que no se puede resolver la cuestión principal. Artículo 40 LEC
establece que el tribunal civil suspenderá el proceso civil y mandará el conocimiento de la
cuestión cuando la decisión de la prejudicial de este sea de influencia decisiva sobre el asunto
civil. Por ejemplo, una deuda que se reconoce en un título falso. Cuestión prejudicial es decidir
si es verdadera o no el título.

5.1. CLASES DE CUESTIÓNES PREJUDICIALES.

- Homogéneas. Aquellas cuestiones prejudiciales civiles dentro del proceso civil. Van a
ser resueltas con arreglo a las normas del Código Civil. El artículo 43 LEC, procede la
acumulación de autos. Pero hay veces que no es posible la acumulación de autos,
entonces, lo que procede es que el órgano jurisdiccional va a suspender el pleito hasta
que recaiga sentencia firme sobre la cuestión prejudicial.
- Heterogéneas. Son aquellas que van a ser resueltas con arreglo a una normativa
distintas del derecho civil. Por ejemplo, normas de Derecho Penal. En este caso hay
que suspender el proceso civil, hasta que se resuelva el proceso penal. La cuestión
prejudicial penal siempre suspende el proceso civil. Tiene preferencia absoluta frente
al proceso civil.

- Devolutivas. Son las heterogéneas. Aquellas que suspenden el proceso civil. Y por
tanto el proceso civil no se reinicia hasta que recaiga una resolución firme ante el
órgano jurisdiccional competente. Artículo 40 LEC.
Salvo que una norma expresamente obligue a deferir la competencia del juez civil y
por tanto suspender el proceso, salvo en estos casos, las partes habrán de manifestar
su conformidad con el planteamiento de la cuestión devolutiva y el letrado de la
administración de justicia dictará decreto de la suspensión del proceso, y el órgano
jurisdiccional quedará vinculado por la declaración efectuada por el órgano
administrativo. En el caso contrario, el órgano jurisdiccional civil resolverá a los solos
efectos prejudiciales la cuestión.
- Incidentales. Son las homogéneas. Puede conocer el órgano judicial civil competente
sin que haya diferirse su conocimiento a otro órgano jurisdiccional.

5.2. ACUMULACIÓN DE AUTOS.

Acumulación de autos/pretensiones consiste en reunir en una única demanda y contra un

único demandado una pluralidad de pretensiones que han de tramitarse en un único
procedimiento. Pero, aquí va a haber un único procedimiento pero distintos objetos
procesales, cuantas sean las pretensiones que se acumulan. Es decir, se van a tramitar en los
mismos autos pero hay distintas cuestiones que se van a resolver.

Tenemos una única sentencia pero con distintos pronunciamientos.

- Acumulación objetiva. Acumulación de autos.

37
 - Acumulación subjetiva. Cunado una persona demanda a varias, o varias se unen para
demandar. Es el litisconsorcio. (NO es de lo que se trata aquí; la veremos más
adelante).

Requisitos de acumulación de autos.

- Requisitos subjetivos.
o Identidad de partes. El actor podrá acumular cuantas pretensiones competan
contra el demandado. Si hay una pluralidad e parte tendremos una
acumulación subjetiva, que es el litisconsorcio que NO es esto. En este caso,
hay un actor y un demandado.
o Respecto al órgano jurisdiccional, tiene que ser objetiva y territorialmente
competente. Por razón del objeto y por razón del territorio tiene que ser
competente para que sea posible la acumulación. No se autoriza la
acumulación de acciones que pudiera exceder de la competencia objetiva,
cuantitativa o por materia para conocer las cuestiones que se acumulan
(artículo 73 LEC).
- Requisitos objetivos.
o Procedimiento adecuado. Artículo 73 LEC no se pueden acumular
pretensiones que tengan que tramitarse en por razón de la materia en
procedimientos de distinto tipo. Por ejemplo, no se puede acumular un
proceso declarativo con un proceso de ejecución, no se puede acumular un
proceso especial con un procedimiento ordinario. El procedimiento tiene que
ser del mismo tipo.
o Conexión en la causa de pedir. No procede acumulación cuando las
pretensiones sean incompatibles entre sí. No se pueden acumular
pretensiones que sean incompatible, que se excluyan.

Clases de acumulación.

- Acumulación simple. En un único suplico de la demanda se deducen diversas

pretensiones. Por ejemplo, el desahucio, pago de las rentas e indemnización.
- Acumulación alternativa. Solo procede en el cumplimiento de acumulaciones
alternativas, sólo para obligaciones alternativas. Arts. 1131-1136 CE.
- Acumulación eventual. Tiene lugar cuando el actor deduce una pretensión principal y
para el caso que sea rechazada por improcedente o infundada establece otra
pretensión. Por ejemplo, que se revoque o se reduzca una donación.

Régimen procesal.

Se procede por el letrado de la Administración de Justicia a establecer si procede o no esta

acumulación. Se van a tramitar en el mismo procedimiento, pero con dos matizaciones.

- El examen de los presupuestos procesales va a efectuarse independientemente para

cada pretensión que s deduzca. Si concurren los presupuestos hay que examinar una
por una cada pretensión de manera independiente.
- La sentencia que recaiga tiene distintos pronunciamientos o partes dispositivas, tantas
como pretensiones se deduzca.

38
 - La parte puede acudir a pleitos distintos. No existe una obligación.

CLASE 9. 27/02/2017

PRESUPUESTO DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL (PRESUPUESTO GENERAL)

La jurisdicción.

La jurisdicción puede ser definida como el otorgamiento a un órgano jurisdiccional concreto de

la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en los términos establecidos en el artículo
118.3 de la CE.

Estamos ante un presupuesto procesal improrrogable. Esto significa o bien se tiene o no se

tiene jurisdicción, es decir, no es posible medias posibilidades.

Las normas que rigen dicho presupuesto, son normas de orden público por lo que están
sustraídas a la voluntad de las partes, que por supuesto no pueden decidir que el órgano tenga
o no jurisdicción. Tampoco los propios órganos jurisdiccionales pueden establecer si tienen o
no jurisdicción.

Es un presupuesto procesal que si no concurren conlleva la nulidad del pleno derecho de lo

actuado.

Para que un órgano jurisdiccional ostente potestad para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, es
necesario que el ordenamiento jurídico le atribuya dicha potestad. Para ello, es necesario que
concurran dos criterios:

- El conocimiento de la materia de que se trate no este exento del conocimiento de los

órganos jurisdiccionales españoles. Es decir, que la materia no esté fuera/excluida del
conocimiento de los órganos jurisdiccionales españoles.
- También hace falta que el conocimiento de esta materia no este atribuido a un
tribunal especial o tribunal consuetudinario. Que no esté atribuido a una jurisdicción
especial (jurisdicción militar). Y que no este atribuido a otro orden jurisdiccional
distinto, es decir, que no esté atribuido el conocimiento del asunto a otro orden
jurisdiccional.

Cuando se dan esos dos criterios, el órgano jurisdiccional tendrá potestad para juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado.

La jurisdicción española y los tribunales extranjeros.

En primer lugar y con independencia de las inmunidades de jurisdicción (Artículo 36 LECI),

existen también inmunidades constitucionales (la inviolabilidad del rey-artículo 56 CE,
inmunidades relativas a diputados y senadores-artículo 71 LEC….).

Al margen de estas inmunidades, el supuesto más común de ausencia de jurisdicción viene

atribuido por la existencia de un conflicto de derecho internacional privado. Este conflicto de
derecho internacional privado, puede provocar la asunción de la jurisdicción por un órgano
que sea perteneciente a un país extranjero.

39
En nuestro sistema procesal, existe el principio de supremacía de la norma internacional sobre
las normas internas /Artículo 96 de la CE). Por tanto si existe un conflicto se debe acudir a un
sistema de fuentes preestablecido.

- Convenio de Bruselas.
- Artículos 21 y 22 LOPJ, así como de los artículos 9-12 del CC.

En el artículo 22 de la LOPJ, aparecen “los fueros”. Los fueros, pueden ser definidos como unos
criterios de atribución de un determinado asunto a la jurisdicción de un concreto Estado. Estos
criterios de atribución están integrados en las normas que son los fueros.

Tenemos dos clases de fueros en los que respecta a la jurisdicción civil:

- Los fueros generales. El asunto se atribuye a la jurisdicción española (Artículo 22

LOPJ), pero sin excluir la posibilidad de que conozcan válidamente de estos asuntos
órganos jurisdiccionales de otros estados.
- Los fueros exclusivos. A través de él se atribuye el conocimiento de un determinado
tipo de asunto a la jurisdicción española, con la exclusión de que conozcan dicho
asunto la jurisdicción de otros Estados. Estos asuntos solo van a poder ser válidamente
conocidos por los órganos españoles.

Los fueros van a juzgar la jurisdicción de un modo positivo, es decir, establecen los litigios
atribuidos a la jurisdicción española. Han de ser interpretados de un modo negativo porque los
asuntos a los cuales no es aplicable el fuero, están excluidos de la jurisdicción española.

En este sentido, el artículo 22-octies (LECI), el artículo 4 y 9 LOPJ, solo pueden declararse
competentes en los casos previstos en la ley.

Los fueros exclusivos se encuentran recogidos en el artículo 22 de la LOPJ. Van a conocer con
carácter exclusivo los juzgados y tribunales españoles en materia de derechos reales y
arrendamientos de inmuebles siempre que estos se encuentren en España. En materia de
Constitución, validez, nulidad, disolución de sociedades, siempre que están tengan su domicilio
en territorio español.

En materia de validez o nulidad de inscripciones en el registro siempre que estas se hayan

realizado en un registro español.

En materia de inscripciones de patentes y marcas, la jurisdicción civil española es la

competente siempre que se haya solicitado el registro o se haya efectuado en España. Así
mismo, el fuero exclusivo tenemos para el reconocimiento y resoluciones judiciales y arbitrales
dictadas en el extranjero.

El artículo 22-BIS, tenemos fueros generales. El fuero general es el del domicilio del
demandando, es decir, cuando las partes se hayan sometido en España, o cuando el
demandado tenga su domicilio en España. Por domicilio en España, hay que entender como la
residencia habitual (Artículo [Link]).

En ausencia de los criterios precedentes, son fueros en materia de ausencia o fallecimiento,

cuando el fallecido o ausente haya tenido su ultimo domicilio en España.

En materia de incapacitación o materias de protección

En materia de divorcios, anulaciones, separaciones, relaciones materiales o personales de los

cónyuges, cuando ambos cónyuges tengan su residencia habitual en España, al tiempo de

40
interponerse la demanda, o el demandante sea español o tenga su residencia habitual en
España. Y cuando, ambos cónyuges, tengan la nacionalidad española, cualquier que sea su
lugar de residencia y siempre que promuevan de mutuo acuerdo la petición de anulación de
matrimonio o la promueva uno con el consentimiento del otro.

En materia de filiación, cuando el hijo tenga su residencia habitual en España.

En materia de adopción, cuando el adoptante o adoptado tengan su residencia en España.

En materia de alimentos, cuando el acreedor de los alimentos (alimentista), tenga su

residencia habitual en territorio español.

En materia de obligaciones contractuales, cuando estas obligaciones deban cumplirse en

España.

En materia de obligaciones extracontractuales (Artículo 1902 cc), cuando el hecho del que
deriven haya tenido lugar en territorio español.

Cuando se trate de BB muebles, cuando tengan lugar en España- Artículo 22-Quarter.

Así mismo, en materia de consumidores cuando el comprador tenga su domicilio en España.

Esto siempre que hablemos de un contrato de venta a plazos de bienes muebles o de
préstamos destinados a financiar la adquisición de este bien mueble. También cuando la
compra haya sido precedida de una oferta publicitaria llevada a cabo en territorio español.

En materia de seguros, cuando el asegurador y asegurado tengan su domicilio en España. En

materia de concursos, lo establecido en la Ley de Concursos (Artículo 22- Quinquies).

Cuando se trate de medidas cautelares o de aseguramiento de personas o bienes, cuando se

encuentran en España y deben ser cumplidas en España, entonces tendrán jurisdicción los
órganos españoles (Artículo 22-Sexies).

Hay dos criterios:

- Territorialidad:
- Personalidad

Los cuales están basados en la nacionalidad, en la residencia. Se van a conyugar en base al

territorio español.

Hay que interpretarlos en un sentido negativo, dado que lo que no aparezca no tiene
jurisdicción.

Juzgados y Tribunales civiles.

Van a conocer de todos los asuntos jurídico-materiales, estén regulados o regidos por el
derecho civil o el derecho mercantil con independencia de que se trate o transcurran entre
personas privadas o públicas. Cualquier conflicto regido por el derecho civil en sus distintos
ámbitos o el derecho mercantil, serán los órganos jurisdiccionales civiles.

Artículo 9 LOPJ, la jurisdicción civil también va a conocer además conocimiento que no vengan
atribuidos a un orden jurisdiccional concreto.

41
El tratamiento procesal.

Hay un examen de oficio o a instancia de parte.

Los artículos 36-37 de la LECI, que los órganos jurisdiccionales se abstendrán de conocer
cuando carezcan de jurisdicción bien porque la potestad para juzgar o hacer ejecutar lo
juzgado venga atribuida a un órgano de otro Estado, o bien porque venga atribuida a otro
orden jurisdiccional.

El juez ante el que se ha interpuesto la demanda, debe examinar si tiene jurisdicción. Si carece
de jurisdicción dictará una resolución INLIMINEN LITIS al inicio del proceso. Y en este auto
dictado exponen el órgano u orden jurisdiccional sí que tienen jurisdicción.

Si el órgano al cual estima competente este entiende que no tiene jurisdicción tampoco
entonces tendrá lugar “un conflicto negativo de competencia”, el cual debe ser resuelto por
una sala especial del TS, contemplada en el artículo 42 de la LOPJ.

Si en conflicto negativo surge entre la jurisdicción civil y la administración, entonces tiene lugar
“un conflicto jurisdiccional” que va a ser resuelto por un tribunal previsto en el artículo 38 de
la LOPJ.

Si el órgano jurisdiccional no ha puesto pegas, pero no estima que tenga jurisdicción, la parte
podría denunciar la falta de jurisdicción mediante la declinatoria.

El artículo 39 de la LECI, faculta a las partes para denunciar tanto la falta de competencia
internacional como la falta de jurisdicción por pertenecer el conocimiento del asunto a otro
orden jurisdiccional.

El demandado es el que debe promover la declinatoria, en el plazo de los 10 primeros días de

los 20 días que se le conceden. Se trata de una cuestión previa que va a iniciar un incidente
suspensivo, es decir, que se suspende el plazo para dictar sentencia hasta que se haya resuelto
la declinatoria.

La declinatoria (SEMINARIO).

La competencia.

No basta con que el órgano jurisdiccional tenga potestad para conocer, sino que además el
tribunal debe ser competente para conocer del asunto de este objeto procesal concreto.

La competencia tiene tres vertientes, y debe ser cumplida en dichas tres vertientes;

- Competencia objetiva. Puede ser definida por un conjunto de reglas legales que
determina que órgano jurisdiccional debe conocer en primera instancia de un
determinado asunto. Distribuyéndose jerárquicamente los asuntos entre los distintos
órganos de un mismo orden jurisdiccional. Por tanto, aquí de lo que se trata es de
establecer que órganos jurisdiccionales van a conocer de la fase declarativa de un
proceso civil. Las normas que regulan la competencia objetiva, son normas de IUS
COGENS, es decir, están fuera del dominio o voluntad de las partes, son de orden
público. Si un determinado órgano jurisdiccional no tiene atribuida competencia
objetiva para conocer de un determinado asunto, la resolución que dicte tendrá una

42
 nulidad de pleno derecho. Criterios de atribución de la competencia objetiva: Por
razón de la persona (Sala de lo civil TS), y la sala civil y penal de los TSJ, que tienen
competencia para conocer de las demandas (Artículo 56 LOPJ). Por razón de la
materia, se distribuye entre los Juzgados de Paz, los Juzgados de primera instancia que
van a conocer de todos aquellos asuntos civiles que por disposición legal no se hallen
atribuidos a otros órganos jurisdiccionales salvo que alguna disposición legal. Actos de
jurisdicción voluntarios. Juzgados de lo Mercantil, están instalados en las capitales de
provincia y localidades que por razón se aconseje. (Materia transporte, cuestiones de
derecho marítimo, cuestiones generales relativas a la contratación y de los recursos
contra las resoluciones de la dirección general de los registros y del notariado,
cuestiones del registro mercantil, cuestiones pretensiones civiles con trascendencia
matrimonial que afecten al patrimonio del concurso, de todas las pretensiones
sociales, de todas las medidas cautelares relativas al concursado…. Juzgado de
violencia sobre la mujer (Artículo 87-ter LOPJ, (ley 1/2004), tienen su sede en la capital
del partido judicial. La jurisdicción la abarca todo el partido judicial, aunque pueden
extender su ámbito a dos o más partidos judiciales dentro de dicha provincia. Dentro
de lo civil, conocen de lo relativo al matrimonio, a no ser que alguna de las partes sea
víctima de violencia de genero. Los Juzgados de Familia, artículo 98 de la LOPJ, faculta
al CGPJ para crear Juzgados de primera instancia especializados en determinadas
materias, una de ellas es la familia. Por tanto, son simplemente juzgados de primera
instancia especializados en determinados asuntos. Por razón de la cuantía
- Competencia funcional.
- Competencia territorial.

Por tanto, el primer paso es que tenga jurisdicción y luego que sea competente.

CLASE 10. 1/03/2017

Competencia.

Para tener competencia primero hay que tener jurisdicción, es decir, tiene que ser conocido
por los órganos jurisdiccionales. El asunto va a ser conocido por un órgano dotado de
jurisdicción.

Tipos de competencia.

- Competencia objetiva.
o Por razón de la cuantía. Competencia objetiva cuantitativa. Los jueces de paz
van a conocer asuntos civiles cuya cuantía no exceda de 90 euros. Por razón de
la cuantía todos los demás asuntos van a ser conoce por juzgados de primera
instancia. Son normas de ius congens, normas imperativas que están fuera del
poder de disposición de las partes. Su vulneración de la norma de competencia
objetiva hace que el acto realizado sea nulo. Se trata de una nulidad radical
porque el vicio no se puede subsanar. La competencia se tiene o no se tiene.
La falta de competencia puede ser denunciada de oficio o a instancia de parte.
 En primera instancia. De oficio el órgano jurisdiccional examinará la
competencia objetiva. El artículo 48 LEC establece que si estima que
carece de competencia, dará audiencia a las partes y al ministerio
Fiscal y dictará un auto poniéndolo de manifiesto.

43
  Fase de recurso. La falta de competencia objetiva se puede poner
también de manifiesto en fase de recurso (apelación o recurso
extraordinario). Si el órgano “ad quem” (el que conoce del recurso)
entiende que se ha conocido por el órgano “ad quo”(órgano que ha
resuelto el asunto) sin competencia decretara la nulidad de todo lo
actuado, quedando a salvo, el derecho de las partes para acudir a un
nuevo proceso ante un órgano jurisdiccional competente.
 A instancia de parte. La parte demandada tiene la declinatoria. Los 10
primeros días de los 20 días que se conceden para contestar la
demanda, podrá interponer la declinatoria cuando haya falta de
competencia objetiva.
 En cualquier momento del pleito, es posible denunciar la competencia.
Lo que ocurre, es que en este supuesto, se podrá dar lugar o bien que
el órgano “ad quem” decrete la falta de competencia o bien de lugar a
un incidente de nulidad de todo lo actuado por falta de competencia.
o Por razón de la materia. Los tribunales de lo mercantil conocen por razón de la
materia.

- Competencia territorial. Es una competencia que tiene que concurrir con la objetiva y
funcional. Las normas van a repartir la competencia teniendo en cuenta la
demarcación territorial de los distintos órganos jurisdiccionales. Es decir, se asigna el
conocimiento de un asunto a un concreto órgano jurisdiccional de todos aquellos pero
atendiendo a razones territoriales. Hay juzgados de primera instancia, pues uno de
estos juzgados va a ser competente para conocer de X asunto por razones territoriales.
Tradicionalmente, la competencia territorial, ha respondido al principio de la
autonomía de la voluntad. No eran normas imperativas sino dispositivas. Las partes
podrían acudir al órgano jurisdiccional que mejor les pareciera. Esto se realiza
mediante la sumisión, venían a establecer la competencia territorial del órgano
jurisdiccional. Artículo 54 LEC, establece un principio general que dice que las reglas
atributivas de competencia territorial sólo se van a aplicar en defecto de sumisión
expresa o tácita de las partes. Sin embargo, aunque se establece esto en el artículo 54
LEC esto no es así, porque hay tantas excepciones, que podemos afirmar que la
competencia territorial s erige por normas imperativas y por lo tanto es inderogable.
La competencia territorial se va a determinar articulando una serie de reglas que
tradicionalmente se denominan fueros. Los fueros pueden ser de dos clases:
o Fueros legales. Previstos en la ley. Pueden ser de dos tipos:
 Fuero legal común. Se encuentra en los artículos 50 y 51 LEC. Para las
personas físicas el fuero legal común es el domicilio del demandado.
Fuero legal de personas jurídicas el lugar de su domicilio.
 Fuero especial. Están previstos para situaciones especiales. Pueden
ser:
 Imperativos. Se recogen en el artículo 52.1º, 1 y 4-16. No son
numerus clausus. Se tiene que aplicar fuera del ámbito de
voluntad de las partes, no cabe autonomía de la voluntad de
las partes.
Por otro lado, se recogen en el artículo 684 LEC, artículo 769
LEC relativo a los procesos matrimoniales, artículo 813 LEC
relativo a los juicios monitorios. Se encuentran en la LEC o en

44
 leyes especiales. están fuera de la autonomía de las partes y
han de ser vigilados de oficio. por tanto el actor, lo primero
que tiene que hacer es atendiendo al objeto del proceso
(pretensión) establecer si hay algún fuero imperativo, es decir,
ir al artículo 52 LEC, pero no es tan sencillo, ya que hay
muchos más supuestos vagando por la LEC y por leyes
especiales.

 Dispositivos. Operan en defecto de fueros imperativos. Y

además en defecto de sumisión expresa o tácita. Si no existe
convenio de sumisión tiene la virtualidad de implicar el fuero
común del domicilio del demandado. Artículo 52, 1º, 17 y 16
artículo 56, 1º, 2 y 3 LEC.

*Primero los imperativos. A falta de estos, autonomía de la voluntad. Es decir, sumisión

expresa o tácita, pero si no se llega a un acuerdo por autonomía de la voluntad  se aplicará
el legal común o el fuero especial dispositivo. Primero imperativo, segundo sumisión, tercero
comunes o especial dispositivos. NO es lo mismo los comunes que los dispositivos, ya que los
segundos se aplican para casos especiales.

o Fueros convencionales. Son los que las partes pactan. Están creados por
acuerdo entre las partes.
La sumisión puede ser de dos tipos.
o Sumisión expresa. Las partes de un contrato van a pactar el sometimiento a
un determinado órgano jurisdiccional de las cuestiones que puedan suscitarse
respecto de la aplicación de este contrato, respecto de la interpretación del
mismo. Es decir, de todo lo relativo al contrato las partes pactan cualquier
cuestión que pueda suscitarse a los órganos jurisdiccionales de una
determinada localidad. No tiene que haber ninguna norma imperativa para
que pueda ser válida la sumisión expresa.
o Sumisión tácita. Tiene lugar cuando no hay sumisión expresa, las partes no
pactan nada, entonces una de las partes interpone la demanda frente a un
órgano jurisdiccional, se somete a ese órgano y la parte contraria el
demandado, contesta la demanda ante ese órgano, no cuestiona ni nada. Sino
que se somete a ese órgano. El actor elige un órgano jurisdiccional y el
demandado se somete. Si el demandado no se quiere someter: declinatoria. La
sumisión tácita gana a la expresa, en el sentido de que si el demandante elige
otro órgano diferente del pacto en la sumisión expresa y el demandado se
somete, prevalece la sumisión tácita porque el demandado no se opone sino
que se somete. Todo esto tiene lugar cuando no existen normas imperativas.

Cuando la competencia territorial viene determinada por normas imperativas, el Secretario de

la Administración de Justicia, examinará de oficio si ocurre este presupuesto territorial, si se ha
aplicado correctamente la norma imperativa. Cuando estime que no concurre, previa
audiencia de las partes y MF va a transmitir esto al órgano jurisdiccional, para que este
resuelva lo que estime oportuno. Puede hacerse de oficio o a instancia de parte. Si en uno de
estos dos supuestos se estima que no es competente remitirá las actuaciones al órgano que
estime competente y tiene que conocer del asunto. Si la decisión de inhibición del tribunal por
falta de competencia se ha adoptado en virtud de declinatoria o bien con audiencia de todas

45
las partes y MF, el tribunal al que se le hayan remitido las actuaciones, estará a lo decidido y
no podrá declarar de oficio su falta de competencia territorial. Si se hiciera sin dar audiencia a
las partes, podrá decretar el órgano su falta de competencia territorial, siempre que esta
venga determinada por normas imperativas. En este caso, decidirá el superior jerárquico
común, por medio de auto, que no va a poder ser recurrido.

Competencia territorial por conexión. Aparece en aquellos supuestos en los que el actor
acumula en su demanda diversas pretensiones, lo que vimos que era, la acumulación objetiva.
Pero también, se puede dar cuando estamos ante una acumulación subjetiva que es la que
tiene lugar cuando el actor en la misma demanda, demanda a varias personas distintas. Por
tanto, tanto la acumulación objetiva (de autos) y subjetiva (litisconsorcio) puede darse esta
competencia territorial. Hay que ver cual es el órgano competente para conocer, al ser
distintas pretensiones. Las pretensiones que se acumulan tienen que ser compatibles entre sí
con respecto a la competencia objetiva. Pero, puede haber una concurrencia de fueros legales.
En estos supuestos, donde hay una concurrencia de fueros, en el establece 53 LEC establece:

- Primero. Cuando se ejerciten varias pretensiones frente a uno o frente a varios

demandados, será el juez competente el del lugar correspondiente a la pretensión que
sea fundamento de las demás, es decir, la pretensión principal que es fundamento de
las demás.
- Segundo. En su defecto, si no hay una pretensión principal va a ser competente, el
órgano que sea competente para conocer de mayor número de pretensiones que se
acumulan.
- Tercero. Y en su defecto, corresponde conocer al del lugar al que tenga que conocer
de la pretensión más importante cuantitativamente. Por razón económica.

Si la acumulación es subjetiva (varias personas) y no hay fuero prevalente, entonces se puede

acudir al órgano jurisdiccional del lugar del domicilio del demandado que el actor considere
oportuno. Si el demandado, no está conforme y quiere impugnar o denunciar la infracción de
estos criterios, tiene que examinar la naturaleza de los fueros concurrentes de las pretensiones
acumuladas.

Si se trata de fueros legales imperativos, se impone su examen de oficio y se aplica con

prioridad frente a los convencionales. Es decir, se impone a la sumisión y a los comunes y
dispositivos.

Si todos son imperativos, hay que examinar el fuero de la pretensión principal, es decir, aquella
que fundamenta las demás pretensiones.

Si se trata de fueros convencionales, la falta de competencia territorial se denuncia por

declinatoria, produciéndose en cualquier caso, una sumisión tácita.

*mirar la declinatoria.

- Competencia funcional. Es una competencia derivada. Las normas de la competencia

funcional nos van a determinar que órgano es competente para conocer de trámites o
incidencias que pueden darse en el curso del proceso. Para que exista la competencia
funcional tiene que haber un proceso pendiente, las reglas nos determinan que
órganos van a conocer de las distintas fases o incidentes del proceso. Las normas de la
competencia funcional son imperativas, ius congens, bien establecidas en la ley. Están

46
 sustraídas de la voluntad de las partes y su ausencia causa un vicio de nulidad radical
que no puede ser subsanado. El vicio se va a producir, si se trata de un recurso en el
momento de admitirlo a trámite. Si se trata de un incidente, de oficio y a instancia de
parte, en el momento de admitirlo. Artículo 61 LEC contiene el criterio general.
Materia de recursos hay que distinguir si son devolutivos o no devolutivos.
o Devolutivos. Conocerá el superior jerárquico del que dicto la resolución que se
recurre.
o No devolutivo. Conocerá el mismo órgano que dictó la resolución que se
recurre que es el que conoce y decide el recurso. Por ejemplo, recurso de
reposición.
En materia de incidentes. Es el competente el que está conociendo de la cuestión
principal, del fondo.

En la ejecución. Es competente el que dictó la sentencia en primera instancia, ósea,

juzgados de primera instancia. Artículo 545 LEC.
En cuestión de medidas cautelares. Es competente el que está conociendo de la
cuestión principal.

Para llevar a cabo autos y providencias. El órgano que las haya dictado.

*De lo que se trata es saber quien conoce de las distintas fases de un proceso.

TEMA X. LAS PARTES DEL PROCESO.

En un proceso civil hay dos partes siempre. Son la parte demandante y la parte demandada.

