TEMA 2: EL EMPRESARIO
● 1. CONCEPTO
Las leyes mercantiles se refieren al empresario de múltiples formas (empresario,
comerciante, operador). Distinguimos entre el empresario civil y empresario
mercantil. Nos encontramos ante dos conceptos:
• Concepto económico: que identifica al empresario con la persona que directamente y
por sí misma coordina y dirige los diferentes factores de la producción,
interponiéndose entre ellos para ajustar el proceso productivo a un plan o programa
determinado.
El empresario organiza y dirige el proceso asumiendo el riesgo de empresa,
es decir, el riesgo de que los costes de la actividad sean superiores a los ingresos
que se obtengan de la misma (la empresa obtiene pérdidas).
• Concepto jurídico: Hay que cumplir una serie de requisitos: capacidad (tener una
cierta capacidad) , habitualidad (tiene que ser habitual y no ocasional) , nombre
propio (tiene que ejercerse en nombre propio). En concepto jurídico, es empresario la
persona física o jurídica que, por sí o por medio de representantes, ejercita en nombre
propio una actividad económica de producción o de distribución de bienes o de
servicios en el mercado, adquiriendo la titularidad de las obligaciones y derechos
nacidos de esa actividad.
Por otro lado, el empresario mercantil tiene dos obligaciones: llevar una determinada
contabilidad y publicidad. Todo empresario mercantil debe hacer pública su
contabilidad. ¿Quién se beneficia de ello? Las personas que quieren obtener
información sobre la empresa (nº de socios, capital, beneficios…).
● 2. CLASES
● 2.1 EMPRESARIO PÚBLICO Y EMPRESARIO PRIVADO
Se diferencia según la titularidad de las acciones y participaciones sociales.
-El empresario público: El empresario público se caracteriza por ser un empresario
social y estar destinado a ofrecer servicios públicos. Ejemplo: Tussam.
-El empresario privado: El empresario privado podrá ser tanto individual como social.
Ejemplo: La propia empresa, El Corte Inglés.
● 2.2 EMPRESARIO INDIVIDUAL Y EMPRESARIO SOCIAL
-El empresario individual será una persona física y debe cumplir varios requisitos:
•Su actividad es 24/7 (24h los 7 días de la semana).
•+18 años
•En el caso de deudas, estas atacan a todos los aspectos de su vida. Aunque puede
establecer una barrera en un solo bien. Casi siempre es la vivienda. Esto será siempre
y cuando estas consecuencias se hayan dado en su actividad profesional.
-El empresario social será una persona jurídica y debe cumplir varios requisitos:
•Podrá adoptar diferentes formas (Sociedad Cooperativa, Comanditaria, Capital,
Limitada, Anónima, Colectiva).
•En el empresario social existe una barrera de separación entre socio y sociedad
que toma el nombre de personalidad jurídica.
•En el caso de deudas, solo atacan a su actividad profesional.
● 2.3 GRANDES, PEQUEÑOS Y MEDIANOS EMPRESARIOS
A efectos del derecho mercantil es una clasificación que presenta poca importancia.
Obedece a criterios fiscales fundamentalmente. (Ejemplo: subvenciones para
empresas con menos de 50 trabajadores).
● 3. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
No existe una definición legal del empresario en el Código de Comercio: es el titular
de la empresa y asume los riesgos del ejercicio de la actividad comercial. Son tres los
requisitos para ser considerado comerciante: (art. 1 [Link])
El artículo 1 es muy impreciso (Habrá empresarios legales que cumpliendo esos
requisitos no serán empresarios).
• Tener capacidad legal para ejercer el comercio: ser mayor de edad y tener
libre disposición de los bienes (art. 4 [Link]). Como excepción (art. 5 [Link]) se
encuentran: los menores de edad cuyos padres empresarios fallecieron y los
incompatibles e inhabilitados (personas con discapacidad: “una persona que está en
prisión” o “una persona que no puede valerse por sí misma”).
• Habitualidad: anuncio al público (presunción del art. 3 [Link]). Por cualquier
medio: físico, telemático…
• Ejercicio en nombre propio: no aparece en la ley, es un requisito jurisprudencial.
Permite distinguir al empresario real frente a los colaboradores, auxiliares.
● 4. EL REGISTRO MERCANTIL
● 4.1 LAS FUNCIONES REGISTRALES
El Registro Mercantil (RM) es un mecanismo de publicidad, cuya función como
institución es otorgar publicidad a las personas, objetos, contratos... que allí se
insertan. Hay que distinguir dos grandes grupos:
• Publicidad formal: hace referencia a la posibilidad de conocer el contenido del
RM. Se lleva a cabo mediante una certificación o por medio de una nota informativa
de todos o alguno de los datos contenidos en el asiento registral, en la forma que
determine el Registrador. No todo el mundo puede acceder a los datos del RM
(interés legítimo). Ejemplo: Proveedor.
• Publicidad material: se centra en los derechos otorgan la inscripción. Actúa en una
doble dimensión: la positiva (reviste la forma de presunción) y la negativa (que no
presume nada, afirma).
1. Publicidad material positiva: Este aspecto positivo produce en el contenido
registral una doble presunción:
- Se presume que lo que el RM publica es verdadero en forma iuris tantum, o sea,
mientras no se demuestre lo contrario.
- Se presume que el registro es exacto e íntegro.
2. Publicidad material negativa: surge como consecuencia de la falta de inscripción
en el RM (carácter obligatorio). Supone que lo inscrito no afecta al que contrata
confiado en el contenido registral; con ello se intenta fomentar la inscripción, ya que
se protege a quien inscribe frente al que no lo hace. Lo no inscrito es como si no
existiera. Todo acto inscrito va a tener una fuerza vinculante.
CARÁCTER DE LA INSCRIPCIÓN
-Inscripción de empresarios individuales cuya inscripción es voluntaria a excepción
del empresario naviero.
-Sociedad y entidades mercantiles, cuya inscripción es obligatoria.
Estar inscrito en el RM facilita la demostración de la existencia de un acto, así como
la posibilidad de conocer el tráfico mercantil. Si una sociedad no se inscribe recibe el
nombre de sociedad irregular que como consecuencia deja de tener personalidad
jurídica. Si por el contrario, se inscribe, dicha sociedad tiene personalidad jurídica y
los socios no se ven afectados de los problemas de la empresa.
● 4.2 LOS PRINCIPIOS REGISTRALES
Son los fundamentos de la actividad registral y se regulan en los artículos 5 a 11 del
RM por orden cronológico:
• Titulación pública (art 5 RRM Y 18.1 CCOM): la inscripción en el RM se realiza
en un documento público, salvo en algunos casos (expresamente previstos en la ley)
que será un documento privado. El RM debe ser un sistema público y accesible para
que cualquier persona pueda consultar información sobre empresas y comerciantes
inscritos.
• Legalidad (art 6 RRM y 18.2 CCOM): Los Registradores calificarán bajo su
responsabilidad la legalidad de las formas de los documentos que se inscriben, así
como la capacidad y legitimación de los que los soliciten. Esto incluye que la
información proporcionada sea precisa y actualizada sobre su estructura y
actividades.
• Legitimación (art 7 RRM): el contenido del RM se presume exacto y válido. Los
asientos del RM están bajo la protección de los Tribunales y producirán sus efectos
mientras no se inscriba la declaración judicial de su inexactitud o nulidad.
• Fe pública (art 8 RRM y 20.2 CCOM): la declaración de inexactitud o nulidad de
los asientos del RM no perjudicará los derechos de terceros de buena fe adquiridos
conforme a Derecho (se entenderán adquiridos conforme a Derecho los derechos que
se adquieran en virtud de acto o contrato con arreglo al contenido del Registro
Mercantil).
• Prioridad (art 10 RRM): inscrito o anotado en el RM cualquier documento, no
podrá inscribirse ningún otro de igual o anterior fecha que resulte opuesto o
incompatible con él. El documento que acceda en primer lugar al RM será
preferente sobre los que accedan con posterioridad.
• Tracto sucesivo (art 11 RRM): para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto
o que modifiquen otros otorgados con anterioridad u otorgados por apoderados o
administradores será precisa la previa inscripción de estos.
● 5. LA CONTABILIDAD
● 5.1 LA CONTABILIDAD FORMAL
-La contabilidad debe ser ordenada y adecuarse a la actividad empresarial de dicha
empresa (art. 25 [Link]).
-Este deber corresponde a los empresarios (personas físicas) y administradores
(personas jurídicas) , pero podrán existir colaboradores (art 25.2 CCOM).
-Existen dos libros de carácter obligatorio: Libro de inventario y Cuentas Anuales
(art 28.1) , y Libro Diario (art 28.2).
-Las sociedades mercantiles llevarán también un Libro de Actas.
Tipo de requisitos para llevar los libros
• Extrínsecos (art 27.1 y 2), hace referencia al RM en el cual se tienen que inscribir.
• Intrínsecos (art 29.1), forma en la que tiene que legalizar los libros: sin espacios en
blanco, con claridad, sin tachaduras, de forma cronológica... Dichos libros deben
ser conservados por el empresario durante seis años como medios de prueba.
● 5.2 LA CONTABILIDAD MATERIAL
Se refiere a distintos principios contables recogidos en el art. 38 [Link]. Su
finalidad es que la contabilidad refleje una imagen fiel de la situación de la
empresa a través de distintos criterios más o menos vinculantes:
1º Principio del devengo
2º Principio de uniformidad
3º Principio de no compensación
4º Principio de importancia relativa
5º Principio de prudencia
6º Principio de empresa en funcionamiento
5.3 EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD: SUS EXCEPCIONES
La contabilidad tiene un carácter secreto (art 32.1 CCom), es un reflejo de las
operaciones de un empresario en el mercado, por tanto, el secreto contable será un
derecho pero también un deber, no obstante, no es absoluto y se imponen algunas
excepciones:
• “sin perjuicio de lo que se derive de lo dispuesto en las leyes”.
• Más que acceder a la contabilidad, se accede a datos contables.
• Por razones fiscales, el secreto contable no opera frente a la Administración Pública.
Por otro lado, la LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil) prevé los distintos medios
de prueba, el uso en juicio de la prueba de libros contables/soporte informático se
hace mediante:
• Comunicación: vuelco total de los datos de contabilidad de la empresa. Se lleva el
secreto contable a la nada, teniendo un acceso total a la información contable.
• Exhibición: hace referencia a una muestra parcial, volcado de determinados datos
(una partida, una operación concreta...).
Ambos procedimientos nos permiten acceder a la contabilidad de la empresa y tienen
lugar en la sede física del empresario y con la presencia de este.
La diferencia entre ellos es el alcance tan diverso de uno u otro, mientras que
en la comunicación el alcance es total, en la exhibición el secreto contable si opera
de forma parcial.
