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Acción de Tutela contra Colsanitas E.P.S.

Este documento trata sobre una acción de tutela presentada ante un juez civil municipal. La acción busca proteger los derechos fundamentales de una menor a quien una EPS le ha negado un procedimiento médico ordenado por el médico tratante. El documento argumenta que la negativa viola derechos como la vida, la salud y la seguridad social.
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Acción de Tutela contra Colsanitas E.P.S.

Este documento trata sobre una acción de tutela presentada ante un juez civil municipal. La acción busca proteger los derechos fundamentales de una menor a quien una EPS le ha negado un procedimiento médico ordenado por el médico tratante. El documento argumenta que la negativa viola derechos como la vida, la salud y la seguridad social.
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SEÑOR

JUEZ CIVIL MUNICIPAL (REPARTO)


E. S. D.

ERIKA ALEXANDRA LUNA LLORENTE, mayor de edad, vecino de ésta


ciudad, y actuando en calidad de madre de la menor GABRIELA DE
JESUS FLOREZ LUNA, acudo a su despacho a solicitarle el amparo
constitucional consagrados en los artículos 1, 11, 48 y 49 de la
Constitución Política de Colombia denominado ACCIÓN DE TUTELA
en contra de la E.P.S. COLSANITAS MEDICINA PREPAGADA y/o quien
corresponda a fin de que se sirva hacer las siguientes o similares:

DECLARACIONES

1. Sírvase proteger los derechos fundamentales de los niños: la


vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, al mínimo
vital, dignidad, igualdad y protección de los niños y niñas, la
seguridad social y la alimentación equilibrada en los niños.

2. El día 14 de ------ del 2015 de esta anualidad le fue ordenado un


procedimiento Cistografía Miccional, por el médico tratante a la
niña GABRIELA DE JESÚS FLÓREZ LUNA, y que a su vez le ha sido
negado por parte la E.P.S. Colsanitas Medicina Prepagada;
argumentando así la E.P.S. que estos estudios y/o procedimientos no
están dentro de sus reglamentos.

3. Ordenar a COLSANITAS E.P.S. (Medicina Prepagada) y/o quien


corresponda que toda vez que la entidad en comento en forma injustificada
ha negado el estudio Cistografía Miccional que le ha ordenado el médico
tratante (es decir que no haya demora) del medicamento en la
cantidad y periodicidad que se requiera para el tratamiento
específico teniendo en cuenta su estado de salud.

HECHOS

1. Desde hace ______ estoy afiliado a la EPS ______.

2. El médico tratante me recetó el medicamento denominado


____________.

3. Fui a reclamarlo en la farmacia de la EPS en donde me dijeron que


el mismo no se encontraba dentro del listado oficial de
medicamentos del POS.

4. Este medicamento es absolutamente necesario debido a que


________________.

5. La enfermedad que tengo consiste en ___________

6. No tengo dinero para cancelar el total del tratamiento ya que


tengo que proveer mis siguientes gastos:
A. ___________
B. __________
C. __________

DERECHOS VIOLADOS

PRIMERO : DERECHO A UN ADECUADO NIVEL DE VIDA

Este derecho fundamental se encuentra consagrado en el artículo 25 de


la Declaración Universal de Derechos Humanos que, conforme lo
dispuesto por el art. 93 y 94 de la Constitución prevalece sobre el orden
interno y la enunciación de derechos y garantías contenidos en nuestra
Constitución y Convenios Internacionales no debe entenderse como
negación de otros que son inherentes a la persona humana, así no
figuren expresamente.

El art. 25 reza:

“Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le


asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia
médica y los servicios sociales necesarios ...” (subrayas y
negrillas no originales)

Para nuestro caso se ha violado este derecho en virtud a que la EPS se


niega a entregar un medicamento ESENCIAL fruto de la investigación
científica para el tratamiento de mi enfermedad y ello significa mi
SOBREVIDA.

La entrega de medicamentos es necesaria para que una persona tenga


una mejor calidad y cantidad de vida, no entregarla va contra los
servicios sociales necesarios.

SEGUNDO : DERECHO A LA VIDA EN CONEXIÓN CON LA SALUD


Y LA SEGURIDAD SOCIAL

Este derecho se viola en forma indirecta ya que vá de la mano del


derecho a la salud y la seguridad social, por ello éste adquiere el
carácter de fundamental.

Mi salud requiere el suministro del medicamento con oportunidad y


cantidad suficientes para no permitir el deterioro de mi salud. Si no
recibo el medicamento indiscutiblemente mi calidad y cantidad de vida
se dismuirán.

TERCERO: LA IGUALDAD

En cuanto a la obligación que tiene el Estado de proteger especialmente


a aquellas personas que por nuestra condición económica, física o
mental, nos encontramos en circunstancia de debilidad manifiesta, pues
es claro que el suscrito con la retribución mensual que recibo no me
alcanza para comprar la droga, o si la compro no tengo con que pagar
vivienda, transporte, alimentación, es decir mi condición económica es
de debilidad y si no tomo este costoso medicamento me deteriora
físicamente.

La Corte Constitucional1 ha dicho :

"El principio de la igualdad consagrado en la Constitución no es ni


un parámetro formal del valor de toda persona ante el derecho, ni
un postulado que pretenda instaurar el igualitarismo, sino una
formula de compromiso para garantizar a todos la igualdad de
oportunidades.

La igualdad de oportunidades en un mundo caracterizado por


diferencias de todo tipo (étnicas, culturales, económicas, sociales,
políticas) se garantiza mediante la misma protección y trato de la
autoridades sin que haya lugar a discriminación. Pero en
consecución solo es posible estableciendo diferencias en
favor de personas o grupos en situación de desigualdad
por sus condiciones concretas de marginamiento,
discriminación o debilidad manifiesta." (negrillas no
originales)

LAS LEYES Y REGLAMENTOS QUE ALUDE LA EPS FRENTE A LA


CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA PROCLAMADA EN 1991

Sobre este álgido tema de la legalidad para la entrega de medicinas y


la prohibición de entregar las que no estén en el formulario la Corte
en la hoja 21 del fallo fue muy clara en manifestar :

“La Sala sabe que la negativa de la parte demandada se


fundamenta en NORMAS JURIDICAS DE RANGO INFERIOR
A LA CARTA que prohiben la entrega de medicamentos por
fuera de un catálogo oficialmente aprobado; no desconoce
tampoco los motivos de índole presupuestal que conducen a la
elaboración de una lista restringida y estricta, ni cuestiona los
estudios científicos de diverso orden que sirven de pauta a su
elaboración, menos aún el rigor de quienes tienen a su cargo el
proceso de selección; sin embargo, retomando el hilo de
planteamientos antecedentes ratifica que el deber de atender
la salud y de conservar la vida del paciente es prioritario y
cae en el vacío si se le niega la posibilidad de disponer de todo
el tratamiento prescrito por el médico; no debe perderse de
vista que la institución de seguridad social ha asumido un
compromiso con la salud del afiliado, entendida en este caso,
como un derecho conexo a la vida y que la obligación de
proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita
a eludir cualquier interferencia sino que impone, además, “una
función activa que busque preservarla usando todos los medios
1 ?
SENTENCIA T-422 proferida dentro del expediente T-298.
Fechada junio 19 de 1992. SALA SEPTIMA DE REVISION. Mag. Ponente
Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz.
institucionales y legales a su alcance” (Sentencia T-067 de
1994. M.P. Dr. José Gregorio Hernández Galindo). Esa obligación
es más exigente y seria en atención al lugar que corresponde al
objeto de protección en el sistema de valores que la
Constitución consagra, y la vida humana, tal como se anotó, es
un valor supremo del ordenamiento jurídico colombiano y el
punto de partida de todos los derechos. En la sentencia T-165
de 1995 la Corte expuso : “Siempre que la vida humana se vea
afectada en su núcleo esencial mediante lesión o amenaza
inminente y grave el Estado Social deberá proteger de
inmediato al afectado, a quien le reconoce su dimensión
inviolable. Así el orden jurídico total se encuentra al servicio de
la persona que es el fin del derecho” (M.P. Dr. Vladimiro Naranjo
Mesa)” (negrillas y mayúsculas no originales)

Mas adelante se anotó :


“Es incuestionable que la administración está sujeta al principio
de legalidad, pero la prevalencia de los derechos fundamentales
y la supremacía del texto constitucional que los contiene y
dispone su protección, sugiere, en el caso concreto la
impostergable observancia de la norma superior cuya aplicación
no debe supeditarse a criterios que, al ser sopesados frente a
valores y derechos como los implicados en el presente asunto,
no resisten comparación alguna.”

Queda así claramente establecido que los planteamientos de orden


legal que esgrime la EPS están por debajo de la Constitución en un
Estado Social de Derecho en donde prima la dignidad humana y el
deber de solidaridad, conforme los planteamientos del máximo
tribunal que tiene a su guarda e interpretación la Carta Magna.

FALLO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL SOBRE CANCER

Extracto de la Sentencia T-631/98 de la Corte Constitucional,


Magistrado Ponente Dr. Antonio Barrera Carbonel:

“El decreto 806 de 1998, reglamentario de la ley 100 de 1993,


acogiendo los mandatos de su artículo 164, determinó que los
tratamientos correspondientes a las enfermedades definidas como
catastróficas o ruinosas del nivel IV, como el cáncer, corren por
cuenta de la E.P.S. respectiva, siempre y cuando el usuario haya
completado, como mínimo, cien semanas de cotización al sistema, de
las cuales veintiséis deberán haberse hecho en el último año 2.

Sin embargo, en reiterada jurisprudencia esta Corporación ha


sostenido que la aplicación sin contemplaciones de las normas
mencionadas, vulnera el derecho constitucional a la salud, en conexión
con los derechos fundamentales a la vida y a la integridad física, de
quien necesita el tratamiento sometido a un mínimo determinado de
cotizaciones al sistema cuando: 1.- la falta del tratamiento sometido a

2
Artículos 60 y 61.
un mínimo de semanas cotizadas al sistema, vulnera o amenaza los
derechos a la vida y a la integridad física de quien lo requiere; 2.- ese
tratamiento no pueda ser sustituido por otro no sometido a semanas
mínimas de cotización; 3.- el interesado no pueda cubrir el porcentaje
que la E.P.S. se encuentra autorizada legalmente a cobrar y no pueda
acceder al tratamiento por otro plan distinto que lo beneficie y 4.- el
tratamiento haya sido prescrito por un médico adscrito a la E.P.S. de
quien se está solicitando el tratamiento3.
Las anteriores condiciones se encuentran satisfechas a cabalidad en el
presente asunto, en vista de que, sin duda alguna, la falta de
tratamiento del cáncer conduce a quien lo padece a la muerte.”

PRUEBAS

Presento para ser tenido como prueba la fórmula entregada por mi


médico tratante en la EPS.

Solicito a su despacho se sirva escuchar en declaración a ______


quien reside en la ____________, teléfono _____________y a
______________ quien reside en la ____________, teléfono
________ a quienes les consta que no tengo dinero para cancelar el
total del tratamiento o procedimiento que requiero.

CUMPLIMIENTO ART. 37 DCTO 2591/91: JURAMENTO

Manifiesto bajo juramento que no he presentado ninguna otra acción de


tutela por los mismos hechos y derechos.

NOTIFICACIONES

Al suscrito(a) : En la ________________ de la ciudad de


___________.

A la EPS : En la ____________ de la ciudad de


_______________.

x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.x.
C.C x.x.x.x.x.x.. de x.x.x.x.x.x..

3
Corte Constitucional, Sala Plena, sentencias SU-111 de 1997, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz; SU-480 de
1997, M.P. Alejandro Martínez Caballero, y C-112 de 1998, M.P. Carlos Gaviria Díaz. Sala Primera de
Revisión, sentencias T-370, T-385 y T-419 de 1998, M.P. Alfredo Beltrán Sierra. Sala Octava de Revisión,
sentencias T-236 y T-328 de 1998, M.P. Fabio Morón Díaz.
Instrucciones - recomendaciones

1. Sacar fotocopias de las fórmulas médicas (si las tiene) conserve


el original de las mismas para usted.
2. Revise en el modelo de tutela, el título de pruebas documentales
y anexar las que allí aparezcan.
3. Llevar el texto de la tutela y sus anexos en original y una copia
al Juzgado al cual vaya dirigida. Si por ejemplo dice “Señor Juez
Penal del Circuito” llame por teléfono a cualquier juzgado PENAL
del CIRCUITO y pregunte cual está de reparto _______ la
dirección ____________ horario en el cual atienden
_________________ o que debe hacer para llevar una tutela.
4. 2 días después regresar para ver a que juzgado le correspondió
conocer del caso, con el número de radicación que le fue
asignado.
5. Ir al juzgado al cual le corresponda por reparto.
6. El juzgado tiene 10 días hábiles para resolver, a partir del recibo
de la tutela.
7. Si la tutela es negada se presenta un escrito dirigido al Juzgado
que conoce inicialmente del caso diciendo IMPUGNO EL FALLO.
Si la persona desea, puede decir las razones por las cuales esta
en desacuerdo con el juzgado, es decir puede decir: Manifiesto
que impugno el fallo. Lo anterior debido a que 1. 2. 3.
Etcétera. Hay que tener en cuenta cuales fueron las razones que
tuvo el juez para negar y atacarlas. Igualmente lo que respondió
la EPS, ARS o ESE.
8. Cuando un fallo es impugnado, corresponde al Tribunal (O a la
segunda instancia), es decir al juez o tribunal que
jerárquicamente sigue en grado al juzgado que dictó la sentencia
de primera instancia, decidir. Allí hacen un análisis del caso y
dictan una segunda sentencia que es DEFINITIVA.
9. Todas las tutelas del país van a la Corte Constitucional para una
eventual revisión. Como su nombre lo dice eventual, no significa
seguridad. En la Corte hacen un resumen de la tutela y al igual
que todas las que llegan pasa a unos abogados encargados de
decidir que casos revisan y cuales no.
10. Si el caso es revisado, nuevamente se tiene una oportunidad
para que confirmen o revoquen la decisión.
11. Si una tutela es tomada en revisión se aconseja a la persona que
pase un escrito al magistrado que tiene el caso en estudio para
pedirle que la conceda, expresando los motivos por los cuales
debe hacerlo.
12. Si la tutela no es revisada, se devuelve al Juzgado que
inicialmente conoció del asunto, para que el juez se encargue de
su cumplimiento.

Cuando se tenga el fallo definitivo que tutele su derechos, es necesario


sacar una fotocopia del mismo para llevar a la entidad demandada.
Recomendamos que la persona deje otra copia para su archivo.

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