15to. JEC de L.
Exp. Nº04097-08
Sec.: Carhuachin
Cuaderno: Cautelar
Escrito Nº02
Apelación de auto
AL SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA:
Z. MAURO AUSEJO GUTIERREZ, en los autos seguidos contra el la
Unidad de Gestión Educativa Local Nº07 y otros, sobre PROCESO
CONSTITUCIONAL DE CUMPLIMIENTO; a Ud. digo:
I PETITORIO
Que, con fecha 03 de los corrientes he recibido en mi domicilio
procesal la cédula que contiene la Res. Nº01 del 27FEB08, y por la
cual Vuestro Despacho resolviendo el pedido cautelar, decreta la
improcedencia del mismo.
Al respecto Señor Juez, no estando conforme con lo resuelto por
su Judicatura y por causarme agravio, dentro del término y forma de
ley, vengo a interponer el correspondiente Recurso Impugnatorio
de Apelación, el mismo que ruego me sea concedido sin efecto
suspensivo y sin la calidad de diferida, por ende ordenar se forme
el correspondiente cuaderno incidental con las piezas procesales
del caso, y fecho remitirlo a la Instancia Superior en donde estoy
seguro encontraré la revocatoria del auto apelado y el amparo de
nuestro pedido.
II FUNDAMENTO DEL AGRAVIO
2.1. Conforme fluye del petitorio, nuestra pretensión tiene por
propósito que se suspenda el concurso público en aquéllas II.EE.
de la jurisdicción de la UGEL Nº07, y que está directamente
referida a mi especialidad (Ciencias Histórico Sociales y
Filosofía) como Licenciado en Educación existentes.
2.2. En este orden, hemos demostrado con que actualmente se
pretende vía concurso público cubrir precisamente hasta diez
(10) plazas docentes de mi especialidad, pese a que mi persona
no está siendo reubicado como docente titulado en el III nivel
magisterial, pese a que he cumplido con todas las exigencias
previstas en las normas contenidas en los preceptos 64 de la
Ley Nº24029, 154, 272 y 276 de su Reglamento, Dec. Sup.
Nº019-90-ED.
2.3. En efecto he demostrado con los documentos anexados por mi
parte con nuestro escrito de demanda y demás escritos, que
ostento desde Noviembre del año 2006 el título de Licenciado en
Educación, Especialidad Ciencias Histórico Sociales y Filosofía;
y que mi solicitud de reubicación de docente intitulado (auxiliar
de educación) a docente titulado en el III nivel magisterial, data
del 05MAR07, esto es mucho antes de la vigencia de la Ley
Nº28649 y de la Ley Nº29062, siendo que por mandato
constitucional “ninguna ley tiene efecto retroactivo”.
2.4. Ahora bien, son dos los presupuestos o requisitos sine qua nom
a los efectos que prospere mi pedido de reubicación: el primero
que ostente el título de docente o licenciado; y segundo, que
existan plazas disponibles y presupuestadas. Ello fluye
meridianamente de lo ordenado por los Arts. 64 de la Ley
Nº24029, 154, 272 y 276 de su Reglamento, Dec. Sup. Nº019-
90-ED. Ahora bien, ambas condiciones legales nuestra parte ha
demostrado haber cumplido; por ende, mi reubicación solicitada
en el nivel magisterial es a todas luces amparable, y así
esperamos verdaderamente se decrete en la sentencia a
emitirse en este proceso.
2.5. Sin embargo, su Judicatura equivocadamente para desestimar
nuestra medida cautelar aduce que “no hay verosimilitud del
derecho invocado” en tanto que las plazas que están siendo
objeto de concurso público y que están referida a mi
especialidad están referidas a “nombramiento de profesores, en
tanto que nuestra pretensión es la de reubicación en el III nivel
magisterial como docente titulado en una I.E. de la Jurisdicción
de la Ugel Nº07”, siendo a su entender dos pretensiones
diferentes. Agrega además que mi pedido cautelar está
pretendiendo “la suspensión que pretende es de todo un
concurso lo que incluye diversas plazas, por lo tanto el pedido
cautelar “no es el adecuado para garantizar la eficacia de la
pretensión”.
2.6. Ciertamente lo expuesto por el A Quo, dista mucho de la realidad
de los hechos, y está significando a todas luces el
desconocimiento y la inaplicación por parte de su Judicatura de
los preceptos invocados en nuestra demanda.
2.7. En efecto, si uno de los requisitos a los efectos de que prospere
la reubicación de mi persona de docente intitulado a docente
titulado, es que exista plazas disponibles o presupuestadas,
dicho requisito no se cumplirá si las plazas convocadas a
concurso son objeto de adjudicación a otras personas, siendo
por lo tanto mi persona relegado hasta que nuevamente se de
una nueva vacancia de plazas de mi especialidad.
2.8. En tal sentido su raciocinio lógico jurídico no sólo linda con la
arbitrariedad sino que denota a todas luces un desconocimiento
sobre la aplicación de las leyes. En efecto, cabría preguntarse
¿en que momento podrá ser admitida mi reubicación de docente
intitulado en mi condición de auxiliar de educación a docente
titulado como licenciado en educación que estoy solicitando, si
las plazas que a la fecha están disponibles y presupuestadas,
han de ser cubierto por otras personas?, ¿si las plazas vacantes
en las diversas II.EE. de la UGEL Nº07 que hemos señalado en
nuestro escrito de medida cautelar sean materia de suspensión
en cuanto al concurso público, son objeto de cobertura mediante
el concurso público – valga la redundancia - efectuado bajo la
Ley Nº28649, donde podré ser reubicado si propiamente
inexistiría plazas disponibles?
2.9. Ciertamente mi petitorio en modo alguno significa una
pretensión distinta a la de la medida cautelar, sino que esta
guarda perfecta coherencia lógica, y conexión con lo que es
objeto de nuestra demanda.
2.10. Demás está decir Señor Magistrado que su accionar a todas
luces nos está afectando y perjudicando abiertamente, en tanto
que al rechazar nuestra medida cautelar, está poniendo en
peligro inminente la efectivización de mi tutela jurisdiccional, en
tanto que aún cuando pueda la resolución impugnada revocada
y sea objeto de amparo nuestra demanda, la misma devendrá en
inejecutable en vista que todas las plazas vacantes consignadas
en nuestro escrito cautelar estarán cubiertas por otras personas,
siendo que mi persona será objeto de relegación, por lo que
desde ya le hago responsable de tales daños y perjuicios que
pudiera irrogarse ha mi persona por su conducta.
2.11. Más aun, mi derecho a ser reubicado en el III nivel magisterial es
reconocido por la el Reglamento de la Ley Nº29062, aprobado
por Dec. Sup. Nº003-2008-ED vigente desde el 11ENE08, al
establecer en su Décima Segunda Disposiciones
Complementarias Finales que “El presente reglamento es de
aplicación únicamente para aquéllos profesores que han
ingresado a laborar al amparo de las normas que rigen la carrera
pública magisterial o aquellos que han sido incorporados a esta
en el marco del programa establecido por le Ministerio de
Educación, subsistiendo el régimen establecido por la Ley
Nº24029 y su reglamento, solamente para aquellos
profesores que laboran a la fecha bajo dichas normas. Los
derechos, remuneraciones, asignaciones y estímulos señalados
en la Ley corresponden a los docentes que previo proceso de
evaluación ingresen a la carrera pública magisterial”.
III SUSTENTO JURIGENO DE APELACION
Como es de Vuestro conocimiento, toda justiciable que no se
encuentre conforme con aquélla resolución que le cause agravio, tiene
el Derecho de solicitar vía la interposición de los correspondientes
recursos impugnatorios, su revisión por ante una instancia judicial
superior.
Lo expuesto precedentemente constituye inclusive una garantía
de la Administración de Justicia consagrada en nuestra Carta Magna
en su numeral 139, Inc. 6; y es debidamente regulado
procedimentalmente en el Código Adjetivo Civil vigente a partir de los
Arts. 355 al 361, relevando que el Recurso de Apelación que estoy
interponiendo se encuentra regulado en los numerales 364, 365 Inc. 2,
366, 367, 368 Inc. 2, 376 Inc. 2, y 90 parte in fine; normas que nos
sirven de sustento legal, aplicables supletoriamente.
IV CUMPLIMIENTO DE PRESUPUESTO DE ADMISIBILIDAD
Mi parte ha cumplido con fundamentar el agravio
correspondiente precedentemente, siendo que por tratarse de un
proceso constitucional estoy eximido del pago de tasa arancelaria; por
ende, habiendo cumplido con los presupuestos de admisibilidad del
Recurso, ruego nos los sea concedido en el efecto solicitado,
ordenando sean remitidos el presente cuaderno a la Instancia
Superior.
V FORMACION DEL CUADERNO INCIDENTAL
A los efectos de formarse el correspondiente cuaderno incidental
derivado del presente recurso, impetro a su Judicatura, dignarse
ordenar se expediten copias certificadas de las siguientes piezas
procesales: copia de solicitud cautelar y todos sus anexos, de la
resolución impugnada, del cargo de notificación nuestra parte de la
Res. Nº01, del presente escrito y su providencia.
POR TANTO:
A Ud. Señor Juez, pido tener por interpuesto el presente recurso
Impugnatorio, y proveerlo conforme a Ley.
Lima, Marzo 04 del 2008
