La ausencia
C.C ARTICULO 42. Es ausente la persona que se halla fuera de la República y tiene o ha tenido su
domicilio en ella. Se considera también ausente, para los efectos legales, la persona que ha
desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.
CLASIFICACIÓN DE LA AUSENCIA
- Ausencia Material: Es la no presencia de una persona en su domicilio. Art.
42 1ª./p del Código Civil.
- Ausencia Simple: se da cuando la persona se ausenta de su domicilio, pero
su paradero no es desconocido y no hay duda de su existencia. En cuyo
caso la persona que ha salido del país debe encomendar a otras su
representación a través de mandato, si no la ley lo considera ausente. Art.
42 2ª./P del Código Civil.
- Ausencia calificada o Desaparición: se da cuando además de la no
presencia de la persona en su domicilio se ignora su paradero, se duda de
su existencia, que es una duda racional que nace de las circunstancias que
haya hecho desaparecer a la persona. Art. 64 del Código Civil.
Tramitación notarial La Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de los Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria, establece en los Artículos 8, 9 y 10 el trámite notarial de la diligencia de ausencia. Y
quizá lo importante de señalar son los medios que hay que establecer para probar que una
persona está ausente, y estos son:
LEY REGULADORA DE LA TRAMITACION NOTARIAL DE ASUNTOS DE
JURISDICCION VOLUNTARIA DECRETO NUMERO 54-77 TITULO II
DE LOS ASUNTOS QUE PUEDEN TRAMITARSE ANTE NOTARIO
CAPITULO I
AUSENCIA
Artículo 8º. Solicitud. La solicitud para que se declare la ausencia de una
persona puede ser presentada, por quien tenga interés, ante notario.
El notario, con notificación al Ministerio Público, recibirá información testimonial o
documental, que compruebe lo siguiente:
1) El hecho de la ausencia.
2) La circunstancia de no tener el ausente parientes o mandatario con facultades
suficientes, ni tutor en caso de ser menor o incapacitado.
3) El tiempo de la ausencia.
Artículo 9º. Publicaciones. El notario, en la primera resolución que dicte,
dispondrá la publicación de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de los de
mayor circulación, por tres veces durante un mes, debiendo contener los edictos la
relación de asunto para el que ha sido pedida la declaración de ausencia, la
citación del presunto ausente, la convocatoria a los que se consideren con
derecho a representarlo, la fecha y firma del notario.
Artículo 10. Remisión al tribunal competente. Pasado el término de las
publicaciones o manifestada oposición por algún interesado, el notario remitirá lo
actuado al tribunal competente para los efectos del nombramiento del defensor
judicial y continuación de la tramitación, de acuerdo con lo establecido en el
Código Procesal Civil y Mercantil.
En igual forma procederá el notario, si considerare necesaria la intervención
judicial para que se tome alguna medida precautoria urgente.
El notario bajo su más estricta responsabilidad, puede levantar inventario de los
bienes del ausente y el juez competente resolverá lo relativo al depósito de los
mismos.
Nuestro Código Civil regula la institución de la muerte presunta, y particularmente los casos de
procedencia, en los Artículos 63 y 64 y del Artículo 65 al 77 contempla todo lo relacionado con
este instituto. En relación al procedimiento de trámite de las diligencias voluntarias de declaratoria
de muerte presunta, nuestro Código Procesal Civil y Mercantil, en el Libro Cuarto denominado
Procesos Especiales, Título I “Jurisdicción Voluntaria”, Capítulo II “Asuntos relativos a la Persona y
a la Familia”, Sección Segunda “Ausencia y Muerte Presunta”, contempla el procedimiento para la
tramitación de dichas diligencias, aunque al referirse a las de declaratoria de ausencia, de
conformidad con el criterio de los tratadistas y la práctica judicial, son las normas contenidas en
esta sección las que se aplican a casos de Declaratoria de Muerte Presunta, mismas que están
reguladas en los Artículos del 411 al 417 del Código Procesal Civil y Mercantil.
SECCION SEGUNDA AUSENCIA Y MUERTE PRESUNTA ARTICULO
411. Solicitud Pedida la declaración de ausencia, el juez, con intervención del Ministerio Público,
mandará recibir información que compruebe lo siguiente:
1º. El hecho de la ausencia.
2º. La circunstancia de no tener el ausente parientes, o mandatario con facultades suficientes, ni
tutor en caso de ser menor o incapacitado.
3º. El tiempo de la ausencia. Con la solicitud deberán acompañarse los documentos que
conduzcan a probar los extremos indicados en este artículo.
ARTICULO 412. Trámite El juez nombrará un defensor judicial, que exclusivamente tendrá a su
cargo la representación judicial del presunto ausente; y dictará las providencias necesarias para
asegurar los bienes, nombrando un depositario, que puede ser el mismo defensor. En la misma
resolución se ordenará la publicación de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de los de mayor
circulación, por tres veces durante un mes, debiendo contener los edictos la relación del asunto
para el que ha sido pedida la declaración de ausencia, la citación al presunto ausente, la
convocatoria a los que se consideren con derecho a representarlo, la fecha y la firma del secretario
del Tribunal en donde se actúe.
ARTICULO 413. Oposiciones Si varias personas se disputaren el derecho de representar al ausente,
la cuestión se resolverá en forma de incidente; y, al declararse la ausencia, el juez nombrará a la
persona que tenga mejor derecho, de acuerdo con lo que dispone el Código Civil. Si hubiere
oposición a la declaración de ausencia, el asunto será declarado contencioso y se substanciará en
la vía sumaria.
ARTICULO 414. Declaratoria de ausencia Recibida la información y pasado el término de las
publicaciones, el juez, con intervención del Ministerio Público y del defensor judicial, declarará la
ausencia si procediere y nombrará un guardador, quién asumirá la representación judicial del
ausente y el depósito de los bienes, si los hubiere.
ARTICULO 415. Facultades del guardador Por ministerio de la ley, el guardador queda investido de
todas las facultades generales y especiales que se requieren para la defensa en juicio; pero para
transigir, someter asuntos al proceso arbitral y repudiar herencias o donaciones y legados,
necesita de autorización judicial. Estas mismas facultades tendrá el defensor judicial, nombrado
para representar al presunto ausente durante las diligencias a que se refiere esta sección. El juez
discernirá el cargo al guardador y extenderá la credencial que acredite la representación; y previo
inventario, avalúo de los bienes y otorgamiento de la garantía de la manera establecida en el
Código Civil, se le hará entrega de los mismos. Discernido el cargo, o formalizada la entrega de
bienes, si los hubiere, el guardador asumirá la representación del ausente, cesando desde ese
momento en sus cargos el defensor judicial y el depositario, si no hubiere recaído en alguno de
ellos el nombramiento de guardador.
ARTICULO 416. Administración de los bienes Pueden obtener la administración de los bienes del
ausente, los que se crean con derecho a ello, según el Código Civil. La solicitud deberá publicarse
en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulación; y en caso de presentarse oposición, se
tramitará en juicio sumario. El juez ordenará que se de la administración de los bienes del ausente
a los interesados, de acuerdo con lo dispuesto en el Código Civil.
ARTICULO 417. Posesión de los bienes por los herederos La solicitud para obtener la posesión de
los bienes por los herederos, se sujetará a lo dispuesto en el artículo anterior, debiendo probarse:
1º. Que la ausencia ha continuado desde que se confirió la administración de los bienes.
2º. Que se ha declarado la muerte presunta del ausente.
3º. Que al tiempo de pedirse la posesión se tiene derecho a los bienes como heredero
testamentario o intestado.
