UNIDAD V

La Instancia.

5.1 Naturaleza y Caracteres Jurídicos de la Instancia.

Los puntos extremos de la instancia son la demanda inicial y la sentencia al

fondo. Entre una y otro hay una serie de actos, los cuales deben cumplirse
dentro de determinados plazos, pero más que estos plazos y actos que podrían
parecer simples formalismos, desde que se lanza la demanda inicial surge un
haz de relaciones jurídicas entre las partes y nace para el juez la obligación de
fallar o decidir.

La instancia es una situación jurídica particular. Quizás estamos teorizando un

poco, pero no podemos olvidar que toda demanda pone en frente a dos
litigantes entrelazados por efecto de la instancia y en medio de ellos, el juez,
sosteniendo la balanza, hasta inclinar definitivamente hacia un lado u otro.

5.2 Naturaleza Jurídica del Vínculo de la Instancia.

La doctrina ha tratado de exponer la naturaleza jurídica del vínculo que se

establece desde el instante en que se abre la instancia hasta que el veredicto
final la cierra. En ese sentido nos preguntamos, ¿la naturaleza de la instancia
será contractual o cuasicontractual?

Se da por cierto que existo que existe un elemento que une a las partes: el
contrato o el cuasicontrato y que ambos son capaces de hacer nacer ataduras
que unen no solo a las partes sino bajo terminadas condiciones, a también a
terceros.

5.3 Caracteres Jurídicos y Elementos constitutivos del Vínculo de la

Instancia.

La instancia tiene un carácter formal, pero principalmente procesal. La

instancia no siempre es algo simple. Por el contrario, una misma instancia puede
agrupar dificultades. Surge la instancia, pero también con ella pueden aparecer
demandas conexas, indivisibilidad, co-obligados. La relación uno-dos
(demandante-demandado) puede convertirse en uno-tres (demandante-
codemandados) y también es posible la recíproca.
Elementos constitutivos del vínculo de la instancia

Los elementos constitutivos de la instancia son: a) las personas unidas por el

vínculo de la instancia, b) la capacidad para estar en justicia y c) el objeto y
causa de la demanda.

a) Personas unidas por el vínculo de la instancia.

1) Las Partes: A estas les corresponde probar los hechos alegados en

justicia. Es en relación a las partes que se establece la cosa juzgada. Las
partes son quienes soportan la condenación en costas cuando han
sucumbido. Es a las partes a quienes pertenece el ejercicio de las vías de
recursos. No se puede ser parte y testigo a la vez.

2) Los Terceros: La sentencia incoada entre el demandante y el

demandado puede resultar oponible a un tercero. Es lo que ocurre en
caso de representación. La decisión a intervenir repercutirá en el
representado, que como no es ni demandante ni demandado podríamos
llamar tercero. Los terceros son aquellos que sin ser partes iniciales en
la instancia, quedaran unidos por el vínculo de la instancia.

b) La Capacidad Para Estar En Justicia:

La capacidad es la aptitud para gozar de un derecho o para ejercerlo. Los tipos

de capacidad son:

1) Capacidad de goce: “También llamada adquisitiva o esencial. Es

aquella que confiere al sujeto la condición de titular de derechos y
obligaciones”

2) Capacidad de ejercicio: “Denominada legal, de obrar o de voluntad.

Se refiere a la calidad del sujeto de poder actuar en derecho y
comprometerse sin la mediación de nadie”

La Incapacidad es falta de capacidad civil originada por causas que restringen

o modifican la facultad de obrar. Sólo puede ser declarada por sentencia
judicial y en virtud de las causas establecidas por Ley. Una de sus
consecuencias es que los incapaces no pueden prestar consentimiento para
contratar, siendo éste, uno de los requisitos esenciales para la realización de
contratos.
 c) Objeto y causa de la demanda.

El objeto de la demanda es lo que el demandante reclama como demandante

principal, reconvencional o interviniente (reparación, anulación, ejecución entre
otras). El objeto del litigio se determina por las pretensiones de las partes. La
causa es la regla de derecho invocada por el demandante a fin de establecer el
derecho subjetivo por lo cual se lleva ante el juez la pretensión. La causa de la
demanda ayuda a fijar los límites de lo juzgado. Ella también nos permite
determinar si hay o no, indivisibilidad, litispendencia o conexidad.

5.4 Los Terceros.

La sentencia incoada entre el demandante y el demandado puede resultar

oponible a un tercero. Es lo que ocurre en caso de representación. La decisión a
intervenir repercutir en el representado, que como no es ni demandante no
demandado podríamos llamar tercero.

Los herederos, causahabientes universales y los acreedores quirografarios

asumen muchas veces el rol de terceros. En cierto modo, no son verdaderos
terceros en el sentido que queremos expresar ahora. Por terceros queremos
referirnos a aquellos que sin ser partes iniciales en la instancia, quedaran
unidos por el vínculo de la instancia.

5.5 Intervención Voluntaria e Intervención Forzosa.

La intervención, voluntaria o forzosa, repercute necesariamente sobre el

marco inicial de la instancia. Los mecanismos de intervención han tomado nueva
importancia en derecho procesal moderno. Nosotros seguimos todavía el
sistema tradicional, pero se aproxima el tiempo de los cambios profundos en la
legislación y conviene adelantarnos en los conocimientos sobre el particular.

5.6 Capacidad para estar en Justicia.

Sea que se trate de parte principal o de un tercero, es necesaria la capacidad

para estar en justicia. Cuando se representa a alguien, el representante debe
tener capacidad para ello.

La capacidad se exige tanto en el demandante, como el demandado, como en los

terceros intervinientes.

La capacidad debe distinguirse del poder. Cuando alguien alega que representa
a un incapaz o a una persona moral, lo que en realidad debe probar es que tiene
poder para ello. Supuesta la capacidad, el representante debe tener poder
para actuar.

5.7 Objeto y Causa de la Demanda.

Las partes en el proceso, son las subjetivas del proceso, pero además, en todo
proceso hay un objeto y una causa. Algo persigue el litigante que apodera al
tribunal. Puede ser una reparación, anulación o reposición. Se trata de llegar a
ese resultado por medio de una sentencia: acto jurisdiccional.

Ese objeto se reclama en virtud de un fundamento jurídico el cual es su causa.

Objeto y causa son los elementos del proceso a los cuales llamamos elementos
objetivos.

La extensión del proceso quedara determinada por esta causa. De ella

dependerá los poderes del juez, porque el juez no se apoderara de un todo,
sino de la parte que los litigantes le plantean. El juez no puede ir mas allá de lo
que se le pide, ni fuera de lo que se le pide, ni menos de lo que se le pide, es
decir, no puede fallar ni ultra petita, ni extra petita, ni infra petita.

5.8 Principios que gobiernan la Instancia.

Principio dispositivo: También conocido como el principio de controversia o de

justicia rogada. Implica que la dirección del proceso pertenece a las partes y
son ellas quienes conducen la instancia bajo las obligaciones que les incumbe; a
ellas les pertenece cumplir los actos del procedimiento dentro de los plazos
otorgados. De su mayor o menor diligencia dependerá la marcha del proceso.
Las partes tienen no solo la iniciativa, sino además la impulsión, el desistimiento
y la aquiescencia.

Principios contradictorios. Cada parte tiene facultad para discutir las

pretensiones del adversario. De ahí resulta el principio contradictorio del
proceso. Admitir lo contrario es lesionar el derecho de defensa. El proceso de
contradicción domina todo nuestro derecho procesal civil, aunque a veces
aparece un medio en el cual una de las partes es sorprendida, como por ejemplo
cuando se trata de ordenanzas dictadas por el juez de los requerimientos.

Inmutabilidad del proceso. Una vez que la instancia se inicia, sus elementos no
pueden modificarse. La calidad de litigante no puede cambiarse. Un tercero no
puede asumir la calidad de un litigante. El objeto de la demanda inicial debe
perdurar. La inmutabilidad del proceso repercute también en los poderes del
juez, el cual no puede fallar ni extra, ni Infra ni ultra petita, so pena de que su
decisión sea casada o atacada por la vía de la revisión civil.
La obligación de reservas. Este principio no está consagrado en el Código de
Procedimiento Civil pero si lo estará en el Nuevo Código de Procedimiento Civil
el cual expresa que las partes deben guardar el respeto que merece la justicia.
El juez, mediante el ejercicio de la policía de la audiencia, hace efectivo este
principio.