- Demandante. Actora. Porque ejercita el derecho de acción. Interpone la demanda.

Puede haber una o varias personas. Se puede también demandar a una o varias
personas. Solamente en el proceso de ejecución, es decir, cuando ya tenemos una
sentencia firme y con la cual no cabe recurso, o cuando tengamos algún título que
lleve aparejada la ejecución, puede aparecer un tercero que dice que tiene “mejor
derecho” o que es el dueño del bien que se está discutiendo. La tercería de mejor
derecho.
- Demandado. Es la parte contra la que se le a interpuesto la demanda.

Hay que tener capacidad para ser parte y capacidad procesal.

- Capacidad para ser parte. Es una aptitud que requiere la ley para poder ser
demandante o demandado. Por tanto, para ser titular de los derechos y obligaciones
procesales, de las posibilidades y cargas procesales, asumir los efectos del proceso
como por ejemplo, la cosa juzgada. Se corresponde con la capacidad jurídica del
derecho civil. La ostenta las personas físicas, personas jurídicas, los patrimonios
autónomos, las organizaciones de personas, los entes jurídicos y las masas
patrimoniales. También la tiene el Ministerio Fiscal ( artículo 6 LEC) se establece que va
a actuar como parte en aquellos procesos en los cuales se haga necesaria su
intervención como consecuencia de su especial misión constitucional en defensa de la
legalidad y de los derechos de los ciudadanos. El MF va a actuar como parte en

47
 aquellos procesos civiles en los que va a entrar como consecuencia de su especial
misión constitucional. Sólo entrará en aquellos litigios en los cuales exista un interés
social o vaya a ser tutelado el interés de un menor o de una persona incapaz. Sólo
actuará como parte en procesos inquisitorios, por ejemplo en matrimoniales cuando
hay hijos menores o incapaces. En aquellos supuestos que aparezca un menor o
incapaz, para tutelar sus derechos.
Las personas físicas tienen capacidad para ser parte TODAS. El nasciturus (concebido y
no nacido) también tiene capacidad para ser parte. Se extingue con la muerte, por
tanto, se tiene desde que se está en el seno materno hasta la muerte. Tanto españoles
como extranjeros (ciudadanos de la UE o no).
Las personas jurídicas civiles y mercantiles también tienen capacidad para ser parte,
incluso las personas jurídicas publicas cuando actúan sometidas conforme al derecho
privado, tienen capacidad para demandar y ser demandado en un proceso civil.

*Falta primera hora de la clase del día 6 de Marzo.

CLASE 11. 06/03/2016

Legitimatio ad procesum.

La capacidad para ser parte y la capacidad procesal son presupuestos procesales. Por tanto, es
imprescindible que la parte tenga capacidad procesal y para ser parte, para que, se constituya
jurídicamente una relación procesal. Al ser presupuestos procesales, son vigilables de oficio y
también a instancia de parte.

- De oficio. En cualquier momento del proceso, el órgano jurisdiccional puede apreciar

su falta de capacidad procesal o de ser parte (Artículo 9 LEC. Si se estima que hay falta
de capacidad para ser parte, lo cual es insubsanable, entonces, por medio de auto, se
va a dar fin al proceso (Artículo 418.2 LEC). La falta de capacidad procesal es
subsanable, si se estima que no concurre capacidad procesal, se procederá a pedir la
subsanación, acudiendo a la representación que sea necesaria.
- Instancia de parte. En la contestación a la demanda, el demandado puede poner de
relieve la falta de capacidad. Es decir, va a denunciar la falta de capacidad que
concurre. Como es un presupuesto procesal, va a impedir entrar en el fondo si es
estimada la falta de capacidad procesal. Por ello, es una cuestión que puede ser
tratada en la audiencia previa o en la vista del juicio verbal. Si la falta es subsanable, se
da un plazo para la subsanación de la misma, que son 10 días para la subsanación. Si
en este plazo no se subsana se emite un auto que pone fin al proceso. Por otro lado,
además de en la contestación a la demanda, también es posible que la falta de
capacidad sea sobrevenida, es decir, que la parte sea capaz en el momento de
interponer la demanda y despues sucede algo que hace que se pierda la capacidad. En
estos caso, se puede hacer un incidente de previo pronunciamiento para denunciar la
falta de capacidad, pero una falta de capacidad sobrevenida por un hecho que ha
tenido lugar con posterioridad a la audiencia previa y produce incapacidad para ser
parte o incapacidad procesal. Se acude a un incidente de previo pronunciamiento.

Si no hay capacidad para ser parte y no es subsanable, se emite una resolución absolutoria en
la instancia, es decir, no se entra a resolver sobre el fondo. Esta resolución no impide un nuevo

48
pleito sobre el mismo, con las partes ya con capacidad que tengan que tener, no impide un
nuevo proceso, al no ser que haya prescrito o caducado la pretensión de la que se trata.

Legitimación. Legitimatio ad causam.

No es un presupuesto procesal. Es una cuestión de fondo. El tratamiento procesal va a

cambiar. La legitimación constituye la relación jurídica en que se encuentra un sujeto o una
pluralidad de sujetos con respecto al objeto litigioso de un determinado proceso, obstentando
la legitimación aquellos sujetos cuyas obligaciones, derechos o intereses legítimos se
encuentren en conflicto en el proceso. Y careciendo de legitimación, aquellas personas que no
tengan involucrados en el proceso ninguna obligación, interés o derecho.

NO es presupuesto procesal, es una cuestión vinculada con el fondo del asunto. Por ello, no
puede ser apreciada su falta de oficio, sólo a instancia de parte puede ser apreciada la falta de
legitimación. El órgano jurisdiccional lo que hará es constatar la falta de legitimación en la
sentencia. La falta de legitimación tiene como consecuencia una sentencia de fondo en la que
se diga que la parte no está legitimada. Por tanto, la falta de legitimación NO da lugar a una
sentencia absolutoria en instancia.

La legitimación, desde un punto de vista subjetivo, puede ser:

- Legitimación activa. La ostenta aquel titular directo o indirecto de un derecho

subjetivo o de crédito, o bien de un bien o interés jurídico. Que me permite deducir
una pretensión y por lo tanto, me convierte en parte del proceso. Por ejemplo, soy
titular de un derecho de crédito. Soy parte demandante o actora.
- Legitimación pasiva. Son aquellos que tienen que cumplir con la obligación, o sufrir las
consecuencias jurídicas de la pretensión deducida por el actor. Es la parte demandada.

Legitimación, también puede dividirse en:

- Ordinaria. Es aquella en la cual, las partes son titulares de la apelación jurídica

controvertidas. También llamada legitimación directa o propia. Se trata de que la
legitimación te la da cuando estás en una relación directa con el objeto del litigio. Es el
titular de la relación jurídica litigiosa.
- Extraordinaria. También se denomina “ope legis”. Está prevista en la ley. Por la cual se
admite, que personas que no son titulares de la relación jurídica controvertida si sean
parte en el proceso. Mediante la ley se les dota de legitimación. NO coincide la parte
procesal y la titularidad de la relación jurídica. Estamos ante un supuesto que se llama
sustitución procesal. En esta legitimación, la parte procesal es el sustituto no el
sustituido. Sin embargo, los efectos procesales de la sentencia que recaiga afectarán a
ambos, por lo cual, el sustituido está facultado para comparecer en el pleito como
interviniente litisconsorcial, así se establece en el artículo 13 LEC. Está legitimación
extraordinaria tiene que estar prevista expresamente en la ley. Solo cabe cuando la ley
la prevé (artículo 10 LEC). Por ejemplo, la acción subrogatoria del artículo 1111 CC,
Cuando el actor se dirige frente al deudor de su deudor porque estima que es más fácil
cobrar. En este caso, el legitimado pasivo (el deudor del deudor) tiene una legitimación
extraordinaria “ope legis”.

49
 - Legitimación representativa. Al lado de esta sustitución procesal, o legitimación
extraordinaria, hay otra legitimación. Legitimación representativa. También hay
distinguirla de la representación procesal. En la representación procesal (procurador)
se suscribe un contrato de mandato para que le represente en el pleito, y en la
legitimación representativa, sin embargo, al ley es la que encarga a un tercero la
facultad de ejercitar en nombre o interés de otro sus derechos o intereses, y para la
defensa de sus derechos e intereses. Supuestos:
o Presidente de comunidad de propietarios. Legitimados para representar a la
comunidad de propietarios.
o Los colegios profesionales para reclamar los honorarios de sus colegiados.
o Las asociaciones de consumidores.
- Legitimación derivada del interés general. Aparece en los denominados intereses
difusos, colectivos y generales.
o El MF está legitimado para ejercitar cualquier acción dentro de la defensa de
los derechos de los consumidores y usuarios (artículo 11.5 LEC).
o Si son intereses difusos, es decir, los perjudicados están indeterminados, la
legitimación corresponde a las Asociaciones de Consumidores y Usuarios.
o Cuando los perjudicados por un hecho dañoso sea un grupo de consumidores
perfectamente identificados, la legitimación corresponde a las asociaciones de
consumidores. Los grupos de afectados de aquellas entidades legalmente
constituidas que tengan por objeto la defensa y protección de los derechos de
los consumidores y grupos afectados.
o Por último, la legitimación para la defensa igualdad de trato entre mujeres y
hombres (artículo 11 Bis LEC), tiene legitimación:
 Asociaciones de mujeres y sindicatos cuyo fin primordial sea la defensa
de la igualdad entre hombres y mujeres.
 Si los afectados son indeterminados, la legitimación la tiene los
sindicatos más representativos cuyo fin sea la igualdad entre hombres
y mujeres.

La legitimación NO es un presupuesto procesal. Es una cuestión material o de fondo. Significa

que la ley de enjuiciamiento civil no prevé que el órgano jurisdiccional de oficio pueda
establecer si existe o no esta legitimación. No hay ningún precepto que permita esto.

En cuanto a las partes, el demandado va a poder denunciar la falta de legitimación en su

escrito de contestación, y esto, dará lugar a que en la sentencia que ponga fin al
procedimiento se entre a establecer si existe o no legitimación. En caso de que SI haya
legitimación, el órgano jurisdiccional va a entrar a resolver el fondo del asunto. Si estima que
NO hay legitimación, no va a poder entrar en el fondo del asunto, y dictará una sentencia
estableciendo que no entra en el fondo por falta de legitimación. No es una sentencia
absolutoria en la instancia (que permite a las partes iniciar un nuevo proceso sobre lo mismo
subsanando la falta del presupuesto procesal del que se trate), en este caso estamos en una
sentencia de fondo con efectos de cosa juzgada, una sentencia que impide un proceso sobre el
mismo objeto. Son distintas sentencias.

- Sentencia Absolutoria en la instancia  Falta algún presupuesto procesal.

- Sentencia desestimatoria  fuerza de cosa juzgada. Cuando falta legitimación.

50
Sin embargo, el TS ha dictado alguna sentencia que permite cuando es evidente la falta de
legitimación que se termine antes el pleito, que se trate como una falta de presupuesto
procesal. Pero lo que dice la ley, es que no es un presupuesto procesal y se estudia a la hora de
dictar sentencia la legitimación y su falta origina una sentencia desestimatoria.

CLASE 12. 08/03/2017

TEMA X. LA PLURALIDAD DE PARTES.

En el proceso civil, rige el principio de dualidad de partes. Hay una parte actora o demandante
y una parte demandada. Hay veces que la posición procesal de parte está ocupada por varias
personas, tanto la posición procesal de demandante y parte procesal de demandado. A esto se
llama litisconsorcio.

Además tenemos la intervención, que consiste en la entrada de un tercero en un proceso

pendiente. Una persona que no es parte al principio del proceso.

1. LITISCONSORCIO.
Varias personas demandan conjuntamente o son demandadas conjuntamente. Se puede
hablar de:

- Litisconsorcio activo. Varias personas se encuentran en la posición procesal de

demandante.
- Litisconsorcio pasivo. Varias personas se encuentran en la posición procesal de
demandado.
- Litisconsorcio mixto. Varias personas en posición procesal de demandante y varias
personas en la posición procesal de demandada.

Responde una pluralidad de personas desde el INICIO del proceso. Puede ser, además de
activo, pasivo y mixto:

- Litisconsorcio voluntario. Viene previsto en el artículo 12 LEC. Dice que podrán

comparecer en juicio varias personas como demandantes o como demandadas cuando
la acción que se ejercite provenga de un mismo título o de una misma causa de pedir.
La voluntad del demandante es la que configura la existencia del litisconsorcio activo,
pasivo o mixto. En ese caso, hay una acumulación subjetiva de pretensiones, que
proviene de una misma causa de pedir. En el artículo 72 y siguientes de la LEC trata de
la acumulación objetiva de acciones, se dice que para que se puedan acumular
acciones tienen que estar fundamentadas en los mismos hechos, compatibles entre sí,
y también, lo que se trate de acumular, son pretensiones que por razón de las normas
de la competencia han de ventilarse ante el mismo órgano jurisdiccional. Por ejemplo,
en Extremadura un ganadero llevaba su rebaño a beber a una laguna. Y al mismo sitio,
iban otros dos ganaderos con sus respectivos rebaños. Uno de los ganaderos enfermó
su ganado. Entonces, éste ganadero lo que hizo fue demandar para pedir una
indemnización por la muerte de su ganado y la pérdida económica, demandó a los

51
 otros dos ganaderos, para pedir indemnización. Esos dos ganaderos que se vieron
demandados por el otro, cada uno es independiente del otro, las ovejas de uno
pueden o no estar infectadas. La sentencia que recaiga puede absolver a uno y a otro
no, o a los dos. El actor ha podido interponer la demanda contra cada ganadero, pero
ha preferido acumular. Nacen de unos mismos hechos y por razones de economía ha
demandado a los dos a la vez. La actividad procesal es independiente, cada uno va a
contestar a la demanda independientemente, e interponer sus pruebas. Son
independientes.
- Litisconsorcio necesario. También viene recogido en el artículo 12, apartado segundo.
Por razón de lo que es el objeto del proceso, la tutela solicitada solamente va a poder
hacerse efectiva frente a varios sujetos conjuntamente considerados. Todos ellos
habrán de ser demandados, al no ser que la ley disponga otra cosa. Atendiendo al
objeto del proceso, la tutela que se solicita, solo puede hacerse efectiva frente a varias
personas conjuntamente consideradas. Estamos aquí ante un tipo de obligaciones
preexistentes al pleito que son las obligaciones indivisibles. Por ejemplo, una
compraventa de un inmueble que es propiedad de varias personas, hay varios
copropietarios. Habrá que demandar en su caso a todos los propietarios.
Consecuencia: SOLO hay litisconsorcio necesario cuando se trate de prestaciones
indivisibles. Por ello, si la prestación es divisible ya no hay que demandar
conjuntamente.
o Régimen general de litisconsorcio NECESARIO.
 Cada litisconsorte es parte principal.
 Los litisconsorte pueden litigar unidos o separados. Contestar unidos o
contestar separadamente.
 Los litisconsortes activos benefician a los inactivos. Es decir, el
litisconsorte más activo que está manejándose mejor en el pleito, que
propone mas pruebas, beneficia a todos los demás litisconsortes
activos. Sin embargo, si algún litisconsorte adopta alguna decisión
procesal que afecte negativamente a los demás, esta no se tendrá en
cuenta (ni siquiera para él).
 La falta de el litisconsorcio puede ser denunciado por las partes a
través de las excepciones. Artículo 416.3 LEC. Dice que, falta de debido
litisconsorcio (se refiere al litisconsorcio necesario). Esta falta puede
ser estudiada en la Audiencia Previa y vista en el Juicio Verbal. Si el
órgano jurisdiccional estima que la cuestión es compleja, no ve claro
que procede o no, lo que va a hacer es oír a las partes y va a dictar un
auto en un plazo de 5 días siguientes a oír a las partes. Si estima que
procede litisconsorcio dictará otro plazo de 10 días para que las partes
constituyan el litisconsorcio, si transcurrido este plazo no se hace, se
procederá al archivo definitivo de las actuaciones.

- Litisconsorcio cuasi-necesario. También es denominado eventual o impropio. Es aquel

que su constitución depende de la voluntad de las partes. Pero si se decide constituirlo
habrán de hacerlo conjuntamente, extendiéndose los efectos de la sentencia a todos
los litisconsortes. Es decir, el régimen que tiene es el de litisconsorcio necesario.
Litisconsorcio impropio los ejemplos más característico son obligaciones solidarias, se
puede denunciar a uno, a varios o a todos. Si se demanda a uno deudor solidarios o a
varios, pero no a todos, los efectos de la sentencia solo alcanzan a los que han litigado.

52
 En el cuasi-necesario la sentencia afecta a TODOS. Si se demanda a todos, estamos
ante un litisconsorcio necesario y la sentencia que recaiga afecta a todos.

2. LA INTERVENCIÓN.
Consiste en la entrada en un pleito pendiente de una persona que no es parte del mismo.
Por tanto, una vez iniciado el proceso, un tercero ajeno al mismo, va a entrar en el pleito,
bien voluntariamente o bien llamado por una de las partes. Podemos hablar de dos clases
de intervención:

- Intervención voluntaria. El tercero entra en el pleito voluntariamente. Decide

voluntariamente participar en el mismo. Hay varias clases:
o Intervención voluntaria principal. El tercero entra en el pleito esgrimiendo
una pretensión distinta a la de las partes. Esta intervención no existe en
nuestro derecho, no está prevista en nuestro ordenamiento procesal.

Por tanto, en nuestro ordenamiento, el tercero tiene que entrar bien como interviniente
adhesivo o bien como interviniente litisconsorcial.

o Intervención adhesiva Adhesiva porque el tercero entra en el pleito para

adherirse a una de las partes. No se permite la principal.
 Intervención adhesiva simple. Cuando el objeto del proceso están
relacionada de alguna manera con su esfera de intereses y derechos.
El objeto del proceso está relacionado con su esfera de derechos e
intereses. Por ejemplo, entrada del notario en un pleito que se
impugna un testamento por requisitos de forma. No es titular del
interés o derecho que se está viendo en el pleito. Pero sí le van a
afectar las consecuencias de la sentencia. Se le llama coadyuvante al
interviniente adhesivo simple, entra a ayudar a una de las partes,
porque los efectos de la sentencia lo van a repercutir. Está interesado
en el que triunfe una pretensión de la parte a la que ayuda porque el
triunfo supone de alguna manera, el triunfo de una pretensión
subordinada, que es la suya. Repercute en su esfera jurídica los
efectos de la sentencia que recaiga. El coadyuvante no es verdadera
parte procesal. Está subordinado a la parte principal. No puede
recurrir con independencia de la parte principal ni tampoco puede
disponer con independencia de la parte principal del objeto del
proceso.
Tanto en intervención adhesiva simple e intervención adhesiva
litisconsorcial:
 El tercero, en cualquiera de los dos casos, el interviniente
adhesivo tiene que tener legitimación para poder intervenir.
 El tercero interviniente, en cualquiera de los dos casos, puede
entrar en el pleito bien para ayudar al demandad o bien para
ayudar al demandante.

53
  El tercero interviniente no entra con una pretensión nueva (ya
que sería una intervención principal), el proceso está ya en
trámites y entra a ayudar sin modificar el objeto del litigio.

o Adhesiva litisconsorcial. El litisconsorte es cotitular de la relación jurídica que

se está viendo en el pleito. Es decir, está directamente interesado en la
posición procesal de una de las partes. Aunque se trate de intervención
adhesiva simple o litisconsorcial, en cualquiera de los dos casos, se puede
entrar en cualquier momento del pleito. Lógicamente, la entrada del tercero
NO lleva aparejada la retroacción de las actuaciones. El tercero entra en el
momento que esté y lo actuado hasta ese momento es firme. En cualquiera de
los dos supuestos, en principio, se puede ejercitar la totalidad de medios de
ataque y defensa, siempre que ayuden al triunfo de la pretensión que les
interesa o la persecución de la misma. Si estamos ante una intervención
adhesiva litisconsorcial los actos de disposición de la pretensión necesitan la
concurrencia de la voluntad de los dos. El interviniente litisconsorcial tiene que
ser notificado al igual que a la parte principal y puede recurrirlas con
independencia de la parte principal. Siempre va a correr con las costas de losa
actos hechos a su instancia. Si el recurre y la parte principal no, los paga éste.

*Litisconsorcio  desde el INICIO del proceso.

*Intervención  el proceso ya esta en marcha. Siempre se entra a ayudar a una de las partes.
Le afecta directa o indirectamente la sentencia.

- Intervención provocada. El tercero es llamado. Se provoca su entrada. El actor o el

demandado van a llamar al tercero para que intervenga o entre en un proceso que
está en marcha.
Si el que llama es el actor o demandante:
o Tiene que formular su solicitud de entrada en el escrito de demanda. Si la
solicitud de llamada se admite por el órgano jurisdiccional se facultará al
tercero para que entre en el pleito, ocupando una situación similar a la de
parte, con las mismas facultades de actuación que ley concede a las partes.
o La posibilidad de llamar a tercero tiene que estar prevista en la ley de forma
expresa. El tercero no va a tener cualidad de demandado. No es el
demandado. No ocupa la posición procesal de demandado, sin embargo, tiene
las mismas posibilidades de actuación que las partes.
o La llamada del demandante a tercero no implica en ningún momento la
suspensión del proceso. No tiene efecto suspensivo alguno en el pleito.
Si el que llama es el demandado:
o Estamos ante las denominadas “llamadas en garantía”. También se denomina
litisdenunciación por obligaciones de garantía.
o La llamada al tercero se realiza para que éste afiance la posición jurídica del
demandado.
o Algunas veces, la llamada y entrada a tercero, produce una sucesión procesal.
Es decir, sale del pleito el que llamó al tercero y es sustituido por el llamado
(por el tercero).

54
 o La posibilidad de llamada a tercero tiene que estar recogida expresamente en
la ley. Artículo 1482 CC.
o El tercero tiene que ser cotitular de la relación jurídica material. Es una
auténtica parte, aunque no tenga esa consideración.
o Uno de los supuestos que se dan mas en la práctica viene previsto en la Ley de
Ordenación de la Edificación, en la cual, la parte que compra un piso, cuando
hay vicios en la construcción, hay un periodo de garantía de 10 años. La parte
que ha comprado el piso demanda al que se lo vendió. La ley dice que el
promotor tiene que llamar a los agentes de la construcción (arquitecto,
constructor…) y éstos entran en el pleito. Cada uno va por libre.
o La solicitud de entrada del tercero tiene que formularse en la contestación de
la demanda. Dentro del plazo otorgado. El letrado de la Administración de
Justicia va a interrumpirá el plazo de contestación para oír al demandante y se
decidirá su entrada o no. En este caso se entrará en el pleito como parte
principal.

3. LA SUCESIÓN PROCESAL.
Se produce por transmisión del objeto litigioso. Se trasmite de una persona a otra el objeto del
litigio. El objeto del litigio se puede transmitir, inter vivos o mortis causa. El que una cosa sea
litigiosa, no quiere decir que no sea enajenante. Se puede enajenar. Que ocurre? Que va a
haber una transmisión de las partes, es decir, una sucesión procesal porque se transmite el
objeto litigioso. Hay un negocio inter vivos de transmisión de objeto litigioso, lo normal es le
cesión de un crédito litigioso y el que ha adquirido el bien, normalmente pide la entrada en el
pleito para sustituir o suceder al transmitente. El adquiriente va a suceder en el pleito al
transmitente. Se concede un plazo de 10 días a la parte contraria para que se informe sobre la
sucesión procesal. Si no hay oposición a la sucesión esta se va a acordar. Si hay oposición a la
sucesión, el órgano jurisdiccional lo determinará por medio de auto.

Motivos de oposición a la sucesión procesal:

- Las causas de oposición sólo pueden hacerse valer frente al transmitente no frente al
adquiriente. Por tanto, no las puede oponer si no es al transmitente.
- Tiene dificultades en su defensa por la sucesión procesal.
- Tiene derecho a reconvenir y este derecho no se va a poder utilizar por causa de la
sucesión.

Sucesión mortis causa.

Artículo 16 LEC. Supuestos:

- Cuando fallece una de las partes en el caso de que ésta sea una persona física, y entra
en su lugar el heredero o sucesor.
- Cuando se extingue una persona jurídica.
- También hay sucesión mortis causa cuando sucede el legatario siempre que se trate de
una cosa específica y determinada y sea éste el objeto del proceso (el legado el objeto
del proceso).

55
 - En los supuestos de fusión o absorción de sociedades (personas jurídicas), en estos
casos de fusión o absorción, hay un cambio en todos los pleitos pendientes. Se da la
sucesión procesal, la persona jurídica absorbida desaparece y en su lugar se sitúa la
persona jurídica que absorbe. Si el absorbido es el actor está obligado a personarse en
el pleito como sucesor del causante. Si no lo hace, se le tendrá por desistido.

En general, en todos los supuestos en los que no comparezca en el pleito los sucesores, las
personas jurídicas absorbidas… cuando esta falta de comparecencia es voluntaria (no se
quiere comparecer) se entiende que existe una renuncia a la acción. El sucesor va a entrar
en el pleito pendiente en la posición procesal a la cual sucede, persona física o jurídica. El
proceso no retrocede y por tanto, solamente va a poder utilizar las posibilidades
procesales que existan a partir del momento que se persona en los autos.

CLASE 13. 13/03/2017

TEMA 7. LA DEMANDA.
Es un escrito de postulación de partes, que realiza la parte que la interpone ante el órgano
jurisdiccional competente frente a otra persona que es la parte demandada. Inicia la relación
jurídico procesal. Nos va a determinar el objeto del proceso. En este escrito de demanda la
parte:

- Por un lado, ejercita el derecho de acción. Ya que pone en marcha la actividad

jurisdiccional del Estado.
- Por otro lado, se deduce la pretensión.

La demanda se INTERPONE, la acción se EJERCITA y la pretensión se DEDUCE.

1. REQUISITOS DE LA DEMANDA.

- Respecto al órgano jurisdiccional. El órgano ante el cual se interpone la demanda tiene

que tener competencia objetiva, funcional y territorial y estar dotado de potestad
jurisdiccional.
- Además la demanda tiene que iniciar un procedimiento que es justamente el
adecuado, no cualquier procedimiento sino el que corresponda. Para lo cual hay que
tener en cuenta lo que se recoge en los artículos 249 y 250 LEC, que establecen los
cauces a través de los cuales se van a ventilar todas y cada una de las cuestiones
procesales. Así, se seguirá los cauces del juicio verbal. Estos dos artículos van a
establecer el procedimiento adecuado atendiendo a la cuantía del asunto. Artículo 249
LEC para el juicio ordinario y el artículo 250 LEC para el juicio verbal.

2. PARTES DE LA DEMANDA.

La demanda viene regulada en el artículo 399 LEC.

Encabezamiento de la demanda.

La demanda comienza con la identificación de las partes y del órgano jurisdiccional (juzgado de
primera instancia X, que por turno corresponda). El demandante lo que tiene que hacer es

56
interponer la demanda en la localidad que se determine con arreglo a las reglas de la
competencia. Se identifica el actor (quien interpone la demanda, tanto persona jurídica como
física), el letrado del actor y procurador del actor también se tienen que identificar. También
hay que especificar contra quien se interpone la demanda que puede ser varias personas
físicas o jurídicas, o una persona física o una persona jurídica, una persona jurídica y física.
Todavía en el encabezamiento el actor tiene que poner lo que pide.

Cuerpo de la demanda.

Nos encontramos con los supuestos de hecho y los fundamentos jurídicos. Se contiene la causa
de pedir.

- Fundamentación. Tenemos dos tipos de fundamentación:

o Fundamentación fáctica. Consiste en la descripción de los hechos que han
acontecido, que se han dado en la vida real, y que integran el supuesto de
hecho de la norma cuya fundamentación pedimos. La formulación de los
hechos tiene que ser clara, ordenada y precisa. En caso contrario, puede dar
lugar a una excepción por parte del demandado que se llama defecto legal en
el modo de proponer la demanda. Los hechos se tienen que formular y
exponer de manera concreta y ordenada para que el demandado se entere de
los mismos y pueda contestar ordenadamente, y el órgano jurisdiccional
también se entere y pueda sentenciar con congruencia. En la demanda, el
relato tiene que ser claro, también en la demanda, se van presentando los
medios de prueba que acreditan estos hechos. Concretamente, la prueba
documental y pericial. Por ejemplo, “el actor pide en su demanda que firmó u
contrato de compraventa con el demandado, y se demuestra en el documento
que prueba tal contrato. Se aporta con la demanda como documento “número
4”.
o Fundamentación jurídica. También tiene que expresarse ordenadamente. Hay
dos tipos de fundamentación jurídica:
 Fundamentos jurídicos procesales. En estos fundamentos jurídicos
hacemos referencia a la capacidad para ser parte, a la representación
del procurador, a que el órgano tiene jurisdicción y es competente.
Además, tiene gran importancia la determinación de la cuantía del
asunto, en el caso de que el asunto tenga cuantía ya que hay otros
asuntos que la cuantía es indeterminada.
 Fundamentos jurídicos materiales (no procesales). Reglas del derecho
civil, mercantil… que vayan a servir de base de fundamentación
jurídica al escrito de demanda. Los fundamentos jurídicos materiales
pueden ser:
 Objetivos. Normas materiales que se aplican al caso. Por
ejemplo, normas sobre la propiedad horizontal…
 Subjetivos. Son los relativos a la legitimación de las partes, es
decir, los relativos que ligan a las partes con el objeto litigioso.

57
 Los fundamentos jurídicos materiales deben recogerse de forma clara,
precisa y ordenada. Todas las normas jurídicas aplicables al caso se tienen que
exponer de tal manera. También en estos fundamentos se tienen que incluir la
Jurisprudencia aplicable al caso tanto de Audiencias (Jurisprudencia Menor),
TS, TC y Tribunales Europeos.

En los fundamentos jurídicos hay que incluir todos los títulos jurídicos que
pueda valerse el actor, significa que el actor no puede reservarse ninguna acción o
título para alegarlo en un posterior proceso. No se puede iniciar un nuevo pleito
pudiéndose haber alegado en este unos sucesos.

Suplico.

Nos encontramos con la petición que se formula al órgano jurisdiccional.

La petición. Aparece en el suplico. Determina la naturaleza de la pretensión que se ejercita y

de la futura sentencia. Va a condicionar la sentencia lo que yo pida. Por ejemplo, si pido una
sentencia de hacer no se me puede dar otra cosa. Esto trae como consecuencia, que el suplico
de la demanda es lo fundamental, lo que no pida aquí no se me va a dar. Y de la
fundamentación del suplico son los hechos, porque el órgano jurisdiccional solo entra a
conocer el derecho no entra a conocer los hechos, es decir, sólo se ocupa de dictar sentencia
conforme a derecho no juzga los hechos como tal, los hechos que se introducen son los que
van a ser juzgados.

La pretensión puede ser declarativa (cuando se pido que se declare un derecho) o puede ser
declarativa de condena (pido que se declare tal cosa más el pago de una cantidad por daños y
perjuicios), o constitutiva (pido un cambio en una situación jurídica que no se me puede dar de
otra manera que no sea por medio de una sentencia, por ejemplo, la incapacitación de una
persona). En la pretensión cabe un montón de posibilidades:

- Pedir una cantidad. Reclamación dineraria.

- Pedir que se condene al demandado a hacer una cosa. Por ejemplo, que se le condene
a pintarme la casa porque me la ha dejado fatal.
o Hacer personalísimo. Cuando solo lo puede hacer el condenado.
o Hacer no personalísimo. Da igual que lo realice el condenado u otro sujeto.
- Pedir una condena de no hacer. Por ejemplo, que no se construya más que una
determinada altura, que no se construya tapándome las vistas.

En el suplico también se va a determinar la condena en costas de la parte contraria. Además,

se hace referencia y hay que pedir los intereses. Si la cuantía del asunto va a determinar el
procedimiento, lo que se tiene que saber es que la determinación de la cuantía se repite en el
suplico la conclusión a la que se ha llegado.

Hay que establecer los intereses, en el suplico se incluye el principal reclamado más intereses
de demora. El principal es la cantidad de que se reclama y a parte van los intereses de demora.
Los intereses de demora no son reclamables sino que hay que pedirlos, ya que el órgano
juridicial de oficio no nos van a dar intereses si no los pedimos. Se tiene que incluir en forma
concreta y cuantificados expresamente. Los intereses de demora se pueden producir desde la
fecha del vencimiento de la obligación, si ésta es exigible y si se ha pactado estos intereses sin
necesidad de requerimiento de pago y es el deudor una persona física. Si el deudor es una

58
empresa, se van a reclamar desde la fecha de vencimiento de la acción (Artículo 5 Ley de
Morosidad). También se pueden pedir intereses de demora desde el requerimiento de pago,
siempre que éste, haya tenido lugar con posterioridad al vencimiento de la obligación. El tipo
de interés que se aplica es el pactado entre las partes, y en caso de que no se haya pactado, el
tipo será el interés legal del dinero. Aparece en el suplico y viene de los fundamentos jurídicos
procesales.

Intereses legales.

3. ADMISIÓN O INADMISIÓN DE LA DEMANDA.

Una vez interpuesta la demanda, ésta puede ser:

- Rechazada “a limine litis”. Son supuestos del artículo 403 y 439 LEC. No se le da
trámite. Pero en estos supuestos se va a dictar un auto de inadmisión que es apelable.
Este auto no tiene fuerza de cosa juzgada.
- Admitida a trámite. El letrado de Administración de Justicia, dicta un decreto
admitiendo a trámite la demanda y trasladándola al demandado para que conteste en
un plazo de 20 días. La admisión a trámite de la demanda tiene unos efectos muy
importantes. Pueden ser:
o Efectos subjetivos de admisión a trámite. Los efectos subjetivos son los que
afecten a las partes. El más importante es la litispendencia. La interposición y
la admisión a trámite de la demanda tiene por efecto la litispendencia,
significa que este asunto ya se está tramitando/discutiendo. Así se establece
en el artículo 410 LEC. Efectos de litispendencia:
 Efectos materiales de la litispendencia.
 Interrupción la prescripción adquisitiva. Artículo 1945 CC.
 Interrupción de la prescripción extintiva. Artículo 1973 CC.
 Constitución en mora del deudor. Ya es moroso por la
interposición de la demanda y admisión a trámite. 1100 CC.
 Devengo de intereses legales. Nacen desde que son
judicialmente reclamados. Artículo 1109 CC. Y por tanto, son
un efecto exclusivo de la litispendencia. Hay que cuantificarlos
(principal+intereses). Hay dos tipos de intereses que se
pueden reclamar:
o Intereses de mora.
o Intereses legales.
o Intereses procesales. No hacen falta pedirlos, de oficio
se dan por el órgano jurisdiccional.
 Los bienes pasan a ser bienes litigiosos. 1535 CC.
 Efectos procesales de la litispendencia.
 Perpetuatio iurisdictionis. Significa que el órgano
jurisdiccional perpetúa su jurisdicción. El órgano jurisdiccional
sigue conociendo del asunto. Se interpone la demanda en un
juzgado pero el Juez deja su función, pero no se cambia de
órgano jurisdiccional. Se perpetúa el órgano jurisdiccional, NO

59
 del juez que sirve en ese juzgado. Todas las alteraciones que
se produzcan no modifican la competencia y jurisdicción que
se da en el momento de interposición de la demanda.
 Perpertuatio legitimationis. Cambios en las partes no afectan
al pleito. Se perpetúa la legitimación.
 Prohibición de “mutatio libelli”. Prohibición del cambio.
Significa que la demanda consolida el objeto del proceso. El
actor no puede modificar su pretensión. Lo que sí puede hacer
el actor es efectuar algunas alegaciones complementarias en
la audiencia previa o acto de juicio. En este momento procesal
(audiencia previa o acto de juicio) el actor va a poder entrar
hechos relevantes que no se han expuesto en la demanda
pero siempre que sean hechos nuevos (que hayan
transcurrido despues de la interposición de la demanda) o
bien, hechos de nueva noticia (han ocurrido antes pero el no
se había enterado). Los hechos nuevos o hechos de nueva
noticia pueden ser relevantes y se pueden introducir, pero no
pueden innovar, es decir, solamente se pueden introducir en
la medida que sirvan para afianzar la pretensión NO para
cambiarla.

- Efectos objetivos de admisión a trámite.

A la demanda tienen que acompañar una serie de documentos. No se va a admitir a tramite si

a la demanda no se la acompañan con una serie de documentos. Pueden ser:

- Documentos procesales. Los documentos que van a impedir que se admita a trámite
son los procesales. El poder del procurador. Sin este poder del procurador no se
admite a trámite. Sin estos documentos, sin el poder del procurador y los que integran
la capacidad de las partes no se admite a trámite la demanda.
- Documentos sobre el fondo. Sin embargo, hay otros documentos que se tienen que
incluir no porque no se vaya a admitir a trámite sino porque son los documentos con
los que me voy a hacer valer. Por ejemplo, la pericial. Cuando la parte se quiere hacer
valer o ayudar de un dictamen pericial lo tiene que aportar con la demanda. Por
ejemplo, informes elaborados por detectives privados. En el caso de que no podamos
hacer uso de la prueba pericial, para poder luego aportarla, hay que expresar los
dictámenes de que se piensa valer la parte y en ese momento no se disponen de ellos,
pero que dispondrán en breve. Si queremos la peritación judicial tenemos que
solicitarlo para que se nos adjudique un perito. ¿Cómo se adjuntan los documentos? Si
es un documento público se puede presentar una copia simple, si es un documento
privado se puede presentar una copia autenticada por un fedatario público o el
documento original. Consecuencia: Preclusión. No se van a poder aportar despues.

60
CLASE 14. 15/03/2017

ACLARACIÓN AL TEMA 7. LA DEMANDA.

Es el escrito de postulación de las partes. Con la demanda se inicia la relación jurídico procesal.

Requisitos de la demanda.

La demanda tiene unos requisitos, tanto objetivos como subjetivos, para que pueda decirse
que está válidamente constituida y sea admitida a trámite.

- Requisitos subjetivos.
o Órgano jurisdiccional tiene que tener competencia y jurisdicción.
o Las partes tienen que tener capacidad procesal y capacidad para ser parte.
Representadas por procurador y dirigidas por letrado.
- Requisitos objetivos.
o El procedimiento tiene que ser el adecuado.
o Cuantía esté válidamente constituida.

El escrito de demanda tiene tres partes:

- Encabezamiento. Identificación del procurador del actor y la identificación el actor.

- Cuerpo de la demanda. Se encuentran los fundamentos de hecho y los fundamentos
jurídicos.
o Fundamentos de hecho. Contienen aquellos hechos que conforman la causa
de pedir, es decir, el por qué se pide esto. Una vez que se han expuesto los
hechos aparecen los fundamentos de derecho..
o Fundamentos de derecho.
 Carácter procesal.
 Jurisdicción y competencia.
 Procedimiento.
 Capacidad para ser parte y capacidad procesal.
 Carácter material. Es la norma jurídica que tratamos que se aplique en
la sentencia que se caiga.
 Costas.
- Suplico. Como consecuencia de los fundamentos de hecho y fundamento de derecho
se formula una petición.
o El “otrosí digo”. Son peticiones accesorias. Y se hace una nueva suplica al
Juzgado. Se pueden solicitar varios otrosí digo.

Lo más importante en la demanda son los fundamentos de hecho y el suplico. Vemos que aquí
los fundamentos jurídicos se han podido regular, en el sentido de que, no se tienen que
explicar con igual claridad los artículos que los fundamentos de hecho. Sin embargo, los
fundamentos de hecho tienen que estar muy bien explicados y redactados. El órgano
jurisdiccional a la hora de dictar sentencia responderá de forma ordenada a todas las
peticiones.

61
En la demanda se ejercita la acción. Se formula y se deduce la pretensión (que es la suplica al
Juzgado).

Los fundamentos de hecho hay que presentarlos de forma clara, ordenada y que se sepa en
que se basa la petición. Y esto es así por dos motivos:

- Para que se sepa cual es el fundamento y el órgano jurisdiccional lo tenga en cuenta en

su sentencia.
- Para que la parte contraria pueda contestar ordenadamente a todo lo que se le ha
formulado en la demanda.

Los intereses de demora son los que la parte expone en sus fundamentos. Al lado de estos
intereses, están los intereses legales que tienen lugar una vez establecida la demanda (artículo
1109 CC). Los intereses vencidos devengan el interés legal desde que son judicialmente
reclamados, es decir, cuando se ha interpuesto la demanda es cuando son reclamados. Se nos
van a dar unos intereses procesales que se nos van a dar aunque no se pidan.

¿Qué ocurre cuando se interpone la demanda?

Cuando se interpone la demanda se tiene que pronunciar el órgano jurisdiccional sobre si la

demanda se admite o no a trámite.

- Si se admite a trámite. Se produce una serie de efectos:

o Efectos materiales.
 Interrupción de la prescripción extintiva.
 Interrupción de la prescripción adquisitiva.
 Constitución en mora del deudor.
 Surgimiento de bienes litigiosos.
o Efectos procesales. Se producen en el ámbito procesal. Reciben el nombre de
litispendencia.
 Perpetuatio jurisdictionis. Se perpetúa la jurisdicción del tribunal que
está conociendo. Y por tanto, no se modifica la jurisdicción y la
competencia.
 Perpetuatio legitimationis. Partes mantienen su legitimación de forma
inalterada. No les afectan determinadas o eventuales circunstancias
que puedan sobrevenir.
 Prohibición de la mutatio libelli. Con la demanda el objeto del proceso
ha quedado perfectamente consolidado, ya que la demanda fija el
objeto del proceso. Aunque son posibles alegaciones
complementarias, nunca van a poder modificar el objeto del proceso
sino que se van a limitar a afianzar el objeto del proceso. NO innova el
objeto del proceso.

 Efectos procesales subjetivos:

 Carga del demandado de comparecer y defenderse.
 Antes de interponerse la demanda la LEC permite que se pidan
medidas cautelares de aseguramiento del objeto del litigio. El
actor piensa que el demandado se va a declarar insolvente en

62
 cuanto interponga la demanda, y antes de interponer la
demanda solicita medidas cautelares.
 El efecto de interponer la demanda es que las medidas
cautelares se consolidan. Van a formar a ser parte del pleito
siempre que se interponga la demanda en un plazo de 20 días
desde que se solicitan las medidas cautelares.

Documentos que han de acompañar a la demanda.

Los determinados por la Ley:

- Documento de poder del procurador.

- Documentos que acrediten el valor de la cosa litigiosa.
- Hay documentos que no son obligatorios con la demanda. No pasa nada si no se
presentan pero perjudican al actor. Son la prueba documental y prueba pericial.
- Algunos documentos se pueden presentar una vez presentada y admitida a trámite la
demanda. Artículo 270 LEC.
o Son los documentos nuevos que se han producido despues de interponer la
demanda.
o Documentos de nueva noticia, que son documentos antiguos pero de los que
la parte no tenía conocimiento.

Cuantía.

Se fijará según el interés económico de la demanda. Artículos 251 y 252 LEC.

- Si reclamamos una cantidad de dinero determinada la cuantía de la demanda está

presentada por esta cantidad que reclamamos.
- Si no se puede cuantificar la cuantía de la demanda, ni siquiera de forma relativa,
entonces establece la ley que digamos que la cuantía es indeterminada. Pleito de
cuantía indeterminada.
- Si lo que pedimos es una condena de dar bienes muebles o inmuebles, con
independencia que la reclamación del actor se base en derechos reales o derechos
personales, para determinada la cuantía del pleito habrá que estar al valor de los
mismos, es decir, al valor de los bienes muebles o inmuebles al tiempo de interponer
la demanda. Para valorar estos bienes hay que estar a los precios corrientes del
mercado. Y también puede valerse el actor de valoraciones oficiales de estos bienes
litigiosos.
o Si el bien que se pretende que se nos entregue es un bien inmueble nunca se
puede valorar a efectos de la cuantía del pleito con un valor inferior al que
aparezca en el catastro.
o Si la pretensión del actor está relacionada con usufructos, nuda propiedad,
uso, habitación, aprovechamiento por turnos u otro derecho real limitativo del
dominio se determina la cuantía del pleito acudiendo a la base imponible
tributaria sobre la cual gira el impuesto para la transmisión o la constitución de
estos derechos.
o En los pleitos en los cuales el objeto sea relativo al derecho a exigir
prestaciones periódicas sean vitalicias o temporales, se calcula la cuantía del

63
 pleito acudiendo al importe de una anualidad multiplicado por diez, a no ser
que el plazo de la prestación que se pide fuera inferior a un año.
o Los juicios sobre arrendamientos de bienes, a no ser que tengan por objeto la
reclamación de rentas o cantidades debidas, la cuantía de la demanda viene
establecido por el importe de una anualidad de las rentas.

Es importante determinar la cuantía porque aparece en el suplico y es lo que nos van a dar.
Aparte de que va a establecer el tipo de procedimiento (verbal u ordinario), además la cuantía
nos va a decir que es lo que pedimos en la demanda y lo que nos puede dar el órgano
jurisdiccional. El demandado no tiene porque aceptar la cuantía que haya determinado el
demandante, sino que en la contestación puede establecer su cuantía.

Inadmisión de la demanda.

Interpuesta la demanda ante el órgano jurisdiccional, atendiendo a las normas de competencia

y jurisdicción, la cual es función de letrado de la parte, lo que procede es determinar si
procede su admisión o no. Transcurre un plazo hasta que el actor conoce si se ha admitido a
trámite su demanda o no. La inadmisión tiene unas causas:

- Causas generales de inadmisión. Falta de presupuestos procesales y que están fuera

de la voluntad de las partes, es “ius cogens”.
o Falta de jurisdicción.
o Falta de competencia.
o Falta de capacidad.
o Falta de postulación. Tenemos que ir representados por abogado y
procurador.
- Causas excepcionales.
o No se aporten los documentos que la ley exija. Por ejemplo, el procurador.
o No se han efectuado requerimientos, reclamaciones, conciliaciones o
consignaciones que se exijan en casos especiales. Por ejemplo, consignar una
determinada cantidad. Si no se consigna no se puede pleitear. Aportar el
documento acreditativo de la consignación. Otro ejemplo, se haya de
reclamado el pago antes de interponer la demanda, si no se justifica no se
admite la demanda.

Procedimiento de inadmisión.

El letrado de la Administración de Justicia es quien tiene que estudiar la demanda que se ha

interpuesto. Va a dar cuenta al órgano jurisdiccional en el supuesto de que no admita a trámite
para que decida por medio de auto. Si el órgano jurisdiccional estima que no se tiene que
admitir queda Siempre juzgada la cuestión litigiosa y podrá plantearse en un futuro.

Si decide el órgano jurisdiccional que si puede ser admitido puede hacerse:

- Por el letrado de la Administración de Justicia mediante decreto.

- También…..

aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa

64
 4. EL EMPLAZAMIENOT DEL DEMANDADO.

Es el acto de comunicación que se utiliza para la primera personación del demandado.

La LEC obliga a utilizar el emplazamiento para los actos de primera personación del
demandado.

Estos actos se han de realizar bajo la dirección del letrado de administración de justicia y
dando fe el letrado de administración de justicia. La ejecución por parte del personal auxiliar
del juzgado.

Es un DDFF que se tiene el que se nos emplace personalmente a juicio.

El actor tiene la carga de determinar el domicilio del demandado. El tribunal tiene la obligación
de indagar el domicilio real del demandado en caso del que el actor no sepa cual es el
domicilio del demandado. El emplazamiento ha de ser en el domicilio real o actual del
demandado, no en cualquier domicilio.

Este acto de comunicación de la existencia del proceso al demandado ha de efectuarse

mediante emplazamiento personal. No se puede usar otro medio de comunicación, tiene que
ser por entrega de cédula al interesado, donde se le notifica la existencia del pleito.

Si no está el destinatario de la misma en su domicilio, se puede entregar la cédula a cualquier

empleado o familiar, mayor de 14 años que se encuentre en ese momento en el domicilio. Si el
demandado se niega a recibirlo se hacer constar así y le manifestará que queda a su
disposición el emplazamiento en la Sede del Órgano Jurisdiccional.

Una vez que el demandado ha sido emplazado en condiciones y forma, puede adoptar varias
actitudes frente a la demanda:

- No personarse en los autos. Hacer caso omiso y no se persona.

- Personarse y no contestar a la demanda.
- Contestar a la demanda.
o Puede contestar a la demanda resistiendo a la misma. Es decir, oponiéndose.
o Puede allanarse.
o Puede reconvenir. Formular la reconvención.

5. LA AUSENCIA DEL DEMANDADO. REBELDÍA DEL DEMANDADO.

Se da cuando el demandado no se persona. Se llama rebeldía del demandado. Si no comparece
en los autos se va a declarar su rebeldía. La rebeldía es una situación de ausencia jurídica. Esta
rebeldía, tiene que declararse cuando se dan dos circunstancias:

- Se le ha notificado la demanda siguiendo los preceptos de la ley de enjuiciamiento

civil. Artículos 155, 161 LEC.
- Cuando notificada la demanda en forma no comparece el demandado en forma ni en
tiempo. No comparece en tiempo y forma. Es decir, que no comparece en el plazo que
se le da (señalado en el emplazamiento) y no comparece en forma porque no

65
 comparece asistido de procurador y letrado (que es la forma en la que se tiene que
comparecer). Cuando el demandado no comparece en las actuaciones el letrado de la
administración de justicia lo va a declarar en rebeldía.

La rebeldía del demandando NO se puede considerar ni ALLANAMIENTO ni tampoco

CONFORMIDAD con los hechos o admisión de los hechos por parte del demandado. NO
CONFUNDIR NI CON ALLANAMIENTO NI ADMISIÓN.

La fundamental consecuencia de la rebeldía es que se va a modificar el régimen normal de

notificaciones de los actos y resoluciones en el proceso. Y así la declaración de rebeldía se va a
notificar por correo al demandado si se conoce su domicilio. Y en caso de no conocerse el
domicilio a pesar de las indagaciones, se va a comunicar por edictos (anuncios insertados en
periódicos en la localidad o provincia). Y ya no se le realizan más notificaciones, excepto la
sentencia que recaiga que se le va a notificar personalmente si es posible.

El demandado sufre una modificación en el régimen general de las notificaciones no

notificándole nada solo su calificación de rebelde y cuando recaiga la sentencia si se conoce su
domicilio.

La rebeldía termina cuándo se persona el demandado. Se puede personar en el pleito en

cualquier momento del proceso. En primera instancia, en segunda instancia o en fase de
recurso extraordinario puede personarse. La personación del rebelde implica que puede
realizar todas las actuaciones procesales que no hayan transcurrido, así por ejemplo, si ha
transcurrido el periodo probatorio no puede proponer prueba pero si puede recurrir.

La rescisión de la sentencia firme dictada en rebeldía. Si el demandado no se ha personado en

ningún momento del pleito, es decir, ni en primera, ni en segunda instancia ni en recurso, y la
sentencia ya es firme, la LEC le da un medio de impugnación de la sentencia dictada en
rebeldía que es la rescisión de la sentencia firme a instancia del rebelde. También se llama
audiencia rebelde. Para que se pueda dar hace falta que se cumplan unos supuestos del
artículo 501 y 502 LEC:

- Alegue fuerza mayor ininterrumpida que le impidió comparecer en el pleito. Hay que
acreditarlo. Por ejemplo, he estado internado y no me he enterado.
- Desconocimiento de la demanda y del pelito. La cédula no le ha llegado.
- Desconocimiento de la demanda y del pelito cuando la notificación se ha hecho por
edictos y ha estado ausente de la localidad donde se han publicado los mismos y se ha
seguido el pleito.

Requisitos de rescisión:

- Plazos.
o Tiene 20 días a partir de la notificación de la sentencia dictada en rebeldía si la
notificación se ha hecho personalmente.
o Tiene 4 meses, cuando la sentencia se haya notificado por edictos, a partir del
edicto de la notificación de la sentencia.
o Estos plazos pueden prolongarse y prorrogarse siempre que subsistan las
causas de fuerza mayor que le haya impedido al rebelde personarse, pero en
ningún caso puede personarse más de 16 meses desde la notificación de la
sentencia.

66
Esta audiencia rebelde sólo procede cuando hay una sentencia firme. Porque el rebelde se
puede personar en cualquier momento, por tanto si ha caído una sentencia definitiva y se
persona en recurso, ya no puede hacer uso de la rescisión. Una vez que se persona no cabe
esta opción.

Medios de impugnación.

La audiencia rebelde, que es el medio de impugnación de la sentencia firme, consta de dos

fases:

- Fase rescindente. Tiene por finalidad comprobar que las causas que motivaron la
ausencia del rebelde se han dado en la realidad y además, la rescisión se ha hecho en
los plazos previstos en la ley. Se va a tramitar por los cauces del juicio ordinario.
Además, en los procesos sumarios, cuando la sentencia firmada dictada no tiene
fuerza de cosa juzgada no cabe el juicio rescindente ni rescisoria, no cabe la audiencia
rebelde.
- Fase rescisoria. Tiene lugar una vez que ha terminado la fase rescindente, es decir, se
ha rescindido o anulado la firmeza de la resolución. La fase rescisoria va a tener lugar
mediante un nuevo proceso a celebrar ante el órgano jurisdiccional que conoció de la
primera instancia. En este caso, se va a entregar los autos por 10 días al demandado
para que este pida lo que convenga a su derecho. De lo que pida el demandado se va a
dar traslado al actor por otros 10 días. A continuación, se van a seguir los trámites del
juicio declarativo que corresponda (exactamente igual que ocurrió en primera
instancia). La sentencia que recaiga en esta fase será apelable exactamente iguala que
lo fue la sentencia que se dicto en primera instancia en rebeldía, caben los mismos
recursos.

6. DEMANDADO COMPARECE Y NO CONTESTA A LA DEMANDA.

El demandado puede que se persone pero no conteste a la demanda. Es una posibilidad rara
pero está prevista en la ley.

El demandado comparece y no contesta, va a ser declarado parte, no puede ser declarado en

rebeldía y sin embargo, se le tienen que notificar al ser parte, todos los actos procesales y
resoluciones que dicte el órgano jurisdiccional.

No puede ser entendido como ADMISIÓN de los hechos pero tampoco introduce hechos
nuevos en el pleito. No puede presentar documentos que considere de fondo y por tanto, solo
cabe presentar los nuevos documentos o los de nueva noticia. No le aporta ninguna ventaja y
por eso se usa poco en la actualidad.

No tiene ninguna ventaja porque:

- No contesta a los hechos que el actor a propuesto en ele escrito de demanda. Aunque
no se considere una admisión el órgano jurisdiccional si que puede considerarlo así.
- Además, no introduce hechos nuevos en el proceso ni reconviene.
- No puede probar ninguna documental que vaya en contra de los hechos introducidos
por la parte actora.

67
 7. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA.
Supone: comparecer en los autos, personándose en tiempo y forma, y contestación a la
demanda.

La demanda tiene que presentarse ante el órgano jurisdiccional con tantas copias como
demandados haya. Si no hay tantas copias, no se va a admitir a trámite. El demandado tiene
que disponer de una copia de la demanda y sus documentos, ya que éste tiene que demandar
a la demanda. Tiene que saber en que se basa y si el demandante tiene procurador y si su
poder es suficiente, ya que de lo contrario, le va a servir para impugnar la demanda.

CLASE 15. 22/03/2017

El demandado tiene la carga de contestar a la demanda y con ella va a eludir una situación
desencajosa para él. No es una obligación. Es una carga para ejercitar su derecho de defensa.
Si no contesta, sólo se va a oír al actor, y lógicamente va a perder posibilidades de actuación,
es decir, tiene la carga de contestar para prevenir una desventaja procesal. Si no contesta, no
pasa nada, simplemente se está perjudicando.

Artículos 404 y 438 LEC.

El demandado, puede allanarse a la demanda. El allanamiento es un acto mediante el cual el

demandado se manifiesta en su conformidad con alguna, algunas o todas de las pretensiones
que ha formulado el actor en su demanda.

o Allanamiento total. Pone fin al proceso con una resolución estimatoria de las
pretensiones del actor. Y que va a tener fuerza y efectos de cosa juzgada.
Recae una sentencia estimatoria de las pretensiones del actor.
o Allanamiento parcial. El órgano jurisdiccional deberá dictar un auto acogiendo
las pretensiones que hayan sido objeto de allanamiento, es decir, pretensiones
las cuales el demandado haya demostrado su conformidad. Y se continua el
pleito respecto de las pretensiones que el demandado no se ha allanado. Es un
auto ejecutable. Por ejemplo, en una reclamación de cantidad hay que
establecer la cantidad principal y los intereses. El demandado está conforme
con la cantidad principal y se allana, pero no está conforme con los intereses.
El pleito continua para los intereses, es decir, para la pretensión respecto de la
cual no se ha allanado.

El allanamiento tiene que ser personal, claro, inequívoco, concluyente, y efectuado sin
condicionamiento alguno. Además tiene que ser expreso porque se ha de plasmar en el suplico
de la contestación a la demanda.

Contestación a la demanda. Concepto. Acto de postulación del demandado dirigido contra el

demandante y presentado ante el Juez que conoce de la demanda para solicitarle su
absolución procesal o material. El demandando tiene que contestar en el plazo de 20 días en el
juicio ordinario y plazo de 10 días en el juicio verbal. La finalidad de que el Juez le absuelva de
las pretensiones que se han formulado en el escrito de demanda.

68
Requisitos.

- Subjetivos.
o Tiene la carga de observar la concurrencia de todos los presupuestos
procesales.
o No podrá hacer valer el conjunto de excepciones procesales que se pueden
dilucidar a través de la declinatoria.
o Estar debidamente defendidos por letrado y representado por procurador.
o Tener capacidad para ser parte y capacidad procesal.

Si no se dan todos los presupuestos procesales, en la fase de audiencia previa, se va a

requerir al demandado para que subsane la falta de presupuestos. Y en caso contrario,
es decir, si el demandado desobedece el requerimiento se le podrá declarar el
rebeldía. Artículo 418.3 LEC.

El demandado antes de contestar a la demanda tiene que formular declinatoria si

considera que hay una falta de jurisdicción o de competencia, por tanto, el escrito de
contestación no puede cuestionar ni plantear esta cuestión ya que para ello existe un
momento anterior a la contestación de la demanda que es la declinatoria donde el
demandado puede instar la falta de competencia o jurisdicción.* NO se plantea la
declinatoria en la contestación de la demanda sino antes.

La contestación viene referida respecto de la demanda. Se tiene que contestar hecho

por hecho y de una forma ordenada. Por ejemplo, si un primer hecho formulado en la
demanda es X se tiene que contestar en primer lugar a este hecho X. Es decir, se
contesta a cada hecho en el mismo orden. Se contesta a todas las cuestiones. Si no se
contesta a una cuestión puede ser entendida como admisión de los hechos, como que
el demandado está de acuerdo con los hechos. Hay que irse refiriendo a los hechos
correlativos de la demanda. Artículo 405 LEC. El demandado puede admitir o negar los
hechos abducidos por el actor en el escrito de demanda . Las respuestas evasivas
puede considerarse como una “ficta confesio” (admisión de los hechos del
demandado).

El demandado puede estar conforme con todos los hechos abducidos en la demanda y
esto no quiere decir que no haya pleito. La discrepancia va a ser jurídica. Por tanto,
tiene que pronunciarse respecto de todos y cada uno de los hechos alegados por el
actor en el escrito de demanda.

El actor tiene que aportar todos los documentos que acrediten el cumplimiento de los
presupuestos procesales (capacidad, representación…) .

69
 - Objetivos. Vienen determinados por:
o Fundamentación de la contestación.
 Alegaciones fácticas.
 Contribuye a acerrar el objeto del proceso. La contestación de
la demanda por parte del demandado contribuye a cerrar el
objeto del proceso.
 Establece sobre que hechos, por haber sido negados por el
demandado, ha de recaer la actividad probatoria. Los hechos
que niega el demandado son los hechos que van a tener que
ser probados, de los que se esté conforme no necesita prueba.
 Excepciones. El demandado puede formular excepciones:
o Procesales. Aquellas que denuncian el incumplimiento
por parte del actor de los presupuestos procesales.
o Materiales. Son hechos que el demandado aporta y no
mera negación de los hechos. Aquellas que tratan
sobre el fondo del asunto y por tanto, son hechos que
van a estar encaminados a obtener la desestimación
de las pretensiones formuladas por el actor. Estos
hechos van a ser probados por el DEMANDADO, la
carga de la prueba es del demandado. Estos hechos
pueden ser:
 Hechos impeditivos. Niegan la existencia o
validez del hecho, acto o negocio jurídico e
integran los hechos constitutivos o causa de
pedir de la pretensión deducida por el actor.
No es una mera negación. Finalidad es que los
hechos, actos o negocios desplieguen su
eficacia. Impiden que desplieguen su eficacia.
 Hechos extintivos. Niegan la exigibilidad del
derecho de crédito del actor (pago,
condonación). El demandado admite el hecho,
acto o negocio pero alega el pago del crédito o
condonación. El demandado acredita que ha
pagado o que se le ha perdonado la deuda.
Extinguen la exigibilidad.
 Hechos excluyentes. Hechos que impiden la
exigibilidad del derecho de crédito por causas
concretas y determinadas previstas en la ley
(prescripción). Por ejemplo, el demandado
admite que hubo un contrato y que debe un
dinero, pero han pasado unos años y ha
prescrito y por lo tanto ya no se puede exigir.
No niega los hechos pero introduce otro
hecho en base a la ley. Tienen que ser
necesariamente alegados por el demandado,

70
 porque si éste no los alega, no van a ser
tenidos en cuenta en la sentencia. Así la
prescripción tiene que ser alegada por el
demandado, aunque el hecho haya prescrito
no puede ser de oficio tenido en cuenta por el
órgano jurisdiccional aunque éste sepa que ha
prescrito. NO de oficio, sino que lo tiene que
alegar el demandado.
 El suplico de la contestación (Petitum).
 En el suplico de la contestación el demandado pedirá al
órgano jurisdiccional que se le absuelvan de las pretensiones
deducidas en la demanda interpuesta de contrario y se le
condene al demandante al pago de las costas.
 Si se han alegado exclusivamente excepciones procesales, se
pedirá la inadmisión de la pretensión.
 Si se han alegado excepciones materiales,
COMPLEEETARAOSLKJALFKKjdlkgsl

o Formuladas la alegaciones de hecho, debe el demandado efectuar, en un

orden correlativo, las de derecho.
o Fundamentos procesales.
o Fundamentos materiales.

La vigencia de la teoría de la sustantación, los fundamentos jurídicos no constituyen el

elemento esencial de la demanda ni de la contestación. Rige el principio Iura Novit Curia.

8. LA RECONVENCIÓN.

En el mismo escrito de contestación pero a continuación, el demandado puede reconvenir. Es

una pretensión que formula el demandado contra el demandante. Y esta pretensión lleva
como consecuencia que nazca en el actor la carga de ejercitar su derecho de defensa frente a
la reconvención.

Una vez, contestada la demanda (negando o admitiendo los hechos, aportando los hechos y
hecho el suplico), a veces a parece la reconvención. Se da cunado el demandado formula una
pretensión contra el actor y éste tiene la carga de ejercitar su derecho defensa. El actor es
actor principal y demandado reconvenido, y el demandado es demandado principal y
reconviniente. Esto se hace para que se vea en el mismo pleito y misma sentencia. Pero son
dos pretensiones distintas. El demandado aprovecha la potencia del proceso para demandar al
actor (es la pretensión segunda).

Tiene como consecuencia que da lugar a un nuevo objeto procesal distinto de la demanda
principal. El actor tiene que contestar en un plazo de 20 días a partir de la notificación de la
demanda reconvencional (que se introduce en el escrito de contestación). Ha de existir
conexión entre las pretensiones de la reconvención y de la demanda principal. Artículo 406 LEC
relación entre las pretensiones de la demanda principal y las pretensiones de la reconvención.

SIEMPRE se dirige contra el actor, ya que de lo contrario no sería reconvención, pero también
puede dirigirse contra terceros que estén relacionados con el objeto PRINCIPAL. La

71
reconvención puede dirigirse también contra terceros PERO SIEMPRE contra el actor. Pero los
terceros se van a poder demandar siempre que puedan tener consideración de litisconsortes
junto al actor.

8.1. REQUISITOS RECONVENCIÓN.

- Conexión entre las pretensiones. Tiene que haber una mínima relación entre el objeto
del proceso principal y del objeto de la reconvención. No se trata de exigir una
conexión jurídica entre ambos objetos, pero sí que haya una mínima relación, ya que
van a ser resueltas en el mismo procedimiento.
- El órgano jurisdiccional tiene que tener competencia objetiva para conocer de la
reconvención.
- El procedimiento a seguir tiene que ser el mismo, es decir, el procedimiento para
tramitar la reconvención no puede ser distinto que el de tramitar la demanda
principal.
- La reconvención tiene que ser expresa. NO cabe la reconvención implícita.
- No es posible la reconvención en los juicios verbales (prohibición por la ley) que deban
finalizar por sentencia de cosas juzgadas, es decir, no caben en los juicios primarios.
- Forma de la reconvención es igual que la forma de la demanda. Es otra demanda.
Identificación, cuerpo y suplico.
- En el juicio verbal, el plazo para contestar a la reconvención es de 10 días. ,

TEMA 8. LA AUDIENCIA PREVIA. Muy importante.

1. CONCEPTO.
- Es una fase intermedia entre la fase de alegaciones (demanda y contestación a la
misma) y la de juicio oral.
- Sólo existe en el juicio ordinario.

2. FINALIDAD.
- Lograr la terminación anticipada del pleito. Lograr un acuerdo entre las partes
mediante la transacción o bien acudan a la mediación.
- Sanadora del proceso. Se va a examinar las cuestiones procesales que hayan podido
ser alegadas por las partes en los escritos de demanda y contestación de la demanda,
con la finalidad de conseguir que el proceso continúe. Es decir, obviar las cuestiones
que obstaculizan el proceso.
- Fijación del objeto del proceso.
- Determinación de los hechos controvertidos entre las partes.
- Proposición y admisión de la prueba.

3. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA PREVIA.

- Primero. Intento de conciliación o transacción. Las partes van a ser exhortadas por el
órgano jurisdiccional a que lleguen a un acuerdo.

72
 o Si llegan a un acuerdo el mismo se tiene que homologar por medio de auto.
auto tendrá fuerza de cosa juzgada (artículo 1816 CC).
o Es posible la rescisión de lo convenido en el auto por causa de error, dolo,
violencia o intimidación. El acuerdo de conciliación es un título de ejecución.
o Por tanto, iniciado la audiencia previa el O.J tiene que exhortar (llamar) a las
partes para que lleguen a un acuerdo. Si acceden a llegar a un acuerdo se
suspende el pleito para que así las partes puedan llegar a un acuerdo
mediante la negociación o mediación.

- Segundo. Examen de las cuestiones procesales.

o Defecto de capacidad o representación. Alegado por el demandado en la
contestación de la demanda para que pueda verse en esta fase. Si el defecto
se puede corregir en el acto, se procederá a ello. Si no puede ser corregido en
el acto:
 Se da a las partes un plazo de 3 días para que subsanen el defecto de
capacidad o representación.
 Si no se subsana en el plazo de 3 días, se va a dictar un auto poniendo
fin al proceso, salvo que el proceso afecte a la personación del
demandado ya que en este caso recaerá declaración de rebeldía.
 Por tanto, si el defecto afecta a la personación del demandado se
procederá a la declaración de rebeldía.
o Admisión de la acumulación de pretensiones
o Integración de la litis por falta de debido litisconsorcio.
o Litispendencia o cosa juzgada.
o Inadecuación del procedimiento.
o Defecto en el modo de proponer la demanda o la contestación o la
reconvención.
o Falta de jurisdicción y competencia . No puede alegarse en esta fase ya que
para ello está la declinatoria (momento procesal anterior). En la Audiencia
Previa, de oficio si que puede el O.J instar la falta de jurisdicción o
competencia.

CLASE 16

Falta de litisconsorcio.

El demandado tiene la carga de denunciar la falta de litisconsorcio en su contestación. El actor

ante esta denuncia, puede aceptar o no que falta el litisconsorcio. Si el demandante acepta
que falta el litisconsorcio, así lo manifestará en la Audiencia, y además presentará en la
Audiencia ya el escrito dirigiendo la demanda a las personas que no han sido demandadas en
su momento, y que deben ser litisconsortes.

Si el órgano jurisdiccional está conforme ordenará emplazar a los nuevos demandados para
que contesten a la demanda.

El demandado cuando le es notificada la demanda debe ver si procede litisconsorcio. En este

acto procesal se va a resolver si está conforme o no el actor.

73
El actor se puede oponer al litisconsorcio. Si esto es así, el OJ va a oír al actor y va a dictar un
auto resolviendo lo que proceda.

En el caso de que tenga lugar el litisconsorcio, entonces se le concede al actor un plazo de 10

días como mínimo para constituir el litisconsorcio.

(Artículo 420 LEC).

Litispendencia o cosa juzgada

La litispendencia tiene lugar cuando existe otro proceso con el mismo objeto y las mismas
partes, que se está tramitando en el mismo juzgado o en otro.

Si se aprecia la litispendencia, es decir, que hay otro proceso, entonces se va a dar por finaliza
la Audiencia, y se dictará un auto de sobreseimiento en un plazo de 5 días.

También se puede alegar la cosa juzgada. La cosa juzgada, significa que el asunto con las
mismas partes y mismo objeto, ha sido ya resuelto por sentencia, y tiene fuerza de cosa
juzgada.

La cosa juzgada material tiene dos efectos:

- El preclusivo/negativo: Impide un nuevo pleito sobre lo mismo (Non bis in ídem).

- El prejudicial/positivo: Que alguna sentencia son cuestión prejudicial de un pleito (no
importante).

Inadecuación del procedimiento

El procedimiento elegido por el actor no es el adecuado. Si alega que el procedimiento es

inadecuado por razón de la materia, entonces si el asunto es complejo el órgano jurisdiccional
deberá decidir cuál es el procedimiento a seguir dentro de los 5 días siguientes a la celebración
de la Audiencia que va a seguir para los restantes cuestiones.

Si el procedimiento es inadecuado por razón de la cuantía, es decir, no está de acuerdo con el

valor que se le ha dado a la cosa litigiosa, entonces el OJ va a resolver en el acto, en forma oral
y motivada.

Si se establece que procede el juicio verbal, se va a poner fin a la Audiencia previa, se va a

señalar un día y hora para que se celebre el juicio verbal.

Defecto legal en el modo de proponer la demanda

74
Aquí el demandado denuncia la falta de claridad y precisión en la determinación de las partes
o en la identificación de las pretensiones.

Por esta vía no se puede denunciar la falta de representación o capacidad de las partes. En
esta vía se puede denunciar que hay dudas respecto de la persona respecto de la cual se
interpone la demanda, es el demandado.

Esto también se va a denunciar en el escrito de contestación, y se va a subsanar en la

Audiencia Previa oídas las partes.

FINALIDAD DELIMITADORA DEL OBJETO DEL PROCESO

El objeto del proceso, es la pretensión que está formulada en el escrito de demanda. Y en su

caso si hay reconvención también contribuye a configurar el objeto del proceso.

En la Audiencia Previa, se permite realizar algunas alegaciones complementarías y aclaratorias.

No está permitido en modo alguno, alterar sustancialmente el objeto del proceso, y si pueden
alegar alguna cuestión complementaria, pero solo sobre aspectos secundarios de la pretensión
(Artículo 426 LEC).

Las alegaciones complementarias, las pueden realizar las partes, pero el órgano jurisdiccional
de oficio en este momento procesal (Audiencia previa), puede pedir que las partes realicen
aclaraciones respecto del objeto del proceso.

En este momento también se pueden realizar peticiones complementarias. Es el momento

procesal para que si alguna de las partes… Dichas peticiones se admiten, si la parte contraria
no se opone. Si se opone, el OJ debe decidir y solamente las admitirá si entiende que su
admisión no infringe el derecho de defensa de la contraparte.

También en este momento procesal, se pueden realizar alegaciones de hechos nuevos o de

nueva noticia. Para que el OJ no rechace dicha alegación, es necesario que la parte acredite o
apruebe, que el hecho ha ocurrido con posterioridad al momento procesal de la alegación.

Un hecho que ocurrió antes de la interposición de la demanda, pero que la parte no ha tenido
conocimiento de él hasta el momento de interposición de la demanda (Hechos de nueva
noticia).

Dichos hechos hay que acreditarlos, ya que es probable que la contraparte se oponga.

En la Audiencia Previa tienen lugar:

- Aportación de documentos o dictámenes que se van a justificar a razón de las

alegaciones complementarias. Se van a poder aportar documentos que sirven de
fundamentos a las partes que han presentado hechos complementarios o nuevos. En
este momento y como consecuencia de las alegaciones complementarias o accesorias,
va a poder aportar si se le admiten dichos escritos o documentos, siempre
normalmente en contra del criterio de la parte contraria.
- La Audiencia previa se pronuncia sobre los documentos aportados por el contrario. Si
no lo hace en dicho momento, no se van a poder presentar con posterioridad. En la
Audiencia Previa se pronuncia sobre estos escritos, admitiéndolos o impugnándolos. O
si en su caso, proponen prueba sobre la autenticidad de los mismos. La impugnación

75
 de documentos, lo que en realidad es: es una negación de su autenticidad. Si el
documento es público, la parte debe aportar el original o copia certificada para que
surja efectos probatorios. Si lo que se impugna es la copia autenticada, entonces el
actor/demandante o el demandado, deberá especificar la oficina o protocolo donde se
encuentra el original. Si se trata de un documento público, pero que se impugna la
parte puede pedir que se proceda a la diligencia de cotejo. Si resulta que el documento
es auténtico la parte que lo ha impugnado debe satisfacer las costas de esto.
Si se trata de documentos privados, se deben aportar los originales. Si los impugna la
contraparte, deberá acudirse a una diligencia de cotejo de letras, para acreditar la
autenticidad del mismo (Artículo 349 y ss de la LEC).

LA PROPOSICIÓN Y PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS

El OJ en la Audiencia previa va a admitir las pruebas que vea pertinentes, aunque luego en el
juicio sea donde se practiquen. La finalidad de la Audiencia Previa es la proposición de la
prueba.

Rechaza las pruebas inútiles o las lícitas o prohibidas (la obtenida vulnerando los DF).

El abogado de la parte, si no se admite una prueba, tiene que recurrir oralmente en el

momento (Recurso de reposición), y el juez le contesta de nuevo de forma oral, en el mismo
momento.

Si el juez se mantiene en la negativa, el letrado tiene que formular propuesta. Si no lo hace así
se está conformando con la resolución judicial. La consecuencia sería

Una vez que se han admitido las prácticas de las pruebas, se procede al señalamiento del
juicio. El juicio debe celebrarse en el plazo de 1 mes, desde la celebración de la Audiencia
Previa. (Actualmente en Madrid está siendo de 1 año por acumulación de trabajo).

El juicio tiene la finalidad fundamental de la práctica de la prueba. Las partes deben

compadecer en el juicio, representadas por procurador y asistidas por su letrado.

Si compadece alguna de las partes, se celebrará el juicio.

El juicio tiene dos actos fundamentales:

- La práctica de la prueba.
- Formulación de las conclusiones.

Luego se dicta sentencia en el plazo de 20 días según la ley.

LA PRUEBA

76
Conjunto de actividades llevadas a cabo por las partes en el proceso, encaminadas a acreditar
la existencia o acaecimiento de determinados hechos o circunstancias.

La prueba tiene como objetivo convencer al juez de que las alegaciones realizadas son reales.

Las clases de prueba son:

- Directa: El OJ, está relacionado directamente con el objeto de la prueba, es decir, no

hay intermediarios.
- Indirecta: El juez tiene conocimiento en relación con el objeto de la prueba a través de
una persona o cosa.
- Principal: Prueba del hecho constitutivo, es decir, la prueba del actor.
- Contraprueba: Hecho constitutivo, y lo que intenta es atacar la veracidad de los hechos
constitutivos.
- Prueba de lo contrario: Se refiere a la prueba de los hechos impeditivos o excluyentes,
o para desvirtuar la existencia del hecho presunto o del hecho base de la presunción o
del mismo hecho presumido.

Los objetos de la prueba son:

- Los hechos. Solamente es objeto de prueba, los hechos controvertidos. En la demanda

deben ponerse en párrafos separados los hechos que concurren en dicha demanda, y
en la contestación a la demanda, debe responder a dichos hechos uno por uno. Si está
conforme, estamos ante hechos admitidos, que no necesitan prueba. Junto con dichos
hechos, están los hechos notorios, es decir, que son de conocimiento general, por eso
se puede hablar de notoriedad general o universalmente conocidos, y dichos hechos
no necesitan pruebas. Hechos notorios de notoriedad local. La notoriedad judicial, son
hechos que reconoce el OJ.
- La costumbre. (Artículo 281 de la LEC); establece que para que una costumbre sea
aplicable debe tener carácter subsidiario respecto de una norma jurídica. La
costumbre debe ser secundum legem. Además no puede ser contraria a la moral o al
orden público. En este caso, sería aplicable siempre que la parte que la invoque
demuestre su
- existencia o su contenido. La norma jurídica debe ser conocida por el OJ. En principio
el objeto de prueba sería los hechos que la parte alega en los escritos de demanda o
contestación, pero este principio novat iuri incuria, se refiere solo al derecho interno,
escrito y general. Por ello, hay que probar la norma extranjera respecto de su
contenido y vigencia.
- El derecho extranjero. Priman sobre las normas internas que se opongan a ello. Hay
que hablar de tratados internacionales, pero además del llamado derecho derivado.
Los reglamentos son de aplicación y eficacia directa, es decir, son obligatorios. Las
directivas no gozan de eficacia directa, necesitan un desarrollo posterior por los
EEMM, no forman parte del objeto de prueba. Al ser desarrolladas, se publican en el
BOE , y el OJ debe conocerlas de oficio. Las decisiones, son actos normativos
individuales de las instituciones comunitarias cuyos destinatarios no tienen que ser
estados necesariamente. Respecto de los tratados internacionales, no son objeto de
prueba. Sin embargo, hay normas que no son de derecho extranjero pero que han de
ser probadas; el derecho local. Las leyes autonómicas al estar publicadas en el BOE,

77
 deben ser conocidas y aplicadas por el OJ. Los reglamentos no tienen por qué ser
conocidos por el OJ. Si se publica en el BOE, no hace falta la prueba.

LAS PRESUNCIONES COMO ALTERACIÓN DEL OBJETO DE LA PRUEBA

ESQUEMA DE LA PRESUNCIÓN:

1. Hecho base o indicio: es objeto de prueba si no es admitido por la contraparte.

2. Nexo lógico.
3. Hecho presunto o presumido: objeto de prueba.

Clases de presunciones:

- Legales y judiciales: Legales: son las que están previstas expresamente en la ley.
Dispensa de la prueba del hecho presunto o presumido a la parte que esta favorecida
por la presunción. Es decir, se deducen como consecuencia de la existencia del hecho
presunto. Las legales pueden ser: Iuris et de iure, es decir que no admite prueba en
contrario. EJ: Inscripción en el registro de la propiedad. Iuris tantum: admite prueba
de lo contrario. Esta prueba se dirige a probar la inexistencia del hecho presunto o a
demostrar que no hay un nexo entre el hecho base y el presunto. Judiciales: Aquellas
donde el juez a partir de un hecho admitido o probado, presume la certeza, a los
efectos del proceso, de otro hecho, si entre el hecho admitido o probado y el hecho
presunto existe un enlace preciso y directo, atendiendo a las reglas del criterior
humano. Las características son: Son siempre iuris tantum, solo tienen eficacia en el
proceso en el que se adopten y las partes, en su caso, las harán valer en las diligencias
finales.

LOS MEDIOS DE PRUEBA

Son instrumentos para acreditar la realidad, para convencer al OJ de la verdad de las

alegaciones del objeto de la prueba.

Regulados en el artículo 299 de la LEC.

- Interrogatorio de la parte.
- Documental pública y privada.
- Dictamen de peritos.
- Reconocimiento judicial.
- Interrogatorio de testigos.
- Medios de reproducción del sonido, la palabra y la imagen.

CARGA DE LA PRUEBA

Sobre las partes recae la carga de probar la certeza de los hechos.

Artículo 217 de la LEC.

Distribución:

- Actor: ha de probar los hechos constitutivos de su pretensión.

78
 - Demandado: Ha de probar los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes del
derecho alegado por el actor.
- Excepciones: inversión de la carga de la prueba: Artículo 217.4 y artículo 217.5.

El juez debe siempre sentenciar. (Prohibición del non-liquet, en el título preliminar del CC).

El OJ va a sentenciar en contra del que debía haber probado y no ha probado.

Estas normas van a tener aplicación, siempre que no haya una norma expresa que cambie la
carga de la prueba.

CLASE 17

Valoración de la prueba.

Una vez que la prueba se ha propuesto y practicado tiene que ser valorada por el órgano
jurisdiccional a la hora de dictar sentencia para poder estimar o desestimar las pretensiones.

Los sistemas que existen de valoración de la prueba son:

- Sistema de la prueba libre: establece que el órgano judicial es libre para valorar los
medios de prueba que se hayan valorado en el pleito.
- Sistema legal de prueba tasada. La ley da un valor concreto, tasado, a los medios de
prueba practicados en el pleito.
En nuestro sistema rige el principio de prueba libre: valorar libremente sin tener en cuenta
una valoración predeterminada por la ley. Esto no significa que sea una valoración arbitraria.
La valoración siempre se hace con arreglo a las reglas de la sana crítica. Así se establece
textualmente en la LEC: las reglas de la sana crítica son reglas del sentido común, del criterio
humano.

Hay excepciones:

-Interrogatorio de parte. Su valoración viene tasada en la ley porque la sentencia ha de

tener como ciertos hechos que una de las partes haya reconocido como tales, siempre
que la parte haya intervenido personalmente en los mismos y su fijación le es
perjudicial. Entonces si se dan estas condiciones el artículo 316 LEC da un valor tasado
a este medio de prueba. Cuando la parte declara sobre unos hechos que le perjudican
y los admite como ciertos, el juez independientemente de su convencimiento los tiene
que tener como ciertos.
- Prueba documental: artículo 319 y 326 LEC. No se puede discutir un documento
público. Documentos privados: si los documentos han sido reconocidos por el
contrario (no se ha decretado nada respecto de su validez) estos también hacen de
plena prueba.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO.

La prueba en el procedimiento probatorio tiene tres fases:

- Proposición. La parte primero propone la prueba de la cual va a valerse, para acreditar

sus alegaciones vertidas en los escritos de demanda y fundamentación. Es el
fundamento factico de su pretensión.
La prueba se propone en la audiencia previa. Se propone forma oral, primero por el
letrado del actor, luego se da la palabra al demandado y se pronuncia sobre los medios
de prueba propuestos por el actor. Después este propone su medio de prueba y el

79
 actor posteriormente se pronuncia sobre esto. A la vista de esto el jue va a admitir o
inadmitir todos y cada uno de los medios de prueba, se tiene que pronunciar sobre
todos.

- Admisión. Corresponde al órgano jurisdiccional. Es una actividad del órgano

jurisdiccional por la cual en cuanto a los criterios de pertinencia, utilidad y licitud, va a
pronunciarse y va a admitir o inadmitir todos y cada uno de los medios de prueba
propuestos. La parte a la cual se le ha rechazado el derecho de prueba tiene que
recurrir oralmente esta decisión del órgano jurisdiccional (si no lo hace e conforma con
la decisión judicial) el órgano jurisdiccional resuelve oralmente este recurso de
reposición sobre la marcha y o bien confirma su posición o admite el medio de prueba.
En el caso de que se mantenga en su posición, la parte si quiere hacer valer su derecho
en segunda instancia tiene que formular protesta expresa que va a quedar recogida en
el acta y en el DVD que se está grabando.

- Practica. Se practican oralmente, contradictoriamente, en vista pública. Todas se van a

practicar en unidad de acto con presencia del juez y con intervención del letrado de la
adm de justicia bajo sanción de nulidad. Articulo 290 LEC. Con ello decimos que la
presencia del juez es indispensable en todos los medios de prueba: interrogatorio de
parte, testigos, sonido, imagen… y la prueba se practica en la sede del órgano
jurisdiccional con carácter general (aunque hay excepciones)

La prueba se tiene que proponer en el orden del artículo: 299 LEC.

MEDIOS DE PRUEBA. (En orden)

- Interrogatorio de parte. 301 y siguientes de la LEC.

Una de las partes va a prestar declaración a instancia o a petición de la parte contraria
o de un colitigante (es posible que un colitigante de la parte pida que sea interrogado,
esto ocurre por ejemplo en la ley de edificación: aparejador, arquitecto, promotora…
es posible que un colitigante (arquitecto) pida el interrogatorio del representante de la
promotora)
Lo que no es posible es que el propio litigante pida su propio interrogatorio (ser
interrogado por su propio letrado)
Normalmente el interrogatorio de parte se practica en presencia de las partes y en la
sede, de forma oral.
Excepciones:
- La administración pública puede contestar por escrito al interrogatorio de parte (no
compadecer de forma oral). La parte contraria deberá redactar una serie de preguntas
y el juez deberá pronunciare sobre las mismas (admitiéndolas o rechazándolas)
- Fuera de la sede del órgano jurisdiccional. Cuando se va a celebrar el interrogatorio de
parte en el domicilio de la propia parte por motivos que el órgano jurisdiccional
establece que son justificados (enfermedad)

El órgano judicial tiene que citar a las partes para ser interrogadas. Las partes tienen la
obligación procesal de acudir al acto del juicio para poder ser interrogadas. El
interrogatorio va a constar sobre hechos y circunstancias del interrogado. Tienen que

80
 estar relacionados con el objeto del proceso y tienen que ser personales (tiene que
haber intervenido personalmente en los mismos la parte)
Si los hechos no son personales, la parte deberá responder según sus conocimientos,
dando razón del origen de estos.
El declarante también puede proponer que conteste a las preguntas un tercero que no
es por tanto parte, pero que si tiene conociendo personal de los hechos, aceptando las
consecuencias de tal declaración.
Las partes tienen un doble deber con respecto a la practica de la prueba:
- Compadecer. Si no compadece se estima que estamos ante una FICTA CONFESSIO.
(que admite los hechos alegados por el contrario) y puede ser multado con una multa
de hasta 600 euros.

