Las fuentes del Derecho son
los actos o procedimientos
jurídicos a los que un
determinado ordenamiento
vincula la producción de reglas y
obligaciones jurídicas.
- En el derecho internacional el
proceso de creación de normas y
obligaciones deriva en último
término
de la voluntad de los Estados.
A. El articulo 38 del Estatuto de
la Corte Internacional de
Justicia.
1. La Corte, cuya función es
decidir conforme al derecho
internacional las controversias
que le sean
sometidas, deberá aplicar:
a. las convenciones
internacionales, sean generales
o particulares, que establecen
reglas
expresamente reconocidas por
los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional
como prueba de una práctica
generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de
derecho reconocidos por las
naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las
doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las
distintas
naciones, como medio auxiliar
para la determinación de las
reglas de derecho, sin
perjuicio de lo
dispuesto en el Artículo 59.
2. La presente disposición no
restringe la facultad de la Corte
para decidir un litigio ex aequo
et bono, si las
partes así lo convinieren.
Las fuentes del Derecho son
los actos o procedimientos
jurídicos a los que un
determinado ordenamiento
vincula la producción de reglas y
obligaciones jurídicas.
- En el derecho internacional el
proceso de creación de normas y
obligaciones deriva en último
término
de la voluntad de los Estados.
A. El articulo 38 del Estatuto de
la Corte Internacional de
Justicia.
1. La Corte, cuya función es
decidir conforme al derecho
internacional las controversias
que le sean
sometidas, deberá aplicar:
a. las convenciones
internacionales, sean generales
o particulares, que establecen
reglas
expresamente reconocidas por
los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional
como prueba de una práctica
generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de
derecho reconocidos por las
naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las
doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las
distintas
naciones, como medio auxiliar
para la determinación de las
reglas de derecho, sin
perjuicio de lo
dispuesto en el Artículo 59.
2. La presente disposición no
restringe la facultad de la Corte
para decidir un litigio ex aequo
et bono, si las
partes así lo convinieren.
UNIVERSIDAD REGIONAL D
LOS PROCESOS DE CREACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL
ASPECTOS GENERALES
Podemos hablar de “fuentes del Derecho” como el lugar de donde surge el
Derecho (acepción vulgar). En un sentido material se refiere a los hechos y
procesos sociales que determinan la aparición de las reglas jurídicas. Por último,
en sentido formal o propio son los actos o procedimientos jurídicos a los que un
determinado ordenamiento vincula la producción de reglas jurídicas, es decir, los
procesos de creación de las reglas del Derecho internacional.
A) EL ARTÍCULO 38 DEL ESTATUTO DE LA CORTE INTERNACIONAL DEL
JUSTICIA.
B) Para hablar de las fuentes del Derecho internacional es inevitable hablar del
artículo 38 del Estatuto de la Corte Penal Internacional de Justicia.
1. La Corte, cuya función es decidir conforme al Derecho internacional las
controversias que le sean sometidas, deberá aplicar: a. las convenciones
internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. la costumbre internacional
como prueba de una práctica generalmente aceptada como Derecho; c. los
principios generales de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas. d. Las
decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones, como medios auxiliares para la determinación de las reglas
de Derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 59.
2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio
ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren. Se entiende que este artículo es
un catálogo de las fuentes formales del Derecho internacional. Esto es debido a
diversas razones: Según el artículo 92 de la Carta de la ONU, la CIJ es el órgano
judicial principal de las Naciones Unidas. Todos los miembros de la ONU son
partes en el Estatuto de la CIJ. Por otra parte, este artículo representa la tradición
internacional en materia de fuentes del Derecho. En el anterior Estatuto de la
Corte Permanente de Justicia Internacional existía ya un artículo 38 con el mismo
listado de fuentes que el actual. El actual Estatuto de la CIJ está basado en el
CPJI. Expresa el consenso básico de los Estados acerca de cuáles son las
fuentes formales del Derecho Internacional. En el Ordenamiento jurídico
internacional no existe un Código normativo (como puede existir para la rama de
Derecho Civil, Penal, etc.) que explique cuáles son las fuentes del Derecho
internacional. En ausencia de ese código, la doctrina utiliza el artículo 38 del
Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia como referencia para conocer las
fuentes del derecho internacional. Por último, las fuentes del Derecho internacional
son: los actos unilaterales, los tratados, la costumbre internacional y los principios
generales del derecho. De remarcarse que el artículo 38 no establece ningún
criterio de jerarquización entre las fuentes formales. En caso de conflicto por
colisión entre normas se resuelve atendiendo a su naturaleza (por ejemplo, una
norma de ius cogens prevalecerá sobre cualquier otra).