5.9 Principios relativos al procedimiento.

Procedimiento escrito y oral. Nuestro procedimiento civil es principalmente

escrito. Las partes solo presentan oralmente sus conclusiones que por lo
general llevan escritas. Por ante el juzgado de paz la oralidad parece dominar,
contrario a la materia civil ordinaria por ante el juzgado de primera instancia
donde prevalece la forma escrita.

Forma y publicidad de los debates. El formalismo de la instancia se impone no

solo a las partes, sino además al juez. Las partes deben encuadrarse dentro de
ciertos actos y cumplirse, por lo general, dentro de ciertos plazos. Incluso el
Juez, dentro de sus obligaciones está la de estatuir dentro de 90 días. La
audiencia y la sentencia deberán ser públicas, pero la publicidad de la audiencia
no quiere decir que asista público. Es la oralidad del debate lo que da la tónica
de la publicidad. La publicidad de la sentencia es más bien simbólica, pues
queda asegurada con la coletilla puesta al pie en la cual se expresa que la
sentencia fue dada y leída en audiencia pública.

5.10 Formalismo de la Instancia.

Hemos visto que la instancia es una sucesión de actos que van desde la
demanda inicial hasta la sentencia, y que la misma tiene un carácter formal,
pero principalmente procesal.

Las actuaciones procesales de las partes deben encuadrarse dentro de ciertos

actos y cumplirse, por lo general dentro de ciertos plazos. El ritmo y el compás
de la instancia están marcados por actos y plazos.

El desarrollo de la instancia es cuando comienza el litigio; se apodera al

tribunal y se impulsa el proceso. En el país de origen de nuestra legislación, hay
principios generales relativos al apoderamiento del tribunal, a la actividad del
secretario, a la audiencia, al expediente, a la redacción de la sentencia y a las
vías de recursos.

5.11 Forma de los Actos.

La palabra acto tiene varias acepciones: a veces se trata de un escrito; muchos
negocios jurídicos exigen, para su prueba, la existencia de un acto el cual queda
plasmado en un escrito. La palabra acto es usada en este sentido como
instrumentum, conforme al sentido formal. A veces el acto es una
manifestación de voluntad la cual produce efectos jurídicos. En este sentido
equivale al negotium.

El acto del procedimiento es un escrito, un instrumento sujeto a ciertos

formalismos. Pero al mismo tiempo es una manifestación de voluntad, por ello,
su requeriente debe ser capaz para actuar.

El formalismo de la instancia, no es más que el conjunto de actos y plazos

procesales que deben ser ejercidos y cumplidos, desde el inicio hasta el final
de la instancia, obedeciendo las formas preestablecidas que no pueden ser
dejadas a la voluntad de las partes en Litis, y que el derecho moderno tiene a
simplificar para evitar complicaciones en el proceso, que puedan constituirse en
verdaderos obstáculos al momento de reclamar un derecho en justicia.

Los llamados actos del procedimiento se hacen a requerimiento de las partes o

de sus respectivos abogados. Generalmente son redactados por los alguaciles,
pero hay actos redactados por los jueces otros, por los secretarios de los
tribunales.

A los abogados les corresponde preparar las instancias que dirigen a los jueces
así como los llamados actos de abogado a abogado (avenir). También preparan
las conclusiones a presentarse en las audiencias y los escritos de defensa y de
réplicas.

Los secretarios redactan ciertos actos auténticos y también reciben algunos

actos, es decir, escrituran las declaraciones de una parte que comparece por
ante ellos, como ocurre con las apelaciones y las renuncias a las sucesiones.

Los alguaciles instrumentan la mayoría de los actos, tales como notificaciones,

los emplazamientos, las citaciones, las apelaciones y los procedimientos
ejecutorios.

5.12 Demanda Introductiva y Apoderamiento del Tribunal.

La demanda introductiva o demanda inicial es la que abre la instancia. Se hace

por medio de un emplazamiento. Con ella el litigante toma la iniciativa del
proceso y somete al juez sus pretensiones.
El emplazamiento es el medio por el cual se inicia la instancia. Es un efecto
derivado de la presentación de una demanda, que implica la notificación al
demandado y la fijación de un plazo para que éste comparezca al tribunal y
oponga sus excepciones, defensas o reconvenga (contestar dicha demanda).
Este emplazamiento consta de dos partes: la notificación y el plazo.