- Contestar a las preguntas que le formulen. Si se calla o responde pasivamente también

el juez le apercibirá de que puede entenderse como una confesión encubierta (ficta
confessio)

La parte que propone el interrogatorio va a preguntar a la contraria. Se preguntan en

sentido afirmativo con claridad y precisión. Han de ser orales, pertinentes, directas, y
no pueden ser sugestivas, ni capciosas (aquellas que inducen al error)

Existe un doble control sobre las preguntas:

- El órgano jurisdiccional va a examinar si estas preguntas son admisibles de oficio.
Rechazará aquellas que no cumplen las anteriores características.
- La parte requerida para contestar también puede impugnarlas por los mismos
motivos, pero se tiene que pronunciar el órgano jurisdiccional.
La parte tiene que contestar por si misma sin utilizar borrador de respuestas, pero
muchas veces cuando hay cuestiones complicadas (contabilidad, planos…) se le
muestra al interrogado para que este puede contestar con certeza.
Una vez respondidas las preguntas, se responde a las preguntas realizadas por su
propio letrado. Prohibición legal: está prohibido reiterar el interrogatorio sobre hechos
sobre los que ya ha declarado el interrogado. La valoración es libre conforme a las
reglas de la sana crítica.

Interrogatorio cruzado: tiene lugar cuando no es preceptiva la intervención del letrado

(ej.: juicios monitorios). Las partes se pueden hacer recíprocamente las preguntas y
observaciones que consideren convenientes.
El órgano judicial cuidara de que las partes no se interrumpan si se atraviesen las
palabras, que las preguntas no sean impertinentes o inútiles.

- Prueba documental:

Documento: objeto o materia donde consta, por medio de escritura una declaración
de voluntad o de conocimiento o cualquier expresión del pensamiento.
Hay otros objetos que tienen contenido probatorio procesal: cualquier objeto que
represente o de entender algo de interés probatorio no escrito: planos, fotografías…
También se puede entender como documentos aquellos que pueden ser perceptibles
por la vista o el odio: cinta de video, grabaciones sonoras…

81
 No solamente el conjunto es el papel donde está escrito algo sino que el concepto de
documento es amplísimo.
Los documentos pueden ser:

- Públicos: judiciales, notariales y administrativos. Los documentos judiciales son por

ejemplo las sentencias y los testimonios de las actuaciones. Los documentos notariales
son aquellos autorizados por notario con arreglo al derecho, por registrador. Los
administrativos son los realizados por funcionarios públicos en el ejercicio de sus
funciones. 317 LEC
- Privados: son aquellos que no son públicos. 324 LEC. Los documentos privados hacen
plena prueba del hecho que documenta y además de la fecha en que se produce la
documentación.

Procedimiento (tanto para los públicos como para los privados)

1. Aportación. Se tienen que aportar en el pleito, acompañando a la demanda y a la

contestación. Momento procesal: demanda y contestación. Hay que aportar los
relativos a la postulación, los relativos a la capacidad procesal, los relativos al
procedimiento a seguir (por razón de la cuantía o por razón de la materia) y los
relativos al fondo del asunto.
Es posible que las partes no dispongan de estos documentos cuando interponen la
demanda.
Si se trata de documentos públicos porque no puedan acceder al archivo o al lugar en que
estos se hallen. La parte que no los aporta tiene que acreditar que no puede acceder a estos
archivos con la finalidad de poder aportarlos con posterioridad. Si la parte no aporta los
documentos públicos o privados en este momento procesal, el principio de preclusión (todo
hay que realizarlos en el momento oportuno procesal) en que impera en el proceso civil
impide que se puedan presentar con posterioridad. Excepciones: en la audiencia previa se
permiten algunas alegaciones complementarias y la entrega de documentos para tasar estas
alegaciones complementarias. Por otro lado, otra excepción son los documentos nuevos o de
nueva noticia, en la audiencia previa se pueden presentar con posterioridad.

Si el documento es público se tiene que aportar en original.

Si no es posible se puede aportar una copia fehaciente, adverada por fedatario público.
También puede presentarse por copia simple.

Si el documento se ha acreditado por original, la contraparte tiene que acudir al proceso penal
si quiere declarar su falsedad. La impugnación ha de efectuarse en la audiencia previa del
juicio ordinario o en la vista. Si el documento se ha presentado en copia siempre, habrá que
cotejar esta copia simple con el original. La parte puede pedir a otras personas que exhiban
documentos que se encuentren en su poder. La parte puede solicitar la inscripción de su
documento que no se encuentren a su disposición pero que se refieran al objeto del proceso.
Si el órgano jurisdiccional estima la petición de exhibición, va a requerir a la parte que dispone
del documento para que lo haga. Si esta se niega puede ocurrir: una admisión tacita en el
sentido de otorgar valor probatorio a la copia simple o a la fotocopia, o si la parte no dispone

82
de copia alguna, podrá pedir al órgano judicial que formule requerimiento a la parte que
dispone del documento para que esta lo exhiba bajo acción de responsabilidad criminal por
desobediencia a la autoridad.

Puede que los documentos obren en poder de terceros, en este caso el órgano jurisdiccional
requerirá a los terceros para que exhiban estos documentos.

Si se trata de documentos privados: estos hacen prueba plena en el proceso del hecho que
documentan, de la fecha en que se produce esta documentación y de la identidad de las
personas que intervengan en ella, siempre que su autenticidad no sea impugnada por la parte
a quien perjudiquen. Hacen plena prueba cuando su autenticidad no se ha impugnado. Se
impugna en la audiencia previa. Si el documento privado es una fotocopia de la carta iríamos a
pedir que nos exhiban el original. Si el documento es una carta y se niega que sea el original
hay que acudir al cotejo de letras. Esto es una prueba pericial: cotejo pericial de letras.
Consiste en que delante del secretario judicial la persona que niega la autenticidad de la carta
realiza lo que se llama “cuerpo de escritura”. Esos párrafos que escribe se llevan a un perito
calígrafo y examina que la letra del documento privado es la misma que esos párrafos.
También se da muchas veces en las falsificaciones de firmas. Si el documento no ha sido
impugnado, entonces hace plena prueba y si ha sido impugnado y no se puede deducir su
autenticidad (ya no vive la persona que firmo la carta) el órgano jurisdiccional lo valorara con
arreglo a las reglas de la sana critica.

Indivisibilidad del documento: el documento es indivisible. A los efectos de valoración, el

documento aportado, se valora y surte eficacia tanto en efecto como lo que perjudica como lo
que beneficia a la parte. Ejemplo: si aporto un documento en la que hay una parte que me
beneficia y otra que me perjudica no puede decirle al órgano jurisdiccional que solo admita lo
que me beneficia. Hay que valorar previamente si compensa aportarlo o no. 1218 y 1219 CC.

Documento electrónico: la parte al que le interese su eficacia, lo pide o se impugna su

autenticidad: artículo 3 de la ley de firma electrónica. El soporte en el que se encuentran los
datos firmados electrónicamente es admisible como prueba documental. Si se impugna su
veracidad articulo 326.2 LEC.

*falta clase. YA ESTAN COPIADAS

03/04/2017

LA PRUEBA PERICIAL.

Es una actividad procesal mediante la cual una persona o una institución ajena al proceso, y
que está especialmente cualificada, va a suministrar al órgano jurisdiccional unos
conocimientos que este no posee. Por tanto, va ayudar a que el órgano jurisdiccional forme su
convencimiento sobre la verdad o falsedad de algún hecho que sea objeto de prueba.

El tercero que posee los conocimientos especiales, recibe el nombre de perito. Es una persona
o institución que si se parte en el pleito, va a emitir, gracias a los conocimientos que posee, un
dictamen en el cual se va a exponer estos conocimientos que pueden ser científicos, artísticos
y que han podido ser tenidos por el a través del estudio, observación, practica. Va a emitir este
dictamen respecto de datos que han adquirido importancia procesal.

El perito es fungible, es decir, que cabe llamar a otro. Mientras que el testigo es infungible, que
es insustituible. El perito auxilia al juez en la investigación de los hechos, suministrándole esos
conocimientos que ha adquirido mediante estudio o practica.

83
El perito puede ser titulado, y tendrá que ser titulado cuando los conocimientos sean objeto de
colegiación, será un perito colegiado. Al lado de estos, hay personas cuyas profesiones no
están reglamentadas, que son más bien prácticas (agricultura, por ejemplo), éstos tienen la
misma condición de peritos aunque no se tenga una titulación oficial.

El perito tiene que actuar en el pleito siempre con imparcialidad. Se emite su dictamen ajo
juramento o promesa de que ha actuado con la mayor objetividad posible y que va a exponer
su dictamen de la misma forma. Salvo pacto contrario, las partes no pueden solicitar dictamen
a un perito que haya intervenido en mediación o arbitraje sobre ese mismo asunto.

Puede ser perito:

- Cualquier persona que tenga una titulación.

- Cualquier persona con conocimientos prácticos.
- Los peritos tienen en todo caso realizar su labor con la mayor objetividad posible.

Hay dos tipos de pericial. Ambas son muy parecidas:

- Pericial de parte. Significa que cualquiera de las partes, a la hora de iniciar un proceso,
puede utilizar los servicios de un perito que elige y aportar este dictamen con el escrito
de demanda si es demandante o de contestación a la demanda si es demandado. Así
se refuerza la demanda (escrito o contestación de demanda). Puede ser tachado pero
no puede ser recusado.
o Motivos de la tacha de peritos de parte:
 Ser cónyuge o pariente por consanguinidad o afinidad, dentro del
cuarto grado civil, de una de las partes, de sus abogados o
procuradores.
 Tener interés directo o indirecto en el pleito o en otro semejante.
 Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes,
sus abogados o sus procuradores.
 Estar o haber estado en situación de dependencia o de comunidad o
en situación en contraposición de intereses con alguna de las partes.
Las tachas se tienen que formular en la audiencia previa, en el momento de que la
parte ya ha visto y ha recibido la demanda o escrito de contestación. Se realiza por
escrito en el acto de audiencia previa. En ningún caso, se puede tachar al perito
después del juicio o de la vista en el juicio verbal. La tacha se propone o se formula por
escrito, y en éste se puede proponer prueba conducente a justificar la existencia del
motivo de tacha, es decir, va dirigida a acreditar el motivo de la tacha. Una vez
formulada las tachas, el órgano jurisdiccional, las pasa a la contraparte para que ésta
se pronuncie y, el órgano jurisdiccional las tendrá en consideración y las valorará al
apreciar la prueba. Es decir, la tacha el único objetivo que tiene es menoscabar la
credibilidad de la prueba pericial. La parte tiene derecho a llevar al perito que quiera,
pero, el Juez para tener más o menos consideración, si concurre alguna tacha o no
concurre.
El dictamen de parte se aporta con el escrito de demanda o de contestación pero hay
excepciones:
o Anuncio de dictamen en un momento posterior a la interposición de la
demanda o contestación. Se anuncia que se va a aportar dictamen cuando se
disponga de él. Porque la parte no ha podido hacerse con el dictamen antes.
Se anuncia que se presenta dictamen, pero no se presenta hasta que no

84
 dispone de él. 5 días antes de la audiencia previa o de la vista en el juicio
verbal.
o Aportación de dictámenes en función de actuaciones procesales posteriores a
la demanda. Artículo 338 LEC autoriza al actor para aportar un dictamen a la
vista de los hechos impeditivos, constitutivos o excluyentes que ha
manifestado el demandado en el escrito de contestación.

El perito de parte tiene obligación de decir verdad, se le exige juramento o promesa. Si

no lo hace así está sujeto a responsabilidad criminal.

- Pericial judicial. El perito judicial tiene obligación de decir verdad. Se le exige

juramento o promesa. Si no lo hace así está sujeto a responsabilidad criminal.
Se da en supuestos:
o Supuestos de justicia gratuita. Tiene que anunciar la parte de que quiere
servirse de los servicios de un perito y le será designado por el órgano
jurisdiccional.
o La pericial judicial también puede ser pedida por cualquiera de las partes o por
las dos. Se tiene que pedir en los escritos judiciales.
o Hay veces que las partes o alguna de las partes la piden porque entienden que
las periciales que se aportan con la demanda, las periciales de parte, vana ser
contradictorias, y por ello piden una pericial judicial. El órgano jurisdiccional a
la vista de esta petición de parte puede hacer lo que convenga al pleito.
Actuará conforme lo considere útil y procedente.
o También es posible solicitar una pericial judicial como consecuencia de
alegaciones complementarias formuladas en la audiencia previa del juicio
ordinario o en la vista en el juicio verbal. En cualquier caso precluye la
posibilidad de solicitar al juez la designación judicial de perito con 10 días de
antelación hasta el momento de la vista (si faltan menos de 10 días no se
puede pedir).

Se puede designar perito judicial:

 Por acuerdo de las partes.

 Lo más normal es que las partes no estén de acuerdo. En este caso se
va a proceder a un sorteo (antes se llamaban insacuración de perito).
 El órgano jurisdiccional no va designar mas de un perito por cada
asunto que sea objeto de pericia.
El dictamen va a ser abonado por la parte que lo pida. Y si lo han pedido las dos partes,
se divide entre ambos el coste. En principio, es a a cargo de la parte que lo haya
solicitado, sin perjuicio de las cosas.

Va a ser denegada por el juez en el caso de que la estime impertinente o inútil, o

cuando, la encuentre antieconómica atendiendo a la cuantía del pleito.

Las partes pueden solicitar (tanto en pericial de parte como pericial judicial), que el
perito comparezca en los autos. Es decir, que entre en el pleito en el periodo e práctica
de la prueba para exponer su dictamen, explicarlo y para responder, en su caso, a

85
 todas las cuestiones sobre los métodos que ha seguido, sobre las fases que ha
actuado, conclusiones; por las partes. A esto se denomina, ratificación del perito. La
parte contraria o propia parte va a solicitar que se ratifique.

El perito judicial no puede ser tachado pero sí recusado. Artículo 124 LEC establece
que el perito judicial puede ser recusado. Se presentará por escrito en un plazo de 2
días siguientes a la designación del perito. Si la causa es posterior al nombramiento del
perito, se podrá presentar escrito de recusación, hasta el día anterior del señalado
para juicio o vista. Del escrito de recusación se va a dar traslado a la parte contraria y
también al perito que ha sido recusado. El perito recusado puede aceptar la causa de
recusación y retirarse del proceso, siendo reemplazado por el suplente. Si el perito no
acepta la causa de recusación, se inicia un incidente de recusación. En este incidente
se va a llevar a cabo una comparecencia de las partes a la cual acudirán los abogados y
teniendo el recusante, la carga de comparecer porque sino se le tendrá como desistido
de la recusación. Se practican las pruebas que a las partes les interese para acreditar la
causa de recusación y el órgano jurisdiccional resuelve sobre el recurso y sobre este
auto no cabe recurso.
Casusas de recusación:
o Haber emitido dictamen contra la parte recusante anteriormente.
o Haber prestado servicio como perito o socio del litigante contrario.
o Tener participación en sociedad o empresa que sea parte del proceso.
o Además, están las 16 causas de recusación (que son las mismas causas de
recusación de juez) que se encuentran recogidas en los artículos 219 y 220
LOPJ.

Valoración de la prueba pericial.

Con arreglo a las reglas de la sana crítica. Reglas de la lógica. La LEC y Jurisprudencia establece
que las periciales de parte y judicial tienen un valor idéntico. No se deben discriminar las
periciales por su origen, es decir, que una pericial de parte no tiene porque tenerse menos en
cuenta que una pericial judicial. Hay que estar a la fundamentación de la prueba. El Juez se va
a convencer en base a los fundamentos, pero nunca por razón de la procedencia de la prueba
pericial.

LA PRUEBA DE RECONOCIMIENTO JUDICIAL.

Artículo 299 LEC. El reconocimiento judicial es un medio de prueba directo porque el órgano
jurisdiccional va a tener un acceso directo y sin intermediarios a lo que es el objeto de la
prueba. La prueba de reconocimiento judicial se va a proponer por las partes en la audiencia
previa y se va a admitir por el órgano jurisdiccional. La parte que propone la prueba debe
exponer o expresar claramente cuales son los extremos a los cuales pretende que se le
extienda el reconocimiento. Además, ha de expresar en esta proposición de prueba, si quiere
concurrir al acto con alguna persona técnica o práctica en la materia.

86
La parte contraria, podrá también concurrir al acto ayudada o asesorada por una personas
técnica o práctica en el terreno si el órgano jurisdiccional se lo admite.

En esta prueba se van a utilizar medios de grabación de imagen y sonido. Por tanto, toda la
prueba va a estar grabada. Las partes, sus letrados y sus procuradores podrán acudir al
reconocimiento judicial. El reconocimiento puede ser:

- Un reconocimiento de cosas u objetos.

- Un reconocimiento de personas. Se practicará a través de un interrogatorio realizado
por el órgano jurisdiccional. En el reconocimiento, podrán intervenir las partes
siempre que el órgano jurisdiccional no lo considere perturbador para el buen fin de
esta diligencia probatoria. Si es un reconocimiento de persona se puede realizar a
puerta cerrada o fuera de la sede del órgano jurisdiccional, pero siempre con la
garantía de la dignidad personal y . la LEC no dice nada de la valoración, pero se
entiende que es un medio de prueba que ha de ser valorado conforme a las reglas de
la sana crítica.

PRUEBA TESTIFICAL.
Es un medio de prueba personal e indirecto, por el cual, el órgano jurisdiccional va a recibir
información sobre el objeto de la prueba a través de un tercero (que no es parte en el pleito).
Siempre, el testigo es una persona ajena al proceso, que ha presenciado los hechos o bien
tiene conocimiento de los mismos porque los ha oído. En principio puede ser testigo todas las
personas que estén en el uso de su razón y los menores de 14 años, si el órgano jurisdiccional
estima que tiene discernimiento para ello.

Los hechos sobre los cuales declara el testigo, tiene que ser hechos relevante para el proceso.
Esto convierte al testigo en infungible (no se puede cambiar o sustituir), mientras que el perito
puede fungirse.

Los testigos, no pueden ser parte del pleito ni ser representantes en el proceso de alguno de
los litigantes. El testigo tiene derecho a una indemnización, es decir, la parte que propone al
testigo tiene que indemnizarle los gastos y perjuicios que le ocasione el haber ido a testificar.
Los perjuicios que le hayan podido surgir por la comparecencia en el pleito, con
independencia, de lo que pueda ocurrir en materia de costas.

El número de testigos no está limitado. La parte puede llevar todos los que quiera, sin
embargo, si lleva más de tres por cuestión será a cuenta suya el pago de los testigos sin poder
repercutir el pago en costas.

El lugar de la práctica de la prueba es la sala de vistas, sede del órgano jurisdiccional pero es
posible que por enfermedad u otro motivo, se de una declaración domiciliaria ante el propio
juez o bien que se practique por auxilio judicial. El auxilio judicial es que el órgano
jurisdiccional cuando sea una práctica que pueden practicarse fuera de la sede, oficia al órgano
jurisdiccional donde se encuentra para que éste realice el interrogatorio y luego le remita esta
información, se realiza delante de otro juez. Es como si se hubiera practicado ante el órgano
que conoce del asunto.

En el caso de práctica domiciliaria pueden acudir a la prueba las partes y sus abogados, al no
ser que el órgano jurisdiccional lo encuentre perturbador para el testigo. Si no se permite a la

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parte y sus letrados acudir al interrogatorio se les dará vista de las respuestas que éste ha
dado, con la finalidad de que puedan solicitar dentro del tercer día que se formulen al testigo
nuevas preguntas complementarias o bien que se pidan aclaraciones a lo que ha declarado.

Los testigos van a declarar separadamente y de forma sucesiva. No pueden acudir unos a las
declaraciones de los otros. Antes de declarar, el testigo, tiene que jurar o prometer decir
verdad, es decir, tiene que prestar juramento o promesa.

Cómo se desarrolla el proceso de prueba testifical:

El órgano jurisdiccional va a formular al testigo las preguntas generales de la Ley, que son unas
cuestiones que se le formulan a todos los testigos las mismas preguntas. Artículo 367 LEC:
nombre, apellido, edad, profesión…

Las partes, oídas las preguntas generales de la ley, en este momento pueden a la vista de las
respuestas, pueden manifestar. A continuación, se hacen las preguntas que deben formularse
oralmente y muy precisas. No pueden contener valoraciones ni calificaciones. El órgano
jurisdiccional va decidiendo sobre las preguntas planteadas en el mismo informe, rechazando
aquellas preguntas que considera impertinentes. Admitiendo por tanto, solamente aquellas
que vayan a contribuir al esclarecimiento de los hechos. Una vez contestadas a las preguntas,
la parte que lo lleva podrá contestar a las preguntas formuladas de contrario. El órgano
jurisdiccional también puede formular preguntas al testigo. El testigo tiene que contestar de
forma clara, por sí mismo y sin ayudarse de borrador de respuestas. Además, tiene que
expresar lo que se llama la razón de ciencia de su dicho, que significa, por qué conoce los
hechos, por ejemplo porque los ha visto, escuchado… La razón de lo que está diciendo.

En primer lugar, responderá a las preguntas del letrado de la parte que le lleva como testigo,
pero a continuación la otra parte puede formular las preguntas que considere que tiene que
formular. Es posible el careo entre testigos cuando está en contradicción, o entre los testigos y
las partes.

La prueba testifical se valora con arreglo a la reglas de la sana crítica. Hay que tener en cuenta,
la razón de la ciencia del dicho, y también las circunstancias que en los testigos concurran.

Las partes pueden tachar a los testigos de la parte contraria. Las tachas son las mismas que en
la pericial de parte:

 Ser cónyuge o pariente por consanguinidad o afinidad, dentro del

cuarto grado civil, de una de las partes, de sus abogados o
procuradores.
 Tener interés directo o indirecto en el pleito o en otro semejante.
 Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes,
sus abogados o sus procuradores.
 Estar o haber estado en situación de dependencia o de comunidad o
en situación en contraposición de intereses con alguna de las partes.

Las tachas no impiden la declaración del testigo, sino lo que hacen es que van a influir al
órgano jurisdiccional en la valoración de la declaración del testigo. La parte lo único que hace

88
es llamar la atención del juez en que concurren situaciones anormales en la condición de
testigo. El órgano jurisdiccional es quien decide si hacer caso o no a las tachas.

LOS MEDIOS DE REPRODUCCIÓN DE LA PALABRA, SONIDO E IMAGEN Y DE LOS

INSTRUMENTOS QUE PERMITEN ARCHIVAR Y CONOCER DATOS RELEVANTES EN EL
PROCESO.
Es un medio audiovisual. Entran en el pleito como medio de prueba.

Problema: licitud de su obtención. Es decir, que estos medios se hayan obtenido sin vulnerar
los derechos fundamentales. Es el principal problema que tienen. La parte lo puede impugnar y
entonces, no pueden ser tenidos en cuenta “fruta del árbol prohibido”, es decir, pruebas que
se han obtenido ilícitamente. Aunque se acredite con ello algo, no se va a tener en cuenta.

Las partes van a proponer este medio de prueba en la audiencia previa en el juicio ordinario o
en la vista en el juicio verbal. Se va a practicar en la fase del juicio. Se practica mediante la
reproducción en el juicio. Además de la prueba, la parte puede aportar una transcripción
escrita de las palabras contenidas en el soporte de que se trate, para facilitar la labor del
órgano jurisdiccional.

Se pueden aportar, los dictámenes y medios de prueba instrumentales que crea conveniente
para acreditar la autenticidad y la inexistencia de alteraciones en la grabación reproducida
ante el órgano jurisdiccional. Es decir, se prueba sobre la prueba. Se trata de llevar al
conocimiento del juez que la grabación que se aporta no ha sufrido alteraciones. Habría que
usar servicios de un perito.

Valoración de la prueba con arreglo a las reglas de la sana crítica.

Clase 20. 05/04/2017

LA ANTICIPACIÓN DE LA PRUEBA.

Mirar por seminarios.

LAS DILIGENCIAS FINALES DE LA SENTENCIA .

Las diligencias finales son actos de prueba complementarios que se acuerdan por el Juez a
instancia de parte, pero excepcionalmente también pueden ser acordadas de oficio. Se
practican estos medios de prueba complementarios en la fase final (fase de sentencia del juicio
ordinario), en este sentido el artículo 435 LEC establece que el juez a instancia de parte puede
acordar mediante auto la práctica de algún medio de prueba. Las diligencias finales vienen a
sustituir a las diligencias para mejor proveer. Actualmente, éstas no existen y han sido
sustituidas las diligencias finales.

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Características.

- Estamos ante justicia rogada. Significa que las diligencias normalmente son a instancia
de parte, y solamente excepcionalmente, se pueden practicar de oficio.
- Sólo se pueden practicar en el juicio ordinario, es decir, no caben en el juicio verbal ni
en declarativos especiales.
- En materia de recursos, el artículo 465 LEC no las menciona, pero tampoco se
prohíben. El TS ha admitido la práctica de estas diligencias finales en el recurso de
casación, fase anterior a dictar sentencia del recurso de casación.

Finalidad.

- Consiste en que se practique aquellos medios de prueba que no llegaron a practicarse

durante el procedimiento probatorio, no por falta de voluntad o negligencia de las
partes sino porque a pesar de haber sido propuestas en tiempo y forma y haber sido
admitidas por el órgano jurisdiccional. NO se han llegado a practicar por causas ajenas
a la voluntad de las partes. Por ejemplo, si un testigo no comparece.
- Conseguir que el órgano jurisdiccional tenga mejor conocimiento sobre la verdad de
los hechos, es decir, que queden los hechos mejor acreditados. Hace falta que la
controversia se limite a los hechos establecidos en los escritos de ampliación y
concreción del objeto, o bien, a hechos nuevos o hechos de nueva noticia. Que la
actividad probatoria se realice por que las partes se han visto imposibilitadas de
proponer y practicar prueba, porque son hechos que complementan el objeto o que
han ocurrido con posterioridad al momento que se pueda proponer la prueba o que
eran hechos anteriores pero la parte desconocía. *Al no poder retroceder el proceso
se da esta oportunidad de practicar pruebas.
- Permitir la repetición de medios de prueba practicados por las partes si estos medios
no hubieran resultado concluyentes. Pero, en cualquier caso, siempre que no sea por
falta de diligencia de las partes, es decir, que no hayan sido concluyente por causas
ajenas a las partes.

La practica de la prueba, una ves que ha comenzado el acto del juicio, se va a abrir un plazo de
20 días para dictar sentencia. Artículo 234 LEC establece que este periodo para dictar
sentencia se va a suspender y se acuerda la práctica de diligencias finales. La parte, tiene que
solicitarlas por escrito (las diligencias finales) y el órgano jurisdiccional va a pronunciarse sobre
la petición por medio de auto, en el cual expondrá los medios de prueba que se van a practicar
y el motivo.

Si se acuerdan diligencias finales de oficio (excepcionalmente) la obligación de motivar el auto

es muy minuciosa. Deben expresarse detalladamente todos los motivos y justificarlo. Porque
es un proceso civil y está motivada por el principio de aportación de parte, y en este caso, no
está introduciendo nada la parte sino el juez. Lo que hacen las diligencias finales es que van en
contra de los principios del proceso civil y por ello se exige que se motive minuciosamente las
razones que llevan al órgano jurisdiccional a aceptarlas.

Práctica de las diligencias finales.

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 - Igual que si fuera una prueba normal.
- Una vez practicadas se dan un plazo de 5 días a las partes y a continuación el órgano
jurisdiccional va a dictar sentencia dentro del periodo fijado.

TEMA X. LA SENTENCIA
La sentencia pone fin al proceso en primera o en segunda instancia, o en recurso de casación
(recurso extraordinario).

En general, la sentencia pone término al proceso en primera o segunda instancia, una vez que
ha concluido la tramitación normal, que es la tramitación ordinaria del proceso.

Por sentencia se resuelve también los recursos extraordinarios: recurso de casación o recurso
de revisión.

No es la única solución que va a poner fin al proceso, el proceso también puede ser terminado
por un archivo de las actuaciones o por un sobreseimiento. Por ejemplo, cuando la parte no
comparece a la Audiencia Previa o el letrado no comparece, se dicta un auto de
sobreseimiento. Además, otra forma de acabar el pleito cuando se produce un acuerdo entre
las partes que pone fin al mismo, se dicta un auto de homologación del acuerdo. Por otro lado,
cuando falta algún presupuesto procesal también se pone fin al pleito, recae una resolución
absolutoria en la instancia.

La sentencia es una resolución que decide la contienda entre las partes y por lo mismo, pone
fin al proceso. Y cuando no sea o recurrida, o cuando no pueda ser recurrida, va a cerrar la
relación jurídico procesal. Si se recurre la sentencia no pone fin al proceso.

Clases de sentencias.
- Por su contenido.
o Sentencias estimatorias de la demanda. También llamadas sentencias
condenatorias.
o Sentencias absolutorias del demandado.
o Sentencias declarativas de condena, meramente declarativas y constitutivas.
Va a depender del escrito que se haya deducido en el escrito de demanda. Las
únicas ejecutables son las declarativas de condena.
- Por el grado de jurisdicción. Pueden ser:

91
 o De primera instancia.
o De apelación.
o De casación.
- Por la posibilidad o imposibilidad de recurso o impugnación.
o Definitivas. Son aquellas junto las que caben recurso en el plazo estimado. Si
no se recurre serán firmes.
o Firmes. No cabe recurso contra ella.
- Sentencias con reserva de liquidación. Cuando se reclama el pago de una cantidad de
dinero o de frutos no puede dejarse para la fase de ejecución de sentencia la
cuantificación del importe de la condena. Por tanto, en la sentencia, lo que hay que
hacer es establecer la cantidad concreta en que consiste la condena. Dicho esto, si que
puede fijarse las fases en la sentencia con arreglo a las cuales se va a poder efectuar la
liquidación, de forma que la liquidación consista únicamente en una operación
aritmética. Artículo 299.3 LEC. *La ley no permite que las operaciones se dejen para la
fase de ejecución de sentencia y pide que la condena aparezca reflejada en la
sentencia. Si no es posible determinarla, entonces, lo que si se puede hacer (reserva
de liquidación) es fijar en la sentencia unas bases con arreglo a las cuales se va a
efectuar la liquidación, de manera que la liquidación no entrañe otro nuevo juicio, sino
que ésta consista en una única operación aritmética.
- Sentencias de condenas de futuro. Cuando se reclame el pago de prestaciones
periódicas la sentencia podrá incluir la condena a satisfascer intereses o prestaciones
que se van a devengar con posterioridad al momento en el que se dicta la sentencia.
Es una condena de futuro. Por ejemplo, pensión que paga el padre a los hijos.

Requisitos formales de la sentencia.

- Artículo 210 LEC. Serán siempre escritas.
- Artículo 245.2 LOPJ. Establece que las sentencias pueden ser de viva voz. Es decir,
pueden ser de viva voz cuando lo autorice la ley. Este precepto de la LOPJ se aplica
para el proceso penal y laboral, ya que en lo civil NO cabe una sentencia de viva voz
(oral) sino que tiene que ser escrita y por tanto, el artículo 245.2 LOPJ no es de
aplicación al proceso civil.
- La sentencia además de escrita, tiene que ser clara. Los razonamientos tienen que ser
fácilmente comprensibles.
- El fallo tiene que ser de tal naturaleza que simplemente con leerlo se evidencie lo
resuelto.
- No puede tener pronunciamientos contradictorios que produzcan confusión,
perplejidad o dudas sobre lo resulto.
- Las sentencias han de ser firmadas por todos los magistrados que hayan intervenido
en esta fase.
- Van a ser registradas en un libro de sentencias que se encuentran en la oficina judicial
y custodiadas por el letrado de la Administración de Justicia.

Estructura externa de la sentencia.

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 - Encabezamiento.
o Se identifica el órgano jurisdiccional que dicta la sentencia. Hay que identificar
a todos y cada uno de los magistrados que componen la sala en caso de que
sea un órgano colegiado además de poner el nombre de ponente (el
magistrado que ha redactado la sentencia). Si fuera un órgano unipersonal se
identifica al juez que ha dictado sentencia.
o A parte de la identificación del órgano jurisdiccional tenemos la identificación
de las partes, letrados y procuradores de las partes y el tipo de proceso.
- Cuerpo de la sentencia.
o Integrado por antecedentes de hecho. Hay que exponer las pretensiones de
las partes, los hechos o alegaciones fácticas, las pruebas que se han propuesto
y las que se han practicado.
o Fundamentos de derecho. En párrafos separados y numerados tenemos las
razones legales del fallo y la expresión concreta de las normas jurídicas que se
han aplicado al caso, así como la jurisprudencia que en su caso se hubiera
aplicado.
- Fallo. Contendrá los pronunciamientos correspondientes a las pretensiones de las
partes. Y además, el pronunciamiento sobre costas. El fallo es fundamental porque
establece y determina los límites de la cosa juzgada y también sus efectos (positivos y
negativos). Por tanto, el fallo con tantos pronunciamientos como pretensiones se
hayan deducido por las partes.

Formación interna de la sentencia.

Es el juicio lógico que sigue el órgano jurisdiccional para dictar sentencias. Normalmente se
explica la formación interna de la sentencia como u silogismo judicial.

- La premisa mayor. Será la norma jurídica aplicable al caso.

- La premisa menor. Serán los hechos concretos alegados y probados por las partes.
- La conclusión. Es la consecuencia jurídica de encajar los hechos que han tenido lugar
en la vida real con el supuesto de hecho de la norma.

El juez se tiene que preguntar si existe la consecuencia jurídica pedida por las partes, en
concreto por el actor en el escrito de demanda.

El juez tiene que preguntarse si se han dado o no los hechos alegados y afirmados por las
partes. Esto significa que han de fijarse los hechos de los que hay que partir para poder
resolver la cuestión.

- Hechos notorios. No necesitan prueba.,

- Hechos admitidos y
- Hechos probados. Requieren de dos operaciones:
o interpretar la prueba, es decir determinar el significado de la prueba. Por
ejemplo, lo que el testigo ha querido decir, o lo que la parte ha querido
afirmar, lo que el documento nos dice
o y en segundo lugar, valorar la prueba en virtud del convencimiento psicológico
del juez. Aparecen las reglas de la sana critica o bien las reglas legales cuando
la prueba es tasada, cuando tiene un valor determinado en la ley.

93
 También este es el momento para dictar la confesión encubierta que tiene lugar cuando la
parte material contesta con evasivas las preguntas de la contraparte o también cuando no se
han pronunciado la parte sobre los hechos alegados de contrario o bien, o la parte no contesta
o no impugna nos hechos alegados de contrato. Hay una dicta confesio, es decir, una confesión
encubierta de los hechos.

Una vez que hemos visto que existe la consecuencia jurídica y que se han dado los hechos a
partir de los cuales vamos a partir, hay un requerimiento que es la subsunción de los hechos
en la norma jurídica. Es decir, determinar si estos hechos coinciden con los supuestos de
hechos que se encuentran en la norma aplicable.

Realizada la subsunción, el órgano jurisdiccional lo único que tiene que hacer es establecer la
consecuencia. Ordenar que se produzca en el caso concreto la consecuencia jurídica que tiene
prevista en la ley la norma de una forma abstracta o genera, es decir, que se aplique la ley a un
caso concreto.

Todo ello, tiene que estar plasmado en la sentencia. ¿Cómo? Mediante la MOTIVACIÓN de la
sentencia.

La motivación de la sentencia.
Constituye un mandato/exigencia constitucional que deriva del derecho a la tutela judicial
efectiva (Art 24 CE), exige que las sentencias sean motivadas.

La motivación es el apoyo argumental en el cual el órgano jurisdiccional fundamenta su

decisión. Esta motivación ha sido elevada a rango constitucional (art 120 CE) de forma que si la
sentencia no es motivada, es nula por infracción del precepto constitucional y por tanto, es
susceptible de recurso extraordinario por infracción de las normas procesales y reguladoras de
la sentencia (art 469 y ss LEC).

La motivación ha de referirse a los hechos alegados y a la normativa aplicable, en el sentido, de

que hay que apreciar y valorar la prueba y aplicar y valorar la norma jurídica. El órgano
jurisdiccional razonando la prueba, en su motivación va plasmando un íter (camino) formativo
de su convicción, es decir, que es lo que le ha llevado a entender los hechos de una manera o
de otra, y estableciendo en la motivación los medios de prueba a partir de los cuales entiende
los hechos como probados, es decir, en que prueba se basa para entender que los hechos son
probados. Con expresión del razonamiento lógico que lleva a la convicción. Exactamente igual,
el órgano jurisdiccional ha de razonar la aplicación del derecho, determinar que normas son
aplicable al caso y a tales hechos. Por un lado, las normas alegadas por las partes pero
perfectamente se pueden aplicar unas normas distintas que derivan de su conocimiento del
derecho. Por tanto, el Pº Iuri Novit Curia, se aplica en toda su extensión. Las normas alegadas
por las partes no vinculan al órgano jurisdiccional, sólo vinculan los hechos y la pretensión de
las partes, pero no la fundamentación jurídica.

La motivación puede ser escueta, no hace falta que sea muy extensa, pero siempre tiene que
ser clara, en el sentido de que la parte material sepa por qué se ha llegado al fallo, en que se
basa el juez, cuales son los medios de prueba y su motivación y valoración de ello. Se trata de
plasmar en la sentencia “ratiu decidendi”, el por qué o las razones de su decisión, no tiene por
qué dar respuesta a todos y cada uno de los argumentos jurídicos de las partes. Lo que si tiene
que estar claro es por qué sentencia como ha sentenciado.

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Requisitos internos de la sentencia.
- Han de ser claras, precisas y congruentes con la demanda. La demanda y la sentencia
están íntimamente relacionadas. No se pueden separar. Si ha habido reconvención
también tiene que tener estos requisitos. Por tanto, la sentencia tiene que adecuarse a
las pretensiones deducidas por las partes, significa que no puede dar más de lo pedido
por el actor, no puede dar menos de lo resistido por el demandado ni fundar la
sentencia en causas de pedir distintas a las que se han elegido como objeto del
proceso.
- Congruencia y exhaustividad.
o Congruencia. Es un concepto genérico. La congruencia es la correlación que
debe existir entre la sentencia y el objeto del proceso. Es decir, la correlación
que debe existir entre la sentencia y la pretensión. Porque no se puede dar
mas de lo pedido ni menos de lo resistido ni cosa distinta de lo pedido. Es un
requisito constitucional. El TC se ha pronunciado en multitud de resoluciones.
Su fundamento hay que buscarlo en el principio dispositivo. Hay varias clases
de congruencia:
 Falta de exhaustividad. La sentencia tiene que resolver todas las
cuestiones planteadas. La omisión de un pronunciamiento puede ser:
 Negativa del órgano jurisdiccional a fallar o resolver.
Constituye un delito penal.
 El juez no entra a resolver alguna de las pretensiones
deducidas por la parte de la demanda o de la reconvención.

Para que exista incongruencia omisiva hace falta que se den una serie
de requisitos:

o Sentencia no se pronuncie sobre una determinada

pretensión.
o En la sentencia no se haya pronunciado de una
manera tácita o implícita. Ya que puede ser que se
pronuncie de una manera implícita.
o Como consecuencia de lo dicho, se haya ocasionado
indefensión material a alguna de las partes.

 Incongruencia infra petitum. Cuando la sentencia da menos de lo

resistido por el demandado. Por ejemplo, el actor pide 20000 euros y
el demandado dice que reconoce que le debe 5000 pero los 15000 no.
La sentencia conde al demandado a pagar por ejemplo 17000€.

 Incongruencia ultra petitum. La sentencia concede más de lo pedido

por el actor.

 Incongruencia extra petitum. Cuando se concede algo no pedido.

 Incongruencia omisiva. Cuando no se han dado respuesta a alguna de

las pretensiones.

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 o Exhaustividad. Es un concepto específico, es una clase de congruencia. Lo que
pide es que la sentencias decidan todos y cada uno de los puntos o cuestiones
planteadas en el pleito. Exige que se resuelvan en la sentencia todas y cada
una de las cuestiones que se han planteado en el pleito.

Requisitos de la congruencia.
- Requisitos objetivos.
o Sólo ocasionan la obligación de congruencia las sentencias estimatorias, no las
sentencias desestimatorias (ha desestimado todas las pretensiones de la
demanda, no ha dado lugar a nada) y las absolutorias en la instancia. A no ser
que en éstas últimas que la sentencia se fundamente en una pretensión que
no haya sido alegada por el demandado.
o
- Requisitos subjetivos.
o Legitimación. Hace falta que el recurrente ostente legitimación, es decir, tenga
legitimación para recurrir.
o Realizar la oportuna protesta. Que haya dado ocasión al órgano jurisdiccional
mediante oportuna protesta a reparar dicho vicio en la sentencia.

CLASE 21. 19/04/2017

Aclaración de sentencia.
Si la sentencia tiene un vicio, éste vicio externo o de forma, va a poder ser corregido a través
de este recurso de aclaración. La aclaración de sentencia se tiene que pedir por la parte
interesada en el plazo de 2 días contados a partir de la notificación de la sentencia. Mediante
la aclaración se pide que se aclare por el órgano sentenciador y se ponga remedio o se subsane
algún defecto que tenga la sentencia.

Los vicios que se pueden denunciar a través de la aclaración son vicios FORMALES. Es
importante saber que hay que acudir a la aclaración porque el artículo 459 LEC establece la
obligación de denunciar oportunamente las situaciones procesales antes de acudir a los
recursos propiamente dados.

Por tanto, cunado la parte entiende que la sentencia adolece algún vicio formal, tiene que
pedir aclaración de sentencia en el plazo de 2 días. Si no lo hace, luego no podrá aducir que
existen estos vicios.

Vicios que pueden subsanarse:

- Vicios que no son, de ninguna manera, relativos a los hechos probados.

- Tampoco se pueden modificar los fundamentos jurídicos que fundamentan el fallo. No
se puede remediar la falta de fundamentación jurídica ni la errónea calificación
jurídica.

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La aclaración sirve para salvar una contradicción o desajuste patente entre la fundamentación
y el fallo.

Tampoco se puede pedir para errores materiales o aritméticos de la sentencia, porque estos
errores se pueden subsanar en cualquier momento.

No se puede modificar el fallo. Pero hay excepciones:

- Prestaciones accesorias. En el fallo de la sentencia no se incluye pronunciamiento

sobre costas, y por tanto, se pide aclaración de sentencias. Hay un modificación del
fallo porque se van a incluir las costas.
- Intereses legales sancionadores. No se incluye un pronunciamiento sobre ello, se pide
aclaración de sentencia y se modifica.

Los errores aritméticos si que se denuncian por la aclaración. Este error en cualquier
momento se puede pedir esta subsanación, no es necesario que se haga mediante la
aclaración, aunque mediante ella también se pide. Puede instarlo tanto la parte como el
órgano jurisdiccional de oficio.

Las costas.
Es un pronunciamiento que debe incluirse en la sentencia.

Un fundamento jurídico tiene que ser relativo a las costas, en el cual se va aplicar, el precepto
civil que va a constituir la base de la condena o de la no condena en costas. Artículo 394 LEC,
viene a decir, que las costas corresponden a la parte que ha perdido el pleito. Si hay una
estimación parcial, no procede la condena en costas y cada parte pagará las suyas y las
comunes por mitad.

Sin embargo, puede ser que el órgano jurisdiccional de forma motivada no imponga las costas
a quien ha perdido el pleito. No aplica el artículo 394 LEC. Esto tiene que estar fundamentado y
motivado, por ejemplo, atendiendo a la complejidad del asunto. Razonando debidamente
puede no aplicar el artículo 394 LEC. Esto no suele ocurrir mucho, ya que es excepcional, pero
en la práctica se da.

En el fallo es donde se determina a quien corresponde la condena en costas o si no hay

condena de costas.

Las costas están integradas por los siguientes conceptos:

- Honorarios de defensa y de representación. Los honorarios de los abogados y del

procurador.
o Honorarios del letrado.
 Los honorarios del letrado integran el concepto de costas cuando su
intervención sea preceptiva. Además, en aquellos supuestos en que

97
 aunque la intervención no sea preceptiva, cuando existe temeridad en
el condenado al pago de las costas.
 Artículo 32.5 LEC se incluye la partida de honorario de letrado aunque
no sea preceptiva, cuando el domicilio de la parte defendida de este
letrado se encuentre en un lugar distinto del lugar donde se tramita el
juicio.
o Derechos del procurador.
 Honorarios del letrado también se incluyen en la partida de las costas.
Es muy poco discutida, porque vienen fijados por arancel. Al ser el
arancel vinculante no hay discusión, se aplica la norma.
 Inserción de anuncios o edictos en los distintos pleitos.
 Depósitos necesarios para recurrir. Disposición adicional 15 de la LOPJ,
artículo 449 LEC. Estos depósitos son de 25€ para el recurso de
reposición, excepto el recurso de reposición oral, 30€ para el recurso
de queja. Y los demás recursos llevan un depósito de 50€. Estos
depósitos se incluyen en las costas.
o Derecho de los peritos y demás personas que intervienen en el pleito.
 Honorarios de los peritos. Se incluyen en las costas siempre que su
intervención no haya sido inútil, superflua o no permitida por la ley.
Tampoco se incluye cuando la parte tiene reconocido el derecho de
asistencia jurídica gratuita. El perito judicial de oficio sus honorarios no
son incluidos en las costas. En todos los demás casos, sus honorarios
se incluyen en las costas.
 Testigos. Tienen que ver satisfechos sus gastos y perjuicios que
pueden sufrir por acudir al pleito. Se incluyen en las partidas de las
costas.
 Se van a incluir los gastos de las partes que hayan sufrido como
consecuencia de la obtención de las copias, documentos,
testimonios…
 Tasas. Se incluyen.

Cuando hay costas, en este caso, el vencido sólo esta obligado a pagar de la parte que
corresponde a una cantidad que no supere la tercera parte de la cuantía del proceso. En este
sentido, si las pretensiones son no estimables, se valorarán en 18.000€.

El pronunciamiento sobre costas genera un derecho de crédito en la correspondiente

resolución judicial. Se constituye un título que lleva aparejada ejecución. Por ello, la LEC prevé
la posibilidad de exacción forzosa de las mismas, es decir, ante el incumplimiento voluntario de
la condena en costas se prevé la ejecución forzosa. Pero para ello hace falta que previamente
se produzca la tasación de las costas.

La condena en costas, trata de una cantidad que hay que liquidad y esta liquidación se produce
mediante la tasación de las costas. Se realiza mediante la tasación de las costas. Lo que se hace
es liquidar las mismas. Es una operación contable previa a la ejecución forzosa. Se practica por
el letrado de la Administración de Justicia que hubiera conocido del pleito.

Los derechos de los que han intervenido en el pleito y están sujetos a arancel., el letrado lo
que hace es aplicar el arancel. Pero los honorarios de letrados, peritos, tiene que tasarse
atendiendo a la presentación de estos profesionales de una minuta/factura detallada. No se

98
puede presentar una minuta sin detallar. Hecha la tasación, no se va a admitir la inclusión de
más partidas, pero si queda a salvo el derecho de la parte ya que pueden reclamar las partes.

La tasación efectuada por el letrado de la Administración de Justicia se le va a dar vista a las

partes para que la examinen para que muestren conformidad o la impugnen. La impugnación
puede ser:

- Inclusión de partidas indebidas o excesivas. Normalmente, honorarios del letrado o

derechos de procurador que se consideran que son excesivas. También se impugna
cuando se incluyen partidas indebidas.
- La impugnación por indebidos o excesivas tiene una tramitación distinta.
o Si la impugnación se realiza porque se han realizado por gastos indebidos, el
letrado de la Administración de justita va a dar traslado a la parte contraria de
la que ha impugnado para que se manifiesten sobre la impugnación. En el
plazo de tres días, el secretario mediante decreto va a resolver. Si alguna de las
partes no está de acuerdo con el decreto del secretario, se recurrirá en recurso
de revisión y, el auto que resuelve la decisión, no es recurrible.
o La impugnación por gastos excesivos. Se basa en que los honorarios son
excesivos tanto del letrado como del perito. Es perceptiva la audiencia del
perito o del abogado, y además, se va a oficiar al Colegio de Abogados para
que emita un informe sobre estos honorarios, si se encuentran conforme a las
normas del Colegio o no. En el caso de los peritos se oficiará al Colegio,
Asociaciones. A la vista de los dictámenes emitidos por los Colegios
Profesionales, el letrado de la Administración de Justicia emitirá un decreto.
Cabe revisión y el auto que resuelve no es susceptible de recurso, pero si lleva
aparejado ejecución.
- Se impugna también cuando la parte ha visto que no se ha incluido alguna partida.

Cosa juzgada.
Hay dos tipos:

- Cosa juzgada formal. Artículo 207 LEC. La primera en el tiempo es esta. Significa
inimpugnabilidad y inmodificabilidad de una resolución judicial. La decisión no se
puede ni impugnar ni modificar. No cabe recurso ante una resolución judicial porque
no está previsto en la ley o estando previsto en la ley, la parte ha dejado correr los
plazo sin interponer. La cosa juzgada formal es la firmeza de la sentencia. Tienen
fuerza de cosa juzgada formal todas las resoluciones: providencias, autos y sentencias,
porque sino, los pleitos serían eternos. Es cosa juzgada tanto para las partes que no o
pueden recurrir y para el órgano jurisdiccional que no lo puede modificar. Efectos se
vierten sobre una sentencia que ya es firme. Dos tipos de efectos:
o Efecto preculsivo o negativo.
o Efecto prejudicial o positivo.
- Cosa juzgada material. Artículo 222 LEC. Vierte los efectos fuera del pleito. Lo que hace
es desplegar efectos negativos o positivos en relación con procesos distintos de aquel
del que se ha dictado la resolución. No la tienen todas las resoluciones firmes, sino
solamente las sentencias firmes y no todas. Porque las sentencias que recaen en los
juicios sumarios no tienen fuerza de cosa juzgada material (artículo 317 LEC). Tampoco

99
 tienen fuerza de cosa material las sentencias dictadas en la instancia, queda libre el
derecho de las partes de acudir a un nuevo proceso sobre el mismo. Efectos:
o Efecto negativo o preculsivo. Impide un nuevo proceso posterior cuyo objeto
sea idéntico de aquel en el cae la resolución. Requisitos para que se de este
efecto:
 Hace falta una identidad objetiva. Se da cuando en ambos pleitos las
pretensiones formuladas por las partes, son las mismas. Coincide la
pretensión formulada por el actor en el primer pleito que ha recaído
sentencia firme y el pleito posterior que se quiere iniciar.
 Se puede extender objetivamente en los siguientes casos:
 Hay que ver el caso de que en el proceso posterior, los hechos
que fundamentan la pretensión del actor o de la reconvención
del demandado, son nuevos o distintos. Entonces no cabe
apreciar cosa juzgada, a no ser, que se trate de hechos que las
partes pudieron alegar en el proceso anterior y no lo hicieron.
En este caso también se extiende la cosa juzgada.
 Los hechos alegados por el actor son los mismos, pero los del
demandado no son los mismos. Se extenderá la cosa juzgada a
este segundo pleito porque los hechos alegados con el
demandado son irrelevantes a los efectos de la cosa juzgada.
Esto significa que solo se toman en consideración los hechos
alegados por el actor, los hechos constitutivos de su
pretensión.
 Los hechos de la demanda y de la contestación son iguales. Las
partes alegan los mismos hechos, pero la fundamentación
jurídica es distinta. Se modifican los fundamentos jurídicos en
el segundo pleito. En este supuesto, la cosa juzgada material
también se extiende y es aplicable aunque cambien los
fundamentos jurídicos.

El artículo 222 LEC tiene que ponerse en relación con el artículo 400 LEC dice que, el objeto no
se extiende solamente a lo deducido, es decir, a los hechos alegados en el momento en que se
interpone la demanda, sino a los hechos que se pudieron deducir. Del objeto del proceso
abarca lo que se pone en el papel y lo que puedo poner y no pongo porque no quiero. Es decir,
se abarca tanto los hechos deducidos y los que se pudieron deducir. *Mirar art 400.

Los hechos ocurridos con posterioridad no se pueden alegar porque no habían ocurrido, por
ellos, estos si pueden ser llevados a un nuevo pleito y no se aplicará cosa juzgada.

 Identidad subjetiva. Las partes han de ser idénticas. La cosa juzgada

afecta a las partes, a los herederos y a sus causahabientes. Si las partes
son las mismas no hay ninguna dificultad, las cosa juzgada material
vierte sus efectos impidiendo un segundo proceso. Hay que ver
distintas situaciones:
 Si en el pleito posterior comparece sustituyendo a uno de los
litigantes del pleito anterior, como puede ser un heredero o
un causahabiente, entonces habrá cosa juzgada. No hay
identidad, pero al ser heredero o causahabiente se considera
cosa juzgada.

100
  Si en el pleito anterior ha litigado como parte una asociación
de consumidores habrá que apreciar cosa juzgada cuando en
el pleito posterior intervengan como parte los consumidores
individualmente considerados o un grupo de consumidores y
la contraparte sea la misma. Exactamente igual, si en el primer
pleito ha comparecido como parte un grupo de consumidores
y en el segundo pleito comparece un grupo de consumidores,
también hay cosa juzgada. Por tanto, se puede decir, que en
casos de consumidores la cosa juzgada va a afectar a sujetos
no litigantes pero que son titulares de derechos que
fundamentan la legitimación de las partes en los términos que
se establece la legitimación del artículo 11 LEC. Es decir, la
cosa juzgada afecta aunque no hayas litigado siempre que seas
titular de derechos que fundamentan la legitimación de los
consumidores.
 Si el objeto del proceso ha versado sobre estado civil,
matrimonio, filiación… La cosa juzgada afecta a todo el mundo
aunque no haya litigado. Es decir, afecta erga omnes.
Exactamente igual, la sentencia que se dicte en los procesos
de impugnación de acuerdos de sociedades de capital, afecta a
todos aunque no se haya litigado.

o Efecto positivo. Lo resuelto en una sentencia firme va a vincular a otro

proceso posterior siempre que el primero aparezca como antecedente lógico
de lo que sea su objeto. Siempre que los litigantes sean los mismos o que la
cosa juzgada sea extienda a ellos por disposición legal. Es decir, lo que se ha
resuelto en una sentencia va a vincular a un proceso posterior siempre que lo
que aparezca en la sentencia parezca un antecedente lógico del proceso
posterior. Relación lógica entre los objetos de ambos procesos. Lo resuelto en
el primer pleito vincula al segundo. Por ejemplo, en el primer pleito se declara
la validez del contrato entre las partes pero en un segundo pleito van a
reclamar las cláusulas. En el segundo pleito no se puede discutir la validez del
contrato. El primer pleito tiene fuerza de cosa juzgada porque es un
antecedente lógico del segundo. Requisitos:
 Identidad subjetiva. Las partes tienen que ser las mismas.
 Entre el primer objeto del primer pleito y el objeto del segundo pleito
tiene que haber una relación lógica. Lo resuelto en el primer pleito
tiene que ser antecedente lógico del segundo pleito.

Para que haya cosa juzgada material tiene que haber cosa juzgada formal.

101
CLASE 22. 24/04/2017

TEMA X. LOS RECURSOS.

Los recursos son medios de impugnación. Sirven para que el justiciable vea que su pretensión
no solamente es estudiar una media mediante un órgano jurisdiccional sino también que tal
decisión que adopta el órgano jurisdiccional puede ser revisada por otro órgano o por el
mismo.

Se trata de efectuar un re-examen, una revisión o un control jurisdiccional sobre el contenido

de la resolución que se ha impugnado.

Es un instrumento procesal que el legislador pone en manos de las partes y en ocasiones de

personas que no han sido parte o que no han adquirido esta condición de parte.

El instrumento procesal va a dar lugar a una nueva fase o proceso, en el cual, se va a ejecutar
un control o re-examen, o revisión, del contenido de la resolución impugnada, con la finalidad
de comprobar si estar resolución impugnada se ajusta a derecho o no, para en su caso,
confirmarla o revocarla.

El derecho a recurrir/impugnar las resoluciones es un derecho de configuración legal. NO

estamos ante un derecho fundamental ni constitucional. No nace de la constitución, sino que
se incorpora al derecho a la tutela judicial efectiva (artículo 24 CE). Entra como parte de este
derecho recogido en el artículo 24 CE que sí es un derecho constitucional. Como consecuencia
de esto, la admisión o inadmisión de un recurso, es una cuestión de legalidad. Por tanto, no
tiene relevancia constitucional. Que se admita o no a trámite no tiene relevancia
constitucional. Para que tuviera relevancia constitucional, sólo en supuestos de que la
inadmisión a trámite de un recurso sea adoptada con infracción de los derechos
fundamentales, de forma arbitraria, no motivada o irracional. Entonces si cabría entender que
estamos ante un caso de relevancia constitucional.

Razones que fundamentan la existencia de recursos:

- El recurso posibilita la revisión de lo resulto. Lo que se ha resuelto se va a revisar de

nuevo.
- El justiciable adquiere mas confianza en el proceso como método de resolución de
conflictos.
- El nivel de acierto de las sentencias se acrecienta al revisarse. Se supone que es mayor
el nivel de acierto.
- Los juzgados de primera instancia, al ser los recursos devolutivos (conocer el superior
jerárquico), saben que una resolución superficial o que no entre en el fondo, va a ser
anulada o sustituida. Y por tanto, censurada por un órgano jurisdiccional superior.

Definición Recurso. Quienes han sido parte en el pleito pretenden un nuevo examen de las
cuestiones que han sido sometidas a enjuiciamiento. Es decir, un nuevo examen de las
cuestiones fácticas y cuestiones jurídicas; y que han sido resueltas en una resolución que no es
definitiva y les resulta perjudicial. La finalidad es la modificación o anulación o sustituida por
otra resolución que le favorezca, ya que ésta le resulta perjudicial.

102
Clasificación de recursos.

- Recursos devolutivos. Son aquellos en los que conoce el superior jerárquico de aquél
que dictó la resolución que se recurre. Se devuelve al superior jerárquico. Ejemplo:
recurso de apelación, transacción…
- Recursos no devolutivos. Son aquellos de los cuales conoce el mismo órgano
jurisdiccional que dictó la resolución que se recurre. Ejemplo: recurso de reposición.

- Recursos ordinarios. Es aquel recurso que se puede interponer por cualquier motivo,
siempre que haya una diferencia entre lo pedido y lo obtenido. No hay motivos
tasados para interponer el recurso. Ejemplo: recurso de casación.
- Recursos extraordinarios. Son aquellos recursos que solamente puede ser
interpuestos por motivos concretos que vienen establecidos en la ley. Por ejemplo,
recurso de apelación.

- Recursos suspensivos. Son aquellos que suspenden los efectos de la resolución que se
recurre.
- Recursos no suspensivos. Son aquellos que no suspenden los efectos de la resolución
que se recurre.

Recursos frente a las distintivas resoluciones.

- Providencia. El único recurso que cabe es el recurso de reposición.

- Auto. Cabe el recurso de apelación, recurso reposición, extraordinario por infracción
procesal y recurso de queja.
- Sentencia. Cabe recurso de apelación, recurso de casación, recurso extraordinario por
infracción procesal y recurso de casación en interés de ley.

También son objeto de recurso las actuaciones del secretario o letrado de la administración de
justicia. Tenemos:

- Diligencias y decretos. Son recurribles mediante el recurso de reposición. Y cabrá el

recurso de revisión frente actuaciones del secretario con forma de decreto distinto de
los decretos no definitivos que son objeto de reposición.
o Recurso de reposición. Diligencias y decreto no definitivo.
o Recurso de revisión. Se utiliza para decretos que no son no definitivos.

Presupuestos procesales que tienen que darse para que proceda la impugnación. Para que
sea admitido a trámite.

- Resolución sea impugnable. Ya que hay casos que no cabe recurso.

- Competencia funcional del órgano jurisdiccional. Competencia dada por la ley. Hay que
distinguir entre:
o Competencia para instruir el recurso.

103
 o Competencia para sustanciar el recurso.
- Tiene que interponerse en plazo.
- Tiene que ir acompañado de todas las copias y tiene que darse traslado a las mismas a
los procuradores de las partes recurridas. Si no se da traslado a los procuradores del
escrito de recurso no será aceptado a trámite.
- Tasa judicial.
- Pagar el depósito para recurrir.
- Las partes, a parte de estos depósitos generales para recurrir, tienen que consignar
determinadas cantidades de dinero para poder recurrir en determinados supuestos.
Supuestos:
o Procesos que lleven aparejado lanzamiento. Es decir, en los desahucios. El
recurrente, para poder recurrir tiene que depositar X cantidad en los juzgados.
o Cuando estamos ante unos daños ocasionados por la circulación de vehículos a
motor, y tenemos la obligación de indemnizar estos daños y perjuicios
también hay que consignar las cantidades para poder recurrir.
o Procesos en los que se pretende la condena al pago de cantidades debidas con
un propietario a la comunidad de propietarios. Es decir, se debe muchas
cuotas de comunidad y para poder recurrir hay que consignar.

Los recursos contra las resoluciones del secretario.

Las resoluciones del Secretario son diligencias. Los recursos:

- Recurso de reposición.
o Es un recurso ordinario. No devolutivo. No suspensivo.
o Resoluciones objeto de reposición son los decretos y diligencias de
ordenación.
o El órgano que conoce es el letrado de la administración de justicia.
o Se interpone por escrito, en el plazo de 5 días una vez notificada la resolución.
Se empieza SIEMPRE a contar desde el DÍA DE LA NOTIFICACIÓN DE LA
RESOLUCIÓN (NO desde el día que se dictó la sentencia).
o Una vez interpuesto el escrito, el Secretario dará traslado a las partes para
oponerse o impugnar este recurso. Trascurrido el plazo de impugnación, el
letrado resolverá sin más trámites a través de Decreto en el plazo de 5 días.
*El que recurre está impugnando la resolución y el que no recurre (está de
acuerdo con la resolución) está impugnando el recurso. Si no se impugna el
recurso se está de acuerdo con el mismo.
- Recurso de revisión.
o Es un recurso ordinario. Es devolutivo. Y sin efectos suspensivos.
o Se interpone frente a determinadas resoluciones del Secretario, en concreto
decretos que pongan fin al procedimiento o impidan su continuación, y en
segundo lugar, aquellos decretos que se prevea expresamente.
o El órgano al que corresponde resolver este recurso es el órgano jurisdiccional
del que depende el Letrado de la Administración de Justicia.
o Tramitación. Se interpone en el plazo de 5 días contados desde la notificación.
Se admite mediante diligencias de ordenación, con un plazo de impugnación
para las restantes partes. Transcurrido este plazo de impugnación, el órgano

104
 jurisdiccional resolverá sin más trámites mediante auto. Este auto, es
susceptible de recurso de apelación en el caso de que se trate de un decreto
que ponga fin al proceso o impida su continuación.

Los recursos contra los resoluciones del órgano jurisdiccional.

- Recurso de reposición contra providencias o autos.
o Es un recurso ordinario. No devolutivo. No suspensivo.
o Lo recurrible es todos los autos y providencias no definitivos.
o Resolverá el órgano que dictó.
o Se interpone por escrito en el plazo de 5 días, estableciéndose la infracción
que se ha cometido en esta resolución. Se inadmite a trámite si no se cumple
el plazo o bien, si no se expresa la infracción cometida. Se dan 5 días a la parte
contraria para que impugne el recurso. El juez resuelve en el plazo de 5 días.
NO se puede recurrir. El auto que resuelve el recurso de reposición NO es
recurrible.

Recurso de queja.

- Es un recurso extraordinario. Devolutivo. No suspensivo.

- Es un recurso de tramitación preferente.
- Se dirige exclusivamente a combatir la decisión judicial con forma de auto que
inadmite otro recurso devolutivo (por ejemplo, recurso de apelación) o extraordinario,
o el recurso extraordinario por infracción procesal.
- Conoce el órgano jurisdiccional que habría enjuiciado éstos recursos si los mismos no
hubieran sido inadmitido a trámite por la resolución que se recurre en queja.
- Solamente hay un motivo para recurrir en queja. Es la antijurídica inadmisión a trámite
de otro recurso, cuya admisión solicita el recurso de queja.
- Es devolutivo porque su conocimiento conoce al órgano competente para resolver el
recurso no tramitado.
- No tiene efectos suspensivos porque su interposición no origina la suspensión de la
resolución resolución impugnada.
- Los autos de inadmisión de recursos de apelación, infracción procesal y casación.
- Tramitación. Se interpone por escrito. Es de tramitación preferente tanto para el
órgano a quo (órgano que dicto la resolución que se recurre) como para el órgano a
quem (órgano que va a conocer del recurso). Hay que acompañar copia del auto de
inadmisión, ante el órgano que va a resolver el recurso no . tiene que interponerlo en
el plazo de 5 días desde la notificación del auto de inadmisión de recurso. Presentada
la queja, el órgano jurisdiccional sin más trámite va a dictar auto en el plazo de 5 días.
No es recurrible. Si se desestima la queja, se entenderá que correctamente se ha
inadmitido a trámite el recurso del que se trate. Si se estima el recurso de queja,
ordenará el órgano ad quem al órgano a quo que se siga con la tramitación del recurso
que se trate, porque este fue indebidamente admitido.

105
Recurso de apelación.

- Es un recurso ordinario. Devolutivo. Alguna veces es suspensivo (normalmente) pero

otras veces no.
- A través de este recurso, la parte perjudicada por una resolución en la instancia, va a
llevar al conocimiento del órgano superior jerárquico las cuestiones de índole procesal
o de índole material, resueltas en la resolución recurrida.
- La finalidad es que el órgano ad quem examine la adecuación de esta resolución,
confirmándola o revocándola, en todo o en parte. O bien dictando otra resolución,
delimitada por el contenido del propio recurso y por el objeto de la primera instancia.
- Limites de la apelación. En nuestro sistema legal tenemos consagrado el sistema de la
apelación restringida. La apelación se restringe a lo discutido en la instancia (no
invocar cuestiones nuevas), es decir, a los escritos de demanda y contestación, y se
restringe a lo recurrido y que es objeto de recurso. Hay una doble restricción:
o Nos ceñimos al objeto de la primera instancia.
o El recurso. Lo que se recurre. Si las partes están de acuerdo con todo y solo se
recurren las costas, solo se puede hacer un pronunciamiento sobre costas.
El órgano ad quem solo conocerá con lo que haya sido objeto de recurso. Hay que
atender al escrito de recurso y de impugnación del recurso. Es un límite de la apelación
fundamenta, sólo al objeto del proceso y sólo a lo que se haya sido objeto de recurso.
- Prohibición de “Reformatio in peius”. Prohibición de agravar la sentencia o perjuicio
del apelante, al no ser que también haya recurrido la sentencia la parte contraria
(tanto apelante y apelado recurren la sentencia). No es un nuevo juicio y por tanto, no
se pueden ver cuestiones distintas de las apeladas en primera instancia.
- Resoluciones recurribles en apelación.
o Autos definitivos.
o Sentencias definitivas, excepto aquellas recaídas en juicio verbal con una
cuantía inferior a 3.000€. estas sentencias inferiores a 3.000€ no son
apelables.
- Plazo. 20 días desde la notificación de la sentencia de la instancia.
- Los órganos competentes son:
o El Juzgado de Primera Instancia cuando se recurre resoluciones dictadas por
jueces de Paz
o La Audiencia Provincial cuando se recurre o se apela una sentencia dictada
por un juzgado de primera instancia.
- Objeto. Son las relaciones de hecho y de derecho de las pretensiones formuladas en la
instancia. No se puede resolver cuestiones distintas a las planteadas en la instancia.
- Para que haya recurso de apelación tiene que haber gravamen, es un requisito sin el
cual no existe apelación. Consiste en la diferencia entre lo pedido y lo recibido. Si pides
100 y te dan 100 no puede recurrir, de poder recurrir puede ser la otra parte. Se puede
recurrir si se te ha dado todo pero no hay condena en costas.
- Hay que realizar un depósito ante el órgano ad quem.
- Tramitación.
o Hay que tramitarlo ante el órgano a quo. El órgano que dictó la resolución que
se recurre.

106
 o El recurrente tiene 20 días de plazo para recurrir desde la notificación de la
sentencia de la instancia. Se recurre mediante un escrito llamado escrito de
interposición de recurso. Este escrito tiene que tener un contenido tasado:
 Hay que determinar la resolución a la que se contrae, es decir, que
resolución estoy recurriendo.
 Hay que manifestar la voluntad de recurrir.
 Hay que expresar los pronunciamientos que se recurren y las
fundamentaciones en las que se basan para recurrir.
o En este escrito, se proponer prueba sólo en los supuestos del artículo 460 LEC:
 Cuando la prueba se haya propuesto en primera instancia y ha sido
indebidamente denegada al juicio del recurrente. Para ello, hemos
tenido que recurrir en reposición oral y nos lo han resuelto. Hemos
protestado.
 Cuando la prueba se haya pedido con forma, me la hayan concebido
pero no se ha podido practicar por razones ajenas a la voluntad de las
partes. Ni siquiera como diligencia final.
 Aquellas pruebas referidas a hechos ocurridos con posterioridad a
poder haber sido alegados en el pleito y también a hechos anteriores,
pero desconocidos por la parte.
 Cuando el rebelde ha comparecido en el pleito con posterioridad al
momento de proposición del prueba. Es decir, despues de la Audiencia
Previa.
o Al escrito de interposición de recurso, se pueden acompañar solamente los
documentos que se recogen en el artículo 270 LEC:
 Documentos que sean posteriores a la demanda y a la contestación a
la demanda, o posteriores a la audiencia previa.
 Documentos de nueva noticia (no se conocían).
 Documentos que no han sido posible obtenerlos con anterioridad.
o Este escrito se da traslado a la parte contraria, para que ésta en el plazo de 10
días presente el escrito de impugnación del recurso o de oposición al recurso.
Es decir, se oponga ante el recurso. Este es el momento procesal que puede
entrar la parte contraria para a su vez impugnar la resolución el lo que le sea
favorable. Ahora se llama impugnación de la resolución apelada en lo que
resulte favorable.
o El escrito tiene que tener unas menciones obligatorias, que si no las contiene
no podrá ser admitido a trámite.
o Si el actor y demandado recurren, hay dos recursos que se van a tramitar
conjuntamente pero en la sentencia que recaiga sólo habrá un
pronunciamiento. Ambos recursos generarán una condena en costas distintas.
o Puede ser que sólo recurra una parte. Tendríamos un apelante y un apelado.
o Además, puede ocurrir que recurra una parte y la otra no recurra pero al
recibir el escrito de interposición de recurso si recurra. Es una impugnación del
escrito de recurso de lo que le resulte desfavorable. Tiene 20 días después de
recibir la notificación del escrito. Esta parte apelada recibe también la
condición de parte apelante, pudiendo realizar todas las actuaciones como si
fuera el apelante principal. Esta apelación por adhesión, modifica el objeto del
recurso. Ya no es únicamente la apelación principal, sino que se amplifica a lo
que también pretende el apelante por vía de adhesión.

107
 o El órgano a quo es el que recibe el escrito o los dos escritos de apelación. Este
órgano tiene que dar traslado a la parte contraria del escrito de interposición.
Si hay apelación por adhesión, hay que notificar al apelante principal. Esto es
ante el órgano a quo. La competencia en un principio viene dada para el
órgano que ha conocido del recurso.
o Una vez que el órgano a quo estima que concurre todas las condiciones que se
prevén en la LEC para la admisión del recurso (por ejemplo, todas las copias,
que se ha interpuesto en plazo, con letrado y procurador, y que el escrito tiene
todas las menciones obligatorias…), todos estos escritos se va a remitir al
órgano ad quem (Audiencia). Los escritos y todo lo actuado en primera
instancia reciben la denominación de autos, y estos autos se remiten a la
Audiencia. En la Audiencia se inicia lo que se denomina el rollo. En la audiencia
se inicia un nuevo “libro” llamados rollo. Cuando los autos llegan al órgano ad
quem (audiencia), en primer lugar se da una distribución del trabajo y se
encargará a alguna sección de la audiencia atendiendo a las normas de reparto
de los asuntos que estén recogidas por las instancias pertinentes. Una vez que
ya han llegado los autos a una sala concreta (por ejemplo, sala 19) se
distribuye entre los magistrados. Se entregan los autos al ponente, que es el
magistrado encargado de estudiarse los actos de la primera instancia. Esto es
repartido entre los 4 magistrados. El ponente se estudia los autos y sobre todo
ver el escrito de interposición de recurso, que es lo que se recurre y por qué se
recurre, ver los DVDs y determinar un día para la liberación, votación y fallo.
En este día el ponente expone lo que ha estudiado. Esto se da en el 90% de los
casos, pero hay un pequeño porcentaje en el cual “hay vista”. La vista en
primera instancia es residual, solo tiene lugar cuando hay prueba, es decir,
cuando la parte apelante han propuesto prueba que se practique en la
apelación. La Audiencia ante la proposición de prueba no se admite la prueba
que se propone, pero sí se admite la prueba ésta se practicará ante el
ponente. Y la vista sirve para que el letrado de la parte informe al tribunal
sobre la prueba. Es decir, si tiene lugar la vista ante la Audiencia, no es un
juicio donde el letrado va a hacer alegaciones, sino que la vista sirve para que
los letrados informen al tribunal sobre la prueba (NO hay alegatos). Por lo
normal NO hay vista, pero excepcionalmente puede que sí se de. La sentencia
tiene que ser firmada por todos los magistrados de la sala y si alguno no está
de acuerdo tiene la posibilidad de pedir voto, mostrando su discrepancia. La
sentencia se incluye en un libro de sentencias, será publicada y notificada a las
partes.
o La sala ad quem no se va a limitar a revocar o afirmar la sentencia, sino que va
a resolver. Significa que si se estima que ha habido algún vicio procesal, se
revoca la sentencia y la sala resolverá de nuevo sobre el objeto de debate.
Puede ser que el vicio de lugar a la nulidad de actuaciones, por ejemplo, que
no se ha emplazado la parte o no se ha notificado algún momento procesal, en
este supuesto, la sala lo que hace es declarar de oficio la nulidad de
actuaciones a partir del momento en que se ha producido y va a reponer las
actuaciones en el momento procesal en que se cometió la infracción (Art 265
LEC). Es decir, si ha habido un juicio que ha llevado a la indefensión de la parte,
esta sentencia si la parte lo denuncia la existencia de vicio y lo acredita, la sala

108
 declara la nulidad de actuaciones (decir que el juicio es nulo) y reenviar los
autos a primera instancia para que el proceso continúe desde ese momento.

CLASE 23. 26/04/2017

Recurso de casación.

- Es un recurso extraordinario porque así como la apelación se puede basar en cualquier

fundamento, el recurso de casación es extraordinario porque solo hay un único
motivo.
- Se excluye de su control la valoración de la prueba. No se puede basar en el error de
hecho en la valoración de la prueba que haya podido incurrir la instancia, bien la
primera o bien la segunda (Apelación).
- Casación se limita exclusivamente a controlar la aplicación de derecho. Los errores de
hecho no son valorables ni denunciables en casación. Se limita a controlar la aplicación
del derecho al caso concreto.
- Se renuncia al control de la aplicación en la instancia de las normas de naturaleza
procesal. Este control pasa a ser tarea de los tribunales superiores de justicia a través
de recurso extraordinario por infracción procesal. Por lo tanto, el recurso de casación
se inicia al control de la aplicación del derecho realizada en las instancias.
- Es extraordinario.
- Devolutivo (conocerá el superior jerárquico del que dictó la resolución que se recurre).
Es suspensivo porque no puede ejecutarse la resolución. El órgano competente es la
sala primera del Tribunal Supremo y también la sala de lo civil y de lo penal de los
Tribunales Superiores de Justicia.
o Sala de lo civil de T.S Justicia. Conocerán de asuntos que procedan sobre
aquellas resoluciones de la comunidad autónoma de que se trate siempre que
éste recursos de casación se fundamente exclusivamente o junto con otros
motivos, en la infracción de normas de derecho civil, foral o especial, propio de
la comunidad que se trate y además derecho común. Y siempre que el
Estatuto de Autonomía haya previsto esto.
- Hay que tener en cuenta dos normas especiales:
o Si en un recurso se ven vulneradas normas de derecho autonómico y normas
de derecho estatal conocerá del asunto los Tribunales Superiores de Justicia.
o Si en un mismo recurso al amparo de lo establecido en el artículo 5 de la LOPJ
se invoca la vulneración derecho autonómico y la vulneración de algún
precepto constitucional será competente el Tribunal Supremo.
- Carácter suspensivo. Las sentencias tienen un efecto fundamental, no se pueden
ejecutar tales sentencias. No hay ejecución definitiva de las sentencias, por eso se
puede entender que tiene un efecto suspensivo la interposición del recurso. Sin
embargo si es posible la ejecución provisional (tanto en apelación como en casación).
Si es posible la ejecución provisional, aunque se esté ejecutando la casación.
- El recurso de casación no se puede interponer ante sentencias dictadas en primera
instancia, sino que las sentencias recurridas en casación tienen que haber sido
dictadas en segunda instancia por la Audiencia Provincial.
- Las sentencias recurribles son:
o Aquellas sentencias que se han dictado para la tutela de los derechos
fundamentales, excepto los derechos reconocidos en el artículo 24 CE, ya que

109
 éstos son de índole procesal y por tanto se tienen que tramitar por el recurso
extraordinario de infracción procesal para poder denunciarlo.
o Aquellas sentencias dictadas en un proceso civiles cuya cuantía sea superior a
600.000€. Si es inferior a esta cantidad no es posible la casación. Si el proceso
no tenía cuantía, entonces, para que una sentencia pueda ser recurrida en
casación hace falta que tenga interés casacional. ¿Cuándo hay interés
casacional?
 Cuando la sentencia recurrida se oponga a la doctrina o jurisprudencia
del TS. Doctrina contradictoria.
 Cuando se trate de una sentencia que resuelva cuestiones sobre los
cuales existe jurisprudencia contradictoria de las Audiencias. El mismo
asunto las distintas audiencias lo resuelven de manera diferente.
Sentencias contradictorias.
 Cuando se admiten normas que no llevan más de cinco año en vigor
pero que no exista doctrina jurisprudencial del TS relativa a normas
anteriores de igual o similar contenido. Es decir, normas que no llevan
más de cinco años en vigor y que no sustituyen a otras normas que
dicen más o menos lo mismo, son normas nuevas y que no hayan
jurisprudencia aplicable.
o Recursos de casación cuando conoce el TSJ hay interés casacional cuando la
sentencia que se recurre se oponga a la jurisprudencia del TSJ sobre las
normas de derecho propio de la comunidad. En segundo lugar, hay interés
casacional cuando la sentencia se pronuncie sobre normas de derecho
especial, sobre las cuales no existe jurisprudencia del TS ni del TSJ.
o No son recurribles los autos en casación. Las sentencias no son recurribles
todas.
- Se puede interponer frente a resoluciones definitivas (sentencias dictadas por la
audiencia provincial) con la finalidad de que las mismas sean revocadas sobre la base
de infracciones de índole material nunca procesal, en que hayan podido incurrir estas
resoluciones.
- Motivo. Es único. Solo puede fundamentarse en la infracción de las normas aplicables
para la resolución de la cuestión del proceso. Infracción norma material. El motivo es
la infracción de normas aplicables para responder las cuestiones que son objeto del
proceso. Esto significa que el escrito de interposición del recurso hay que citar con
claridad y precisión la norma infringida o la jurisprudencia o el litigio del derecho que
se considere infringido. Esa infracción tiene que ser relevante para el fallo. El recurso
se interpone ante el órgano a quo (el órgano que dictó la resolución que se incurre,
que corresponde a la Audiencia Provincial) dentro del plazo de 20 días a partir del
momento que se ha notificado la sentencia que se recurra. Si el letrado de la parte
interpone recurso de casación ante el TSJ y ante el TS, se tendrá mediante providencia
por no interpuesto el recurso ante el TS.

Motivo de la casación:

Infracción de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso.

Esto significa que en el escrito de interposición de recurso hay que citar con claridad y
precisión la norma infringida o la jurisprudencia o principio del derecho que se considere

110
infringido. Esta infracción debe ser relevante para el fallo. El recurso se interpone ante el
órgano a quo: el que dictó la resolución que se recurre: la audiencia provincial, dentro del
plazo de 20 días a partir del momento que se ha notificado la sentencia que se recurre.

Si el letrado de la parte interpone recurso de casación ante el TSJ y ante el TS los dos a la vez
para una misma sentencia, se tendrá mediante providencia como no interpuesto el recurso
ante el TS. En este escrito, la parte tiene que exponer los fundamentos del recurso: en que
cosiste la infracción de la jurisprudencia, norma… que se ha aplicado y ha sido relevante para
el fallo.

Al escrito de interposición hay que acompañar certificación de la stc que se impugna y el texto
de las stc que se aportan como fundamento del interés casacional. Si esto no se aporta: no se
admite a trámite el recurso. Es causa de inadmisión del recurso. cuando se aduzca interés
casacional sobre normas que no tienen más de 5 años de vigencia, el recurrente tiene que
exponer con claridad y razonadamente todo lo que se refiera al tiempo de vigencia de la
norma (desde que momento está vigente…) y sobre todo la inexistencia de doctrina legal
aplicable al caso. Además hay que exponer en el escrito la jurisprudencia que se solicita que se
cite por la sala que va a conocer la casación.

Si el letrado de la adm de justicia entiende que el escrito del recurso contiene todas las
exigencias legales, va a dictar una diligencia e ordenación teniendo por interpuesto el recurso.
En caso contrario (si falta alguna exigencia legal) entonces lo pondrá en conocimiento del
órgano jurisdiccional para que se pronuncie sobre la admisión del recurso.

Si el órgano jurisdiccional entiende que se dan todos los requisitos va a dictar providencia
teniéndolo por interpuesto.

Si por el contrario estima que no cumple todos los requisitos legales va a dictar auto (recurrible
en queja) que establece la inadmisión del recurso.

Presentado el escrito de interpósito, y admitido por el órgano ad quo se van a remitir ya los
autos a la sala que va a conocer el recurso, con emplazamiento de las partes para que
compadezcan ante la sala en el plazo de 30 días

Si el recurrente no compadece, se va a entender por expuesto el recurso y la sentencia

recurrida va a ser firme.

Si la sentencia no es recurrible o bien el escrito no cumple todos los requisitos establecidos en

la ley va a ser inadmitido a trámite.

También va a ser inadmitido si la sala entiende que el recurso carece de fundame4nto o se ha

resuelto sobre el fondeo otros recursos sustancialmente iguales. En estos casos, cuando estima
el juez esto, antes de resolver, la sala va a poner de manifiesto a las partes la posible causa de
inadmisión del recurso para que en el plazo de 10 días alegue lo que convenga a su derecho en
este tema (alegaciones que consideren pertinentes)

Si la sala entiende que concurre causa de inadmisión, entonces lo declarara por auto,
declarado a su vez la firmeza de la stc recurrida. Contra este auto no hay recurso.

Si se admite el recurso, por medio de auto, el letrado de la adm de justicia dará traslado del
escrito de interpósito a las partes recurridas, para que estas formalicen su oposición por
escrito en el plazo de 20 días para ver si se considera necesaria la vista.

111
En este escrito de interposición, la parte contraria a la que recurre puede alegar todas las
causas de insumisión que considere pertinentes. La vista va a tener lugar si todas las partes lo
piden, o bien si el tribunal lo considera necesario. Si no hay unanimidad habla deliberación,
votación y fallo.

La stc se pronunciara a los 20 días de la celebración de la vista o a los 20 días de la deliberación

votación y fallo.

Si se trata de stc dictadas en asuntos en los cuales se tutela los derechos fundamentales, o en
procesos cuya cuantía supera los 6000 euros, entonces la stc confirmará la sentencia recurrida
o la casará (anula la stc recurrida)

Si se trata de stc dictadas en recursos de casación con interés casacional se resolverá el caso
declarando lo que corresponde para formar doctrina legal.

falta una clase 3 de mayo

CLASE 24. 08/05/2017

TEMA X. LA EJECUCIÓN.
El proceso de ejecución se puede definir partiendo de la pretensión del ejecutante y precedida
esta pretensión de una declaración que puede ser jurisdiccional o no jurisdiccional, se realiza
por el órgano jurisdiccional una actuación que va a llevar aparejado una consecuencia que es el
cambio real en el mundo exterior.

Se va a realizar una conducta productora de un cambio real en el mundo exterior. Con la

finalidad de adecuar la realidad a lo establecido en el título que sirve como fundamento de la
pretensión y como fundamento de la actuación judicial. Es decir, tenemos una actuación
judicial, que está iniciada por una pretensión del ejecutante y que viene precedida de una
declaración judicial o no. La pretensión origina una conducta del órgano jurisdiccional dirigida
a acomodar la realidad al título, que sirve de fundamento de la pretensión y de fundamento de
la actuación judicial.

Se produce un cambio y se adecúa al título (se cumple lo que dice el título). Por ejemplo, si en
el título se determina que se paguen 10.000€, se pagarán y de ahí que se produzca un cambio
real. Con la ejecución, se transforma en realidad.

112
La ejecución siempre es jurisdiccional. No puede ejecutar cualquier persona. La actuación del
órgano jurisdiccional es exactamente igual que en el proceso, se manifiesta mediante
providencias, autos y sentencias.

El proceso de ejecución se inicia con una pretensión ejecutiva. Esta pretensión ejecutiva se
tiene que basar en un título al cual viene incorporado un derecho subjetivo. La pretensión
ejecutiva se va a configurar como un derecho público, subjetivo a una concreta tutela
jurisdiccional que es la tutela ejecutiva.

Se inicia el proceso por una demanda ejecutiva que tiene que ser formulada ante el juez
competente. El juez competente es el que conoció el asunto en primera instancia, el juzgado
de primera instancia que conoció del asunto.

Ha de interponerse atendiendo a unos plazos, así:

- Plazo de caducidad. Artículo 518 LEC. Son 5 años después de declarada la firmeza de la
resolución. Una vez que la resolución es firme porque no cabe contra ella recurso
alguno, en este periodo de cinco años, se puede interponer la demanda ejecutiva.
Pasado este periodo no se puede solicitar la ejecución de la sentencia.

En el proceso de ejecución hay dos partes:

- Sujeto pasivo. El que aparece como deudor en el título o quien resulta propietario de
los bienes afectos al pago de la deuda siempre que dicha afección derive de la ley o
bien se acredite mediante documento fehaciente.
- Sujeto activo. El ejecutante. Es aquella persona o personas que pide y obtiene el
despacho de ejecución. Son los acreedores.

Capacidad para ser parte y capacidad procesal (de ejecutante y ejecutado), es la misma.
Reglas generales, artículos 6 a 9 LEC.

Hay alguna especialidad en el tema de la sucesión procesal. Como sabemos, la sucesión

procesal se regula en los artículos 16 a 18 LEC, pero en materia de ejecución hay un artículo de
aplicación preferente que es el artículo 540 LEC. Lo determinante, atendiendo al artículo 540
LEC es que se acredite la sucesión por aquel que inste el despacho de la ejecución, es decir, por
el ejecutante. La sucesión puede ser:

- Inter vivos.
o El adquirente se subroga en la situación procesal que ostentaba el
transmitente en relación al título ejecutivo.
o Si estamos ante un cambio de acreedor, este cambio puede hacerse sin
consentimiento del deudor. El deudor no tiene poder para evitar el cambio de
acreedor. El deudor tiene derecho de ser informado del cambio de acreedor y
por supuesto, tiene derecho a extinguir el crédito.
o Si estamos ante el cambio de deudor. Requiere consentimiento del acreedor.
- Mortis causa.
o Si la transmisión se produce antes de interponerse la demanda, el heredero
dirige la demanda frente a quien proceda y alegar su situación de heredero.
o Si la transmisión se produce después de interpuesta la demanda, hay que
seguir las reglas del artículo 16 LEC. Es decir, acreditación de la defunción y

113
 acreditación de la sucesión, y se instará el momento de sucesión en el
momento procesal que sea y con las posibilidades de actuación que no se
hayan ejecutado.

Requisitos para dirigir la demanda contra las personas ejecutadas:

Para poder interponer la demanda frente a estas personas hay que cumplir una serie de
requisitos:

- Hay que hacer constar en el escrito de demanda todas las personas contra las que se
quiere dirigir la ejecución.
- Hay que pedir que se despache ejecución frente a las mismas.
- Hay que pedir que se les notifique el auto de despacho de ejecución. Hay diversos
supuestos:
o Bienes gananciales.
o Deudores solidarios.
o Asociaciones temporales.
o Entidades sin personalidad jurídicas.

La representación y defensa de las partes.

Hay que acudir representadas por procurador y defendidas por letrado. La intervención de
estos es siempre preceptiva. Así se establece en el artículo 539 LEC. Pero hay tres excepciones:

- La ejecución de resoluciones dictadas en procesos en los cuales no es preceptiva la

intervención de procurador y letrado.
- Cuando se trate de la ejecución derivada de procesos monitorios en que no haya
habido oposición y la cuantía sea inferior a 2.000€.
- En la ejecución de laudos y acuerdos de mediación cuya cuantía no exceda de 2.000€.

Costas.

En el proceso de ejecución se aplica lo previsto en el artículo 241 LEC. Es decir, la partes van a
ir satisfaciendo los gastos del proceso de ejecución en la medida que se vayan produciendo.

Las costas serán a cargo del ejecutado, sin necesidad de pronunciamiento expreso sobre
costas. Pero el ejecutante deberá ir satisfaciendo todos aquellos gastos (Artículo 241 LEC) que
se vayan produciendo a medida que se va dando el proceso de ejecución.

Los gastos según se general se van pagando por las partes, con independencia de que después
el ejecutado tenga que pagar todo sin necesidad de pronunciamiento sobre costas.

El título.

Es necesario un título en el cual la pretensión y la actividad judicial se fundamenta. El título es

aquel en el cual existe un acto del que nace una obligación y se plasma en un derecho. El título
que lleva aparejada ejecución se recoge ene l artículo 517 LEC. Los títulos pueden ser:

- Judiciales. Son los siguientes:

114
 o Las sentencias. Tiene que ser firme y de condena. Por tanto una sentencia
recaída en un proceso en el cual se ha ejercitado una pretensión declarativa de
condena.
 Sentencia de condena firme. El título ejecutivo es el fallo. El fallo es el
título. Las alegaciones y fundamentos jurídicos no se ejecutan. El fallo
contiene la condena. No son ejecutables las sentencias meramente
declarativas ni las sentencias ejecutivas, así se expresa en el articulo
531 LEC. SOLO se ejecutan las declarativas de condena. Para ello hace
falta tres requisitos:
 Sentencia sea firme. Fuerza de cosa juzgada.
 Que haya transcurrido el plazo del artículo 548 LEC. Son 20
días después de notificada la firmeza de la sentencia.
 Que no haya caducado la acción ejecutiva. Es decir, que no
hayan pasado 5 años. Si pasan más de cinco años ha caducado
el derecho a ejecución.
 Sentencias meramente declarativas y sentencias constitutivas. La
publicidad registral es la forma de ejecución de las sentencias
meramente declarativas y sentencias constitutivas. Así surgen efectos
contra terceros. Pero hay veces que sentencias constitutivas tienen
pronunciamiento de condena, en estos casos, estos pronunciamientos
serán objeto de una denominada ejecución impropia (artículo 521-522
LEC), estos pronunciamientos se sujetarán a las reglas generales de la
ejecución, pero solo estos pronunciamientos.
o Laudos (como asimilados a títulos judiciales), acuerdos de mediación y
aquellas resoluciones judiciales de homologación de transacciones judiciales y
acuerdos logrados en el proceso.
 Laudo. Es un título que lleva aparejado ejecución. Es asimilado a una
sentencia. Todo lo relativo al laudo viene regulado en la Ley 60/2003
de arbitraje. Junto a la demanda de ejecución hay que aportar el título
y este título esta compuesto de lo siguiente:
 Laudo.
 Convenio arbitral.
 Documentos que acrediten que el laudo ha sido notificado
correctamente a las partes. No basta con adjuntar el laudo,
sino todo esto.
Cualquier omisión, acarrea que no se da trámite a la ejecución. La
competencia la tiene el juzgado de primera instanciad el lugar que el
laudo se haya dictado.

Además, el laudo es ejecutivo aunque haya pendiente contra el un

recurso de anulación. Por tanto, así como en la sentencia hace falta
que sea firme, en el laudo no es necesario.

El ejecutado, en caso de que el laudo se haya recurrido, en este caso

puede pedir la suspensión de la ejecución al órgano competente. Pero
en este supuesto, debe prestar caución por el valor de la condena más
los daños y perjuicios que puedan derivarse de la demora en la
ejecución del laudo. Esta caución puede constituirse en dinero en

115
 efectivo o mediante aval solidario de duración indefinida y pagadero a
primer requerimiento emitido por entidad de crédito y también es
posible otro medio, siempre que se garantice la inmediata
disponibilidad (artículo 529 LEC).

 El acuerdo de mediación. Tiene que haber sido elevado a escritura

pública para que pueda ser ejecutado. Esta sometido al mismo plazo
de espera y caducidad de la sentencia. Además, debe preservarse el
acuerdo de mediación ante un notario, con copias de las actas de la
sesión constitutiva y la sesión final del procedimiento.

El acuerdo puede ser logrado antes del pleito o puede ser una
medición que se han iniciado pendiente de pleito. En este último
supuesto, va a haber un auto y las partes piden la homologación y es
título que lleva aparejada ejecución.

 Resoluciones judiciales mediante las cuales se aprueba u homologa

transacciones judiciales. Estos autos son título que llevan aparejada
ejecución. El auto que homologa la transacción judicial es un título que
lleva aparejada ejecución. Hay que aportar el auto de homologación y
testimonio de lo acordado porque a veces el auto no es suficiente.

 Acuerdo o conciliación.

 Convenio regulador. En supuestos matrimoniales. Artículo 90 CC.

o Auto de cuantía máxima. Título que lleva ejecución. Es la cantidad máxima

que se puede reclamar en concepto de indemnización y que ha sido dictado en
caso de rebeldía del acusado o de sentencia absolutoria o sobreseimiento en
procesos penales incoados por hechos cubiertos por el seguro obligatorio de
responsabilidad civil derivada del uso y circulación de vehículos a motor.

Órgano civil es el que determinará la cuantía máxima. Hay que acudir a los
órganos civiles.

En estos casos, llegan a que el juez penal dicta un auto diciendo cual es la
cuantía máxima que se puede pedir. Este auto tiene aparejada ejecución.
Artículo 517 LEC. Hay que acudir a un juicio ejecutivo, que se inicia a partir de
este auto de cuantía máxima.

Particularidades:

 El crédito nace de los daños materiales o corporales que causa el

conductor del vehículo.
 El perjudicado por el siniestro tiene acción directa contra el
asegurador o contra el consorcio de compensación de seguros.

116
  Esta acción se puede hacer mediante el proceso ejecutivo.
 La obligación tiene que ser dineraria.

Consorcio de compensación de seguro.

 El asegurador tiene que ser requerido de pago judicial o

extrajudicialmente y debe haber transcurrido tres meses desde tal
requerimiento.
 Todo requerimientos se hará en los servicios centrales de
compensación de seguro.

- No judiciales.
o Escrituras publicas. Es título ejecutivo. Es una declaración de voluntad o actos
jurídicos que necesitan consentimiento. Artículo 517 LEC. Hay que decir que
aunque el apartado 4 habla de primera y segunda copia, lo que tiene fuerza
ejecutiva no la posé la primera copia sino la copia expedida por el notario con
carácter ejecutivo. Así se establece en el artículo 233 del Reglamento Notarial.

o Pólizas de contratos mercantiles firmados por las partes e intervenidas por

corredor de comercio colegiado. Son documentos privados, firmados por las
partes las cuales contratan algo. Con posterioridad se presentan a notario para
que las intervenga. La intervención se verifica con la fórmula “con
intervención”. Este título es ejecutivo.

*Aclaración: Ahora bien, una cosa es la ejecución forzosa y otra título ejecutivo. La ejecución es
un procedimiento que se inicia por demanda ejecutiva. Al lado de esto, con título de ejecución
tenemos el auto de cuantía máxima, pólizas de contratos mercantillas intervenidas por
corredores mercantiles y escrituras públicas y esto no tiene fallo, por lo que no puede iniciar el
proceso de ejecución. Lo que se inicia es otro tipo de proceso, un juicio ejecutivo. La demanda
de ejecución tiene naturaleza ejecutiva, sin embargo la demanda cuando estamos ante un auto
de cuantía máxima, escritura pública… tiene carácter declarativo. Es decir, que se declare la
condena. Hay que distinguir entre la ejecución forzosa y otros procedimientos, que también
para su inicio hace falta el título de ejecución pero NO inician la ejecución forzosa sino un juicio
ejecutivo. Si se dispone de un auto de cuantía máxima, las partes que ocupan las partes en el
pleito no es la misma posición que en un juicio de condena.

Demanda que da lugar a la ejecución forzosa.

La demanda de ejecución forzosa tiene que ser una demanda con unas características y forma
similar a las demás demandas. Artículo 359 LEC. Pero además esta demanda, tiene que reunir
un contenido que está determinado por la ley 549 LEC.

- Esta demanda tiene que expresar el título en que se funda el ejecutado, es decir, con
que titulo se dirige.
- Tutela que se pretende con la entrega del título.

117
 - Los bienes del ejecutado susceptibles de encargo. Se tiene que designar los bienes del
ejecutado susceptibles de embargo.
- Designarse persona o personas frente las cuales se pretende el despacho de ejecución.
- Ha de constar la firma de abogado y procurador.
- Se puede solicitar la ampliación de la ejecución en los supuestos que venza algún plazo
de la
- Gkljasfk. Se tiene que observar:
o Pº Rogación. En la demanda tiene que incluirse la pretensión de condena al
pago de prestaciones periódicas desde que se inicio el pleito hasta que recayó.
o Prohibición de indefensión. No cabe ampliación de ejecución basándose en
una obligación que no ha sido objeto del pleito.
o Pº ejecución sentencia en sus propios términos. Sólo es posible la ampliación
respecto del pago de las prestaciones periódicas declaradas en la sentencia.
No cabe por tanto, establecer ex novo este pago.
- Documentos que deben acompañar a la demanda:
o Título. Sentencia, laudo (laudo, convenio…)…
o Poder para pleitos.
o Precios o cotizaciones que se van a aplicar para el cómputo de dinero de
deudas no dinerarias.

CLASE 25. 10/05/2017

TEMA X. LA EJECUCIÓN PROVISIONAL.

Es una ejecución forzosa. Tiene lugar cuando el condenado por la sentencia en primera
instancia no ha cumplido voluntariamente esta condena. Por tanto, se trata de un tipo de
ejecución que se va a desplegar respecto de resoluciones que han sido dictadas por los
órganos jurisdiccionales, en primera instancia o en apelación, pero con una peculiaridad: estas
sentencias han sido recurridas, es decir, no son firmes. Son sentencias que están recurridas. Se
encuentran pendientes de modificación o de afirmación por vía de recurso, y pese a ello van a
ser ejecutadas.

La ejecución provisión es una apesta de la nueva ley. Antes también había ejecución
provisional, pero ahora se está potenciando. Se trata de facilitar esta ejecución, con dos
finalidades:

- Evitar interposición de recursos infundados.

118
 - Evitar que durante la tramitación del recurso, la parte condenada o recurrida, pueda
pre-constituir una situación de insolvencia. Pueda organizarse de manera de que caiga
la sentencia firme sea insolvente.

Resoluciones provisionalmente ejecutable:

- Sentencias de condena. Sólo se pueden ejecutar provisionalmente las sentencias.

NO son ejecutables provisionalmente:

- NO se puede ejecutar provisionalmente: laudos, acuerdos de medicación, contratos…

- Tampoco se pueden ejecutar provisionalmente aquellas sentencias cuya ejecución
comporte una cancelación en el Registro.
- NO se pueden ejecutar provisionalmente las sentencias de filiación.
- Tampoco las sentencias de condena a emitir una declaración de voluntad.
- Tampoco las que declaran la nulidad o caducidad de título de la Propiedad Industrial.
No son provisionalmente ejecutable.
- No son provisionalmente ejecutables las sentencias extranjeras que no sean firmes.

Solicitud de la ejecución provisional.

Se solicita por medio de demanda ejecutiva y acompañada de todos los documentos de la

demanda ejecutiva.

Esta demanda en su suplico se limita a pedir que se despache la ejecución con identificación de
la sentencia que se trata de ejecutar.

El ejecutante no tiene que prestar ningún tipo de caución.

Legitimación activa.

Aquellos que hayan obtenido una sentencia a su favor en primera o segunda instancia
(apelación). Es necesaria la intervención de procurador y letrado.

Competencia funcional.

Órgano jurisdiccional que conoció del asunto en primera instancia.

Plazos.

La ejecución provisional se puede solicitar en cualquier momento a partir del cual se notifica a
la parte la resolución mediante la cual se tiene por interpuesto el recurso de apelación.

119
Si la sentencia ha sido dictada en fase de recurso de apelación  la solicitud puede
presentarse en cualquier momento a partir de la notificación a la parte de que se ha
interpuesto el recurso extraordinario del que se trate, bien sea de casación o bien sea de
infracción procesal. Y siempre que no haya recaído sentencia en este recurso, ya que si ha
recaído sentencia habrá que pedir ejecución definitiva.

Procedimiento.

El órgano jurisdiccional examina si concurren los requisitos para admitir a trámite la sentencia
recurrida. Tiene que observar:

- Si la sentencia es provisionalmente ejecutable.

- Condiciones de las partes.

Una vez que se examina la concurrencia de los requisitos, el órgano dicta lo que se llama el
auto de despacho de ejecución, contiene la orden general de ejecución, es decir, que se
ejecute X sentencia y que se despache la misma, es decir, que tenga lugar esta ejecución.

No cabe recurso frente al auto de despacho de ejecución, pero la parte puede OPONERSE AL
AUTO pero NO RECURRIR.

El auto tiene que contener una serie de menciones:

- Persona a favor que se despacha. Es decir, quien es el ejecutante provisional.

- La persona frente a la cual se despacha, el ejecutado.
- Si la ejecución se despacha en forma solidaria o mancomunada.
- La cantidad por la cual se despacha la ejecución.

Dictado el auto de despacho de ejecución, el letrado de la Administración de Justicia va a

dictar un decreto. Este decreto es recurrible en revisión. Contiene las medidas ejecutivas
concretas, y también, las medidas de localización y averiguación de bienes del ejecutado,
cuando no sean suficientes los bienes del mismo. Y por último, si hay lugar o no al
requerimiento de pago al deudor antes de procederse a la ejecución.

El ejecutado frente al auto de despacho de ejecución, puede:

- Poner a disposición del órgano las cantidades debidas, suspendiéndose la ejecución

provisional.
- Mantener una actitud pasiva. No paga ni se opone a pagar. En este caso, la ejecución
seguirá su cauce.
- Puede oponerse al auto. Motivos de oposición:
o Infracción de los presupuestos que condicionan la ejecución provisional. Por
ejemplo, que la sentencia no es ejecutable provisionalmente.
o Irreversibilidad de la situación jurídica a la que conduce la ejecución. Por
ejemplo, supuestos en los que se embarga la maquinaria de una imprenta y la
situación se hace irreversible.
o Pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia. Lo cual tiene que
acreditar documentalmente.

120
 o Cuando existen pactos o transacciones que se hayan convenido y
documentado en el proceso para evitar la ejecución provisional.

Estos motivos de oposición se presentarán por escrito ante el órgano en un plazo de los 5 días
siguientes a la notificación del auto de despacho de ejecución.

De este escrito de oposición, se dará traslado al ejecutante para que se manifieste y acredite lo
que tenga por conveniente en el plazo de 5 días. Si la oposición se ha fundamentado en la
infracción de algún presupuesto legal, y se estima por parte del órgano jurisdiccional, el auto
declarará no haber lugar a la declaración provisional y ordenará el alzamiento de los embargos
y de las medidas que se hayan podio ejecutar.

Si la oposición consistía en la irreversibilidad de la situación fáctica, el órgano jurisdiccional si

considera fundamental esta oposición dejará la ejecución en suspenso pero subsistirán las
medidas de garantías adoptadas en los embargos adoptados.

Si la oposición va dirigido frente a medidas ejecutivas concretas, se estimará la oposición

cuando el órgano jurisdiccional entienda que estas medidas que han sido por el ejecutante y
acogidas en el decreto del secretario, cuando estas medidas puedan ser cambiadas por otras
medidas que también se consideren posibles y de similar eficacia. Estas medidas han de ser
expuestas por el ejecutado.

También cabe, que el ejecutado si ha ofrecido caución para responder a la demora de la

ejecución, el órgano puede acoger esta solución para conseguir los efectos de la ejecución
provisional. El ejecutado puede detener la ejecución poniendo a disposición del juzgado las
cantidades por las que ha sido condenado.

En caso de que caiga una sentencia confirmatoria de la sentencia en primera instancia,

entonces la ejecución provisional continuará y pasa a ser una ejecución definitiva, a no ser que
el ejecutante desista.

Si la sentencia que recae es revocatoria de la sentencia en primera instancia, la LEC ordena el

sobreseimiento de la ejecución provisional. Y que se devuelva las cantidades percibidas como
consecuencia de la ejecución provisional.

Si la sentencia es parcialmente estimatoria de la sentencia en primera instancia, habrá que

devolver al ejecutado la cantidad exacta o diferencia que existe entre lo que se le ejecutó
provisionalmente y la revocación que ha obtenido mediante recurso. Con el incremento que
resulte de la aplicación del interés legal del dinero. Artículo 533 LEC.

TEMA X. LAS MEDIDAS CAUTELARES.

Tienen una finalidad: es evitar que cuando recaiga una sentencia firme, esta sentencia no
tenga efectividad porque la parte se ha declarado insolvente o ha desparecido el objeto de que
se trate. Por ejemplo, si estamos ante una pretensión de entrega de un bien concreto, se hace
desaparecer el bien.

121
Finalidad. Asegurar la efectividad de la sentencia firme que pueda recaer. Logar que la
sentencia que recaiga sea ejecutada y por tanto, efectiva.

Legitimación activa.

Quien puede solicitar medidas cautelares:

- El actor. Todo actor sea actor principal o reconvencional puede pedir las medidas
cautelares.
- Aquellos que sean parte en un procedimiento arbitrario.

Legitimación pasiva.

- Demandado.

Competencia.

- Órgano que está conociendo o va a conocer en primera instancia.

- En el supuesto de arbitraje, será competente el órgano jurisdiccional del lugar en el
cual va a ser ejecutado el laudo.

Características generales. IMPORTANTE

- Jurisdiccionalidad. El órgano jurisdiccional es el que las adopta.

- Eficacia. La medida cautelar está pensada para asegurar la efectividad de las
sentencias. Por tanto, hay que excluir cualquier otro tipo de finalidad. Únicamente la
eficacia de la sentencia.
- Carácter excluyente. La medida cautelar tiene que ser idónea y proporcional para el
supuesto concreto para que sea eficaz.
- Provisionalidad. La medida cautelar queda sin efecto si el pleito no se inicia en un
plazo concreto.
- Instrumentabilidad. La medida cautelar que se adopte tiene que estar en función y
relación con el objeto y circunstancias del pleito. Por ello, una modificación de los
hechos puede traer como consecuencia el alzamiento de la medida o la modificación
de la misma.
- Discrecionalidad. El órgano jurisdiccional es discrecional a la hora de otorgar estas
medidas cautelares.
- Arrogación. Significa que la medida cautelar tiene que solicitarse a instancia de parte
no de oficio. Tiene que solicitarse.
- Tramitación preferente. Significa que las medidas cautelares tienen que adoptarse en
un plazo breve.

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Procedimiento cautelar. iMPORTANTE

El procedimiento cautelar tiene una serie de características. Los rasgos más característicos
son:

- Tratamiento unitario de todas las medidas cautelares, cualquiera sea su objetivo.

- Se regula un solo procedimiento para toda la tutela cautelar.
- Se admiten las medidas que anticipan por completo la ejecución, no solamente por
tanto, las medidas meramente conservativas.
- Se establece la posibilidad de adoptar todas las medidas recogidas en la ley. Todas las
que se estimen necesarias aunque no vengan expresamente recogidas, reguladas en la
ley. Las medidas cautelares también pueden ser de otra naturaleza siempre que se
estimen necesarias. Tanto las recogidas en la ley como aquellas otras que no se
regulan por ley pero se consideran necesarias.
- Se establece una regla de proporcionalidad. Que abarca desde el principio de
injerencia mínima hasta la posibilidad de sustituir la medida por una caución.
- Se admite la solicitud de medidas antes de que se interponga la demanda. Pero es
obligatorio seguir un procedimiento o un juicio sobre el fondo del asunto a
continuación de pedir la medida cautelar. Hay que interponer inmediatamente la
demanda.
- Es posible solicitar medidas cautelares en sede de arbitraje.
- No hace falta presentar un principio de prueba por escrito para acreditar la apariencia
de buen derecho.
- No es imprescindible la prestación de caución para la adopción de la medida.
- Como regla general, se fija la audiencia del demandado. Tiene que ser oído para
poderse adoptar la medida. Sin embargo, este principio de audiencia no se lleva a tal
extremo de que pudiera peligrar la adopción de la medida. Es decir, se pueden tomar
las medidas sin oír al demandado siempre que quede a salvo el derecho de la parte a
oponerse a la misma. Es un requisito dar audiencia pero no hasta el punto de frustrar
la medida cautelar, pues en estos casos se puede adoptar la medida cautelar sin dar
audiencia, eso sí, manteniendo el derecho de oposición del demandado.
- Es posible la liquidación de daños y perjuicios derivada de la adopción de las medidas
cautelares.

Las medidas cautelares, pueden ser adoptadas tanto respecto de los bienes y derecho del
demandado como cualquier actuación directa o indirecta siempre que cumpla dos
características u objetivos:

- Que la medida cautelar sea exclusivamente incorporada para lograr la efectividad de la

sentencia.
- La medida cautelar no puede ser sustituida por otra medida igual de eficaz pero menos
gravosa o perjudicial para el demandado.
- Hay que tener en cuenta cuando el órgano jurisdiccional accede o no a poner medidas
cautelares NO se está pronunciando del fondo del asunto. Es decir, no se prejuzga el
contenido de la sentencia con la adopción de las medidas que se trate.

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Con la medida cautelar se anticipa la ejecución de la sentencia, en alguna medida. Las medidas
cautelares y luego las medidas que se adoptan en ejecución, son las mimas o muy parecidas.
No hay que confundir la medida cautelar con la medida ejecutiva, ya que responden a
finalidades distintas. DIFERENCIAS ENTRE MEDIDA EJECUTIVA Y MEDIDA CAUTELAR:

- Medida ejecutiva.
o Se basa en un título que lleva aparejada ejecución. La medida se basa en el
título que lleva aparejada ejecución.
o Se adopta en el desarrollo de un proceso de ejecución.
o La medida ejecutiva no exige contracautela.
- Medida cautelar.
o Se basa en el “fumus bonis iuris”. Es la apariencia de buen derecho, es decir, la
parte que pide la medida cautelar es el actor y tiene buen derecho. Cuando se
adopta una medida cautelar se basa en una apariencia de buen derecho.
o La medida cautelar se adopta en base a la consideración del “periculum in
mora”, del “peligro en la mora”.
o La medida cautelar va unida a la caución.

Presupuestos de la medida cautelar. IMPORTANTE

- Fumus bonis iuris. Es la apariencia del buen derecho. La medida se pide y se concede,
en su caso, no porque el solicitante de la medida ostente un derecho indiscutible sobre
el objeto del juicio. Simplemente porque a primera vista parece que su pretensión es
litigar. Su pretensión aparece como tutelable y por tanto, se le puede conceder la
medida cautelar que ha pedido. No existe de un concepto legal del fumus bonis iuris.
No se traba de un juicio de probabilidades sobre el resultado del pleito, se trata de
valorar la posición jurídica que tiene el actor en relación con la cosa litigiosa al inicio
del pleito. No hace falta presentar un principio de prueba de carácter documental para
acreditar el fumus bonis iuris, sin embargo, el demandante cuando solicite la medida
cautelar si que tiene que presentar argumentos, datos o justificaciones documentales
que conduzcan a fundar, por parte del órgano jurisdiccional sin prejuzgar el fondo del
asunto, un juicio indiciario favorable al fundamento de su pretensión.

- Periculum in mora. Es la peligro por la mora. Es el fundamento básico de la medida

cautelar. El peligro de la mora procesal. La media cautelar va a apaliar los riesgos que
entrañan una duración extensa del pleito. También la parte debe hacer hincapié y
poner en conocimiento del órgano jurisdiccional la posibilidad del que el pleito se
prolongue en el tiempo. También hay que justificar que esta prolongación, el peligro
que lleva esta duración, da lugar o puede dar lugar a que la parte contraria realice
actuaciones extraprocesales que lleve aparejada la ineficacia de la sentencia en el
momento que recaiga. Por ejemplo, haciendo desaparecer el objeto que es discutido,
situarse insolvente.

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 - La caución. La medida cautelar supone una “cierta ventaja” para el actor. Pero para
evitar que el demandado quede desprotegido, se exige al actor que realice una
caución para el supuesto de que pierda el pleito.

Tramitación.

- Audiencia del demandado. Es lo normal.

- Sin audiencia del demandado. Es lo excepcional.

La medida cautelar requiere que se habrá una pieza separada en el pleito. Las partes tienen
que designar los testimonios que vana formar parte de esta pieza separada.

La medida cautelar se puede pedir:

- Antes de iniciarse el pleito. En este supuesto, quedarán sin efecto si en el plazo de 20

días no se interpone la correspondiente demandada.
- Pedidas en el escrito de demanda.

Una vez formulada la petición de adopción de medidas cautelares tendrá lugar la vista. Se
celebrará 10 días pasados la solicitud. Las partes van a exponer lo que a su derecho le interese.
Pueden pedir:

- El demando puede pedir que en vez de la medida se adopte una caución por su parte.

Contra el auto que acuerda la adopción de las medidas sólo cabe recurso de apelación en un
solo efecto. Esto significa, que si los recursos tienen dos efectos: devolutivos y suspensivos, si
tiene un solo efecto que solo tiene efecto devolutivo pero no tiene efecto suspensivo. Al ser un
solo efecto solo es devolutivo.

Las medidas cautelares “in audita parte”.

Por razones de urgencia o porque la medida va a quedar desvirtuada si la parte contraria se

entera de la misma, se puede adoptar sin dar audiencia de parte. El efecto de sorpresa sobre el
demandado, antes de que se entere se adopta la medida. La parte tiene que justificarlo al igual
que el órgano jurisdiccional in audita parte.

No cabe recurso. Pero si que es posible que el demandado se oponga, pero ya adoptada la
medida. La oposición puede basarse en muchos motivos pero uno de ellos puede ser:

- No hay urgencia.

Del escrito de opsici´ñon sse darña constancia a la parte contraria. Y se dara la vista. El auto
que recaiga va a ser recurrible en un solo efecto, efecto devolutivo no efecto suspensivos.

El demandado siempre puede pedir una caución sustitutoria tanto si la adopción de la medida
ha sido dándole audiencia o sin darle audiencia. Esta solicitud se puede pedir en el acto de la
vista o bien, mediante escrito justificado. También da lugar a que el órgano jurisdiccional
convoque a las partes y va a decidir sobre la sustitución de la caución por medio de auto que
no es recurrible.

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