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO INTERNACIONAL
Las fuentes formales del Derecho internacional son: los tratados, los actos
unilaterales, la costumbre y los principios generales del derecho. La doctrina y la
jurisprudencia NO son fuentes del Derecho internacional. Los tratados se ven en el
tema 3, lo demás en este mismo tema.
LOS MEDIOS AUXILIARES: LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL Y LA
DOCTRINA
Los medios auxiliares NO forman parte del sistema de fuentes del Derecho
internacional.
La jurisprudencia internacional es el conjunto de decisiones judiciales de los
Tribunales internacionales. Esta jurisprudencia se ha formado a raíz de las
decisiones de tribunales arbitrales y judiciales a los que los Estados han recurrido
para resolver sus controversias jurídicas.
Los Tribunales internacionales son cuerpos de magistrados independientes y
altamente calificados, su jurisprudencia constituye una valiosa aportación al
Derecho internacional. Aunque cada sentencia tenga únicamente fuerza
obligatoria de cosa juzgada para el caso concreto y entre las partes del litigio, las
afirmaciones contenidas en los pronunciamientos judiciales y arbitrales constituyen
un elemento importante para la determinación de la existencia y alcance de las
reglas del Derecho internacional. La doctrina de los publicitas de mayor
competencia de las distintas naciones es la llamada doctrina científica, que puede
ser individual o colectiva. La doctrina científica individual es la obra de los
estudiosos del Derecho internacional a quienes se puede acudir para conocer la
existencia e interpretación de las normas internacionales. La doctrina científica
colectiva está representada por los institutos científicos dedicados al estudio del
Derecho internacional.
LAS DECISIONES EX AEQUO ET BONO Y LA EQUIDAD
El apartado 2 del artículo 38 del Estatuto reconoce la facultad de la CIJ de decidir
un litigio ex aequo et bono (en español: según la equidad), si las partes así lo
convinieren. En virtud de esto, las partes en una controversia pueden autorizar a
las Corte para decidir sobre la misma al margen del Derecho Internacional,
aplicando criterios de equidad y actuando según su saber y entender. La Corte
resolverá el caso no conforme a las reglas del Derecho Internacional normalmente
aplicables, sino conforme al criterio equitativo de los jueces. Esto opción solo
existe cuando ambas partes están de acuerdo en solicitar a la Corte que decida ex
aequo et bono y no conforme al Derecho Internacional.
PROCESOS DE CREACIÓN DE NORMAS Y OBLIGACIONES
INTERNACIONALES NO CONTEMPLADOS EN EL ARTÍCULO 38 DEL
ESTATUTO DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
El artículo 38 del Estatuto de la CIJ no agota la referencia a los procesos de
creación de normas y obligaciones internacionales. Con la evolución del Derecho
internacional han aparecido otros procedimientos que expresan el consentimiento
de los Estados y son susceptibles de producir obligaciones y derechos y
convertirse así en modos de creación del Derecho Internacional. Entre estos
procesos encontramos: los actos unilaterales de los Estados, las resoluciones de
las Organizaciones Internacionales y los procedimientos soft law (estos últimos no
crean una obligación jurídica firme, pero establecen pautas de comportamiento).
LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS
Los actos unilaterales de los Estados son aceptados por la jurisprudencia
internacional. Carácter vinculante de estos actos y comportamiento unilateral de
los Estados. Condiciones necesarias para que se produzca la vinculación jurídica
del Estado autor del acto o declaración unilateral capacidad de quien realiza la
declaración para comprometer al Estado en el plano internacional, la publicidad
del acto o declaración emitida y la intención de obligarse manifestada con
suficiente claridad. Además, la sentencia de 20 de diciembre de 1974, relativa a
pruebas nucleares de Francia en el Pacífico Sur, subraya que los actos
unilaterales tienen un carácter normativo autónomo porque para que se produzca
la obligación del Estado autor no es necesario que concurra reacción o toma de
posición alguna por parte de los demás Estados. También afirma que la obligación
generada deriva del principio de buena fe. En los supuestos en los que no se
cumplen las condiciones anteriores, el Estado autor del acto o declaración
unilateral puede también resultar obligado si concurren los elementos necesarios
para que se produzca una situación de estoppel. Esta situación de estoppel se
explica en una sentencia de la CIJ, relativa a la plataforma continental del mar del
Norte de 1969. La Corte reconoce la posible aplicación del estoppel, cuyos
elementos principales son los siguientes: - - Un comportamiento unilateral de un
Estado expresado mediante declaraciones suficientemente claras para resultar
creíbles. Una reacción de otro u otros Estados que modifican sus posiciones
fundándose de buena fe en esas declaraciones y que sufrirán un perjuicio
Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas
Principios comunes de los ordenamientos internos
Los principios comunes a los ordenamientos internos se refieren a las normas o
conceptos fundamentales que son compartidos por los sistemas jurídicos de
diferentes países. Estos principios proporcionan una base común para la
interpretación y aplicación del derecho en contextos nacionales e internacionales.
A continuación, te presento algunos de los principios comunes que se aplican
tanto a los ordenamientos internos como al derecho internacional:
1. Principios Generales del Derecho: Estos principios son fundamentales para la
justicia y la equidad en cualquier sistema legal. Incluyen conceptos como la buena
fe, la igualdad ante la ley y la prohibición de enriquecimiento injusto1.
2. Recepción Automática de Normas Internacionales: Algunos ordenamientos
internos reconocen automáticamente las normas del derecho internacional
general. Esto significa que las conductas a las que deben ajustarse los Estados se
consideran parte de su derecho interno2.
3. Jerarquía de Normas: En muchos sistemas legales, las normas internacionales
pueden tener diferentes niveles de jerarquía. Por ejemplo, los tratados
internacionales pueden estar por encima de las leyes nacionales, pero esto puede
variar según el país3.
4. Orden Público Internacional: El orden público internacional es un principio que
limita o anula los efectos de las normas extranjeras dentro de un ordenamiento
jurídico. Se utiliza para proteger los intereses fundamentales del Estado4.
Principios específicos del derecho internacional
Según la Resolución 2625 (XXV) de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, existen siete principios generales del Derecho Internacional Público.
Estos principios son fundamentales para las relaciones entre los Estados y su
cooperación. Permíteme describirte cada uno de ellos:
1. Prohibición del uso de la fuerza o la amenaza: Los Estados deben abstenerse
de recurrir a la fuerza o amenazar con ella contra la integridad territorial o la
independencia política de otro Estado. Esto está en línea con los propósitos de las
Naciones Unidas y busca mantener la paz y la seguridad internacionales1.
2. Obligación de resolución de conflictos por medios pacíficos: Los Estados
deben resolver sus controversias internacionales de manera pacífica, evitando
poner en peligro la paz y la seguridad internacionales. Esto implica buscar
soluciones a través de la diplomacia, la negociación y otros métodos no violentos1.
3. Prohibición de intervenir en asuntos internos de los Estados: Los Estados no
deben interferir en los asuntos internos de otros Estados. Cada país tiene
jurisdicción sobre sus asuntos internos, y la no intervención es crucial para
mantener relaciones amistosas y cooperativas1.
4. Obligación de cooperación: Los Estados deben cooperar entre sí para promover
el bienestar común y abordar desafíos globales. La cooperación es esencial para
enfrentar problemas como el cambio climático, la seguridad y el desarrollo
sostenible1.
5. Igualdad de derechos y libre determinación de los pueblos: Todos los Estados
tienen igualdad de derechos y soberanía. Además, los pueblos tienen el derecho a
determinar su propio destino sin interferencia externa. Este principio respalda la
autodeterminación y la igualdad entre las naciones1.
6. Igualdad soberana de los Estados: Cada Estado es igual en términos de
soberanía y derechos. No debe haber jerarquía entre los Estados, y todos deben
ser tratados con igualdad en la comunidad internacional1.
7. Cumplimiento de buena fe de las obligaciones contraídas por los Estados:
Los Estados deben cumplir sus obligaciones internacionales de manera honesta y
de buena fe. Esto garantiza la confianza y la estabilidad en las relaciones
internacionales1.
Formación de normas y creación de derechos y obligaciones
internacionales
El proceso de formación de las normas internacionales
El proceso de formación de las normas internacionales es un tema relevante en
el ámbito de la cooperación internacional y la regulación de actividades a nivel
global. A continuación, te proporciono una breve descripción de cómo se
desarrolla este proceso:
1. Identificación de la necesidad: El proceso comienza cuando surge la necesidad
de establecer una norma internacional. Esto puede deberse a cuestiones técnicas,
comerciales, de seguridad, medio ambiente o cualquier otro aspecto que requiera
una regulación global.
2. Investigación y desarrollo: Se lleva a cabo una investigación exhaustiva para
comprender la problemática y las posibles soluciones. Expertos, organizaciones y
gobiernos pueden contribuir con sus conocimientos y experiencias.
3. Creación del borrador: Se redacta un borrador de la norma que incluye los
requisitos, especificaciones técnicas y directrices. Este proceso implica consultas,
debates y revisiones.
4. Consulta pública: El borrador se somete a consulta pública para recibir
comentarios y sugerencias de partes interesadas, como empresas, instituciones
académicas y organizaciones no gubernamentales.
5. Revisión y ajustes: Basándose en los comentarios recibidos, se realizan ajustes
al borrador. Esto puede implicar cambios significativos o simplemente
correcciones menores.
6. Aprobación y publicación: Una vez que se ha alcanzado un consenso, la norma
se aprueba oficialmente. Puede ser publicada por una organización internacional
de normalización, como la ISO (Organización Internacional de Normalización),
o por una entidad regional.
7. Implementación y adopción: Los países y organizaciones adoptan la norma y la
incorporan a sus prácticas y regulaciones. Esto puede requerir cambios en la
legislación nacional o en los procedimientos operativos.
8. Seguimiento y actualización: Las normas internacionales se revisan
periódicamente para asegurar que sigan siendo relevantes y efectivas. Se pueden
actualizar o modificar según sea necesario.
Derecho y normas internacionales
El derecho internacional es un conjunto de reglas y principios que regulan las
relaciones entre los Estados y otros actores a nivel internacional. Su objetivo
principal es fomentar relaciones armoniosas, pacíficas y colaborativas entre las
naciones1. A continuación, te presento algunas de las normas internacionales
relevantes:
1. Declaración Universal de Derechos Humanos (DUDH): Aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en 1948, la DUDH proclama que “la
voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder público” y garantiza a
todas las personas los derechos esenciales para una participación política
eficaz. Es un elemento esencial de la democracia2.
2. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP): Aprobado por la
Asamblea General en 1966, este pacto confiere categoría jurídicamente vinculante
al derecho de las personas a participar en la dirección de los asuntos
públicos. Refuerza aún más la protección concedida a los derechos y las
libertades relativos a la participación2.
3. Otras fuentes de normas: Además de los tratados internacionales, el derecho
internacional también se basa en la costumbre internacional, los principios
generales del derecho y las decisiones judiciales y arbitrales
Sistema de fuentes del Derecho Internacional Público
El Derecho Internacional Público se basa en diversas fuentes que determinan
las normas que rigen las relaciones entre los sujetos de Derecho Internacional. A
continuación, te presento las principales fuentes del Derecho Internacional:
1. Convenciones internacionales: Estos son los tratados o acuerdos formales entre
Estados u organizaciones internacionales. Establecen derechos y obligaciones
específicos y son una fuente fundamental del Derecho Internacional1.
2. Costumbre internacional: La costumbre es una práctica generalmente aceptada
por la comunidad internacional como una norma legal. Para que una costumbre
sea válida, debe cumplir con ciertos elementos, como la opinio juris (la creencia de
que la práctica es obligatoria) y la práctica generalizada1.
3. Principios generales del Derecho: Estos son principios jurídicos fundamentales
que se aplican en todo el Derecho Internacional. Aunque no están codificados, se
derivan de sistemas legales nacionales y se aplican de manera universal1.
4. Decisiones judiciales y jurisprudencia: Las decisiones de tribunales
internacionales, como la Corte Internacional de Justicia, también son una fuente
importante del Derecho Internacional. La jurisprudencia establece precedentes y
guía la interpretación de las normas2.
5. Doctrina: La doctrina se refiere a las opiniones y análisis de expertos en Derecho
Internacional. Aunque no es vinculante, influye en la interpretación y desarrollo del
Derecho Internacional1.
Los tratados internacionales
Los tratados internacionales son acuerdos formales entre Estados soberanos o
entre un Estado y una organización internacional. Estos tratados establecen
derechos, obligaciones y responsabilidades para las partes involucradas. Algunos
ejemplos de tratados internacionales incluyen:
1. Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969): Este tratado
establece las reglas generales para la formación, interpretación y terminación de
los tratados. Define términos como “reserva”, “objeto y fin”, y “consentimiento”.
2. Protocolo de Kioto (1997): Un tratado ambiental que busca reducir las emisiones
de gases de efecto invernadero para combatir el cambio climático. Los países
firmantes se comprometen a cumplir con ciertos objetivos de reducción.
3. Tratado de Libre Comercio de América del Norte (TLCAN): Un acuerdo
comercial entre Canadá, Estados Unidos y México que regula el comercio y la
inversión entre estos países.
4. Convención de Ginebra (1949): Trata sobre la protección de las víctimas de
conflictos armados y establece normas para el tratamiento humanitario de los
prisioneros de guerra y los heridos en el campo de batalla.
5. Tratado Antártico (1959): Regula las actividades en la Antártida y prohíbe la
militarización de la región.
Relaciones entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno
1. Unidad o escisión entre dichos ordenamientos: Esta cuestión se refiere a si el
derecho internacional y el derecho interno deben considerarse como un sistema
unificado o si deben tratarse como sistemas separados. Algunos argumentan que
ambos forman parte de un mismo sistema jurídico, mientras que otros sostienen
que son sistemas distintos con sus propias normas y principios1.
2. Jerarquía entre sus normas: En algunos países, los tratados internacionales
tienen una jerarquía superior a las leyes internas. Esto significa que, en caso de
conflicto, las normas del tratado internacional prevalecen sobre las normas
internas. Sin embargo, en otros sistemas jurídicos, las normas internas pueden
tener igual o mayor jerarquía que los tratados internacionales2.
3. Existencia de conflictos normativos y su solución: Cuando hay conflictos entre
normas de derecho internacional y derecho interno, se debe determinar cuál
norma prevalece. Los tribunales y organismos internacionales han desarrollado
principios y criterios para resolver estos conflictos, como la interpretación armónica
o la primacía de los derechos humanos2
La aplicación de las normas internacionales
La responsabilidad internacional por hechos internacionalmente ilícitos
Es un concepto fundamental en el derecho internacional. Se refiere a la obligación
de los Estados de asumir las consecuencias legales de sus acciones u omisiones
que violan normas internacionales. Permíteme explicarte algunos aspectos clave:
1. Hechos Internacionalmente Ilícitos:
o Estos son actos u omisiones que violan una norma internacional establecida.
Pueden incluir acciones como la invasión de un territorio soberano, la violación de
derechos humanos, la piratería, etc.
o Los hechos internacionalmente ilícitos pueden ser atribuidos a un Estado o a
individuos que actúan en nombre del Estado.
2. Elementos de la Responsabilidad:
o Para que un Estado sea considerado responsable, deben cumplirse ciertos
elementos:
Violación de una Norma Internacional: Debe haber una violación clara de una
norma internacionalmente reconocida.
Atribución al Estado: El acto debe ser atribuible al Estado, ya sea directamente o
a través de sus agentes.
Daño o Perjuicio: Debe haber un daño o perjuicio causado por la violación.
Ausencia de Circunstancias Excluyentes: No debe haber circunstancias que
excluyan la responsabilidad, como la legítima defensa o el consentimiento.
3. Consecuencias de la Responsabilidad:
o Cuando un Estado es responsable, puede enfrentar consecuencias como:
Reparación: El Estado responsable debe reparar el daño causado, ya sea
mediante compensación financiera, restitución o satisfacción.
Responsabilidad Diplomática: Otros Estados pueden tomar medidas
diplomáticas, como sanciones o retiro de embajadores.
Responsabilidad Penal: En casos graves, los individuos responsables pueden
ser procesados penalmente ante tribunales internacionales.
4. Tribunales y Mecanismos de Solución de Controversias:
o Los tribunales internacionales, como la Corte Internacional de Justicia (CIJ) y otros
tribunales especializados, tratan casos de responsabilidad internacional.
o También existen mecanismos de solución de controversias, como la negociación,
la mediación y el arbitraje.
El arreglo pacífico de las controversias internacionales
El arreglo pacífico de las controversias internacionales es un principio
fundamental en el derecho internacional. Establece que los Estados deben
resolver sus disputas de manera no violenta, utilizando procedimientos aceptados
voluntariamente. A continuación, algunos de los métodos comunes para resolver
controversias internacionales de manera pacífica:
1. Negociación Diplomática: Los Estados pueden dialogar directamente para
encontrar soluciones mutuamente aceptables. Las conversaciones pueden
llevarse a cabo a nivel bilateral o multilateral.
2. Mediación: Un tercero imparcial (el mediador) ayuda a las partes a encontrar un
acuerdo. El mediador no impone una solución, sino que facilita la comunicación y
la búsqueda de consenso.
3. Buenos Oficios: Un tercer Estado o entidad puede ofrecer sus buenos oficios
para ayudar a las partes a resolver la controversia. Esto puede incluir sugerencias,
facilitación de reuniones o asesoramiento.
4. Investigación y Conciliación: Las partes pueden acordar someter la disputa a
una comisión de investigación o conciliación. Estas comisiones examinan los
hechos y emiten recomendaciones.
5. Arbitraje: Las partes acuerdan someter la controversia a un tribunal de arbitraje.
Los árbitros emiten un laudo vinculante que resuelve la disputa.
6. Corte Internacional de Justicia (CIJ): Los Estados pueden presentar casos ante
la CIJ, el principal órgano judicial de las Naciones Unidas. La CIJ emite fallos
legales sobre cuestiones de derecho internacional.
