Derecho Mercantil I
TEMA 5: EL REGISTRO MERCANTIL
Concepto, estructura, dependencia organizativa y organización
El registro mercantil se regula en el Código de Comercio y en el Reglamento del
Registro Mercantil, este último se aprobó mediante Real Decreto 1784/1996 de 19 de
julio.
El registro mercantil es una institución pública y, por tanto, administrativa que depende
de la dirección general de los registro del notariado (DGRN), que depende a su vez del
ministerio de justicia.
El art.1 del reglamento establece que la organización del Registro Mercantil, integrada
por los registros mercantiles territoriales y por el registro mercantil central, se halla bajo
la dependencia del Ministerio de Justicia.
El Registro Mercantil existe uno en cada capital de provincia, además en algunas otras
ciudades, como Santiago de Compostela, Ceuta y Melilla (art. 16 del reglamento).
También está en la capital de las islas que no sean capital de provincia. Por ejemplo, en
la ciudad de Ibiza, en Arrecife, en Puerto del Rosario, en Santa Cruz de la palma, San
Sebastián de la Gomera.
El registro mercantil tiene por objeto dar publicidad a determinadas situaciones jurídicas
del empresario, ya sea persona física o persona jurídica y ha sido creado para que
consten en las ciertas anotaciones referidas a los aspectos más básicos y esenciales de
las actividades de la empresa.
Junto a estos registros territoriales, existe un Registro Mercantil central que recibe la
información principal que le envían periódicamente los registros territoriales y este
registro mercantil central gestiona y envía documentos para su publicación en el Boletín
Oficial del Registro Mercantil de España (BORME). El Registro Mercantil es público,
por tanto, los interesados pueden conocer sus asientos, previa solicitud.
Se rige y se organiza conforme al principio de hoja personal, que en la práctica significa
que cada empresario que solicita la inscripción, se le abre a cada empresario una hoja
nueva, donde constan sus datos, los de la empresa y se van añadiendo las circunstancias
inscribibles de ese empresario.
Hoy en día, por influencia de la UE, la mayoría de los trámites pueden realizarse
electrónicamente, y además existe una red de registros Mercantiles y similares a nivel
europeo. No hay un Registro Mercantil europeo.
Dentro del Registro Mercantil central (Madrid) se distinguen distintas secciones:
- Sección de actos sociales inscritos se guardan las informaciones que llegan de
los registros territoriales.
- Sección de denominaciones (se archivan y se pueden consultar todas las
denominaciones sociales de empresarios colectivos sociedades en España. Para
constituir una nueva sociedad es imprescindible aportar al notario una
certificación negativa de la denominación que queremos dar a la nueva sociedad.
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Actualmente para facilitar la creación de empresas de modo electrónico existe la
llamada “Bolsa de denominaciones sociales”.
Estamos ante un organismo que es un instrumento de publicidad legal o principio de
publicidad legal esto significa que los datos, las informaciones inscritas en el
Registro, tienen una presunción de veracidad. Y, además, se presume que son
situaciones conocidas por terceros. Hay aquí un matiz, la eficacia plena frente a terceros
de los que está inscrito, realmente es plena del todo, al transcurrir 15 días desde que la
inscripción se publica en el BORME. Conforme a este principio de legalidad, de
veracidad, los interesados podemos pedir al Registro información y el Registro nos va a
devolver 2 tipos de documentos:
o Por un lado, nota simple o nota simple informativa estos ería una
copia material (fotocopia). No da fe, es informativo, orientativo.
o Por otro lado, otro tipo de documento, las certificaciones, que ya tiene
plenos efectos jurídicos y se emiten bajo responsabilidad personal del
registrador (firma del registrador).
Hoy en día, estos documentos podemos pedirlos online.
El art. 23.1 del Código de Comercio regula todos estos aspectos. Es habitual
presentar en los procedimientos judiciales notas simples en vez de
certificaciones porque:
Es muy poco probable que una nota simple no sea cierta.
El precio de una nota simple es menor que el de la certificación.
Si la nota simple dijera una cosa y la certificación otra tendrá preferencia
la certificación.
Los libros se recogen en los art. 23 y siguientes del Reglamento:
- Libro diario de presentación se anotan todas las entradas que se reciben en
registro mercantil, se anotan por su orden de llegada.
- Libro de inscripciones se anotan las inscripciones que se van realizando.
- Libro de legalizaciones aquí se legalizan los libros de los empresarios,
donde constan que los han presentado.
- Libro de depósitos de cuentas se anotan los depósitos de cuentas que hacen
las distintas empresas.
- Libro de nombramiento de expertos independientes y auditores para
distintos supuestos.
- Índice imprescindible, están por orden alfabético todos los sujetos inscritos
en ese registro.
- Inventario contiene el inventario de todos los libros y carpetas del registro.
- Libro de legajos (art. 32 del reglamento).
El art. 32 del Reglamento del Registro Mercantil se refiere al libro de
legalizaciones. Este libro contiene los asientos de legalización de los
libros de los empresarios individuales y de las sociedades. Es decir,
registra las diligencias de legalización de los libros mercantiles que
deben llevar las empresas según la legislación española. Estas
legalizaciones son obligatorias y se realizan ante el Registro Mercantil
correspondiente
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Es importante saber los tipos de asientos que se pueden practicar en los libros del
Registro Mercantil (art. 33 del reglamento). Los asientos es el nombre genérico de los
que inscribimos en el registro mercantil:
- El asiento de presentación es el primer asiento cuando una empresa se
inscribe en el registro.
- Inscripciones es el tipo de asiento por antonomasia que tienen los registros
mercantiles, es el principal tipo de asiento.
- Anotaciones preventivas son unas anotaciones que se inscriben en el
registro que advierten de alguna posibilidad que pueda modificar el asiento al
que se refieren. Tienen una validez dependiendo del tipo de anotación preventiva
y de aquello a lo que se refieran.
- Cancelaciones finalización de un asiento anterior, generalmente las
anotaciones preventivas.
- Notas marginales son anotaciones que puede realizar el registrador, pero no
tienen mayor transcendencia jurídica.
En el registro se inscriben personas y determinados actos:
- Personas:
o Empresarios individuales:
El art. 19 Código de Comercio establece que la inscripción en el
Registro Mercantil será potestativa para los empresarios
individuales, con excepción del naviero. El empresario individual
no inscrito no podrá pedir la inscripción de ningún documento en
el Registro Mercantil ni aprovecharse de sus efectos legales. En
los demás supuestos la inscripción será obligatoria. Salvo
disposición legal o reglamentaria en contrario, la inscripción
deberá procurarse dentro del ms siguiente al otorgamiento de los
documentos necesarios para la práctica de los asientos.
El art. 16 del Reglamento del Registro Mercantil establece la
Capitalidad y circunscripción de los Registros.
El art. 93 del Reglamento establece que la inscripción primera del
empresario individual, así como la apertura y cierre de sucursales
se practicarán en virtud de declaración dirigida al Registrador,
cuya firma se extienda o ratifique ante él o se halle notarialmente
legitimada.
El contenido de esa primera inscripción es la identidad (artículo
38, 90 y 92 del reglamento). Hay que identificar el nombre de la
identidad, la fecha del inicio de las operaciones, el domicilio del
establecimiento principal y sucursales, si está casado hay que
identificar al cónyuge y la fecha y lugar de celebración del
matrimonio.
Debe acudirse al Registro Mercantil de la provincia del domicilio
de la persona que se inscribe. Si el cambio de domicilio se hace a
una localidad dentro de la misma provincia no provoca ningún
cambio. No obstante, si se hace fuera de la localidad se solicita
una certificación en el registro en el que estamos de todas las
inscripciones que constan de esa persona inscrita y se traslada
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toda esa certificación a la nueva hoja que se le designe en el
nuevo registro o Sociedades y entidades mercantiles.
Los artículos 19 y 22 del Código de Comercio; y los arts. 87 y 94
del Reglamento también habrá de tenerse en cuenta.
Se deben inscribir la constitución de la sociedad; las
modificaciones de ese régimen organizativo; las transformaciones
fusiones y escisiones; nombramiento y cese de administradores,
liquidadores y auditores, así como los apoderamientos generales
y sus modificaciones; las resoluciones judiciales que sean
inscribibles en los procedimientos de concurso de acreedores.
- Actos:
Legalización de los libros de los empresarios (Art. 16 del Código de
Comercio; 2 y 29 del reglamento).
Depósito y publicidad de las cuentas anuales.
Nombramiento de profesionales en determinados actos. Tipos de
profesionales:
Auditores y expertos independientes estos auditores son
necesarios en aquellos supuestos que haya que realizar
valoraciones económicas.
Mediadores para concursos de personas físicas los concursos
de acreedores son un procedimiento judicial que tiene como
objetivo salvar una empresa en crisis que si no se puede salvar
hay que cerrarla de manera ordenada, esto puede ocurrir tanto en
personas jurídicas como físicas, es decir cabe el concurso de
persona física.
Antes de empezar el procedimiento judicial de las personas
físicas hay que emplear una mediación entre el deudor de persona
física y los acreedores, dicha mediación la va a llevar el mediador
que designe el derecho mercantil.
Principios registrales
Los principios registrarles es el núcleo esencial del Registro Mercantil. Los principios
son la estructura intelectual del registro, son los pilares básicos sobre los que sustenta el
registro.
- Principio de titulación pública el art.5 del reglamento establece que “La
inscripción en el Registro Mercantil se practicará en virtud de documento
público”. El documento es público porque esta otorgado ante una autoridad que
otorga fe pública. Los documentos notariales y judiciales otorgan fe pública.
Hay una serie de excepciones sobre la publicación de un documento público:
o Mediante declaración firmada ante el registrador (Art. 93 del
reglamento).
o Cambio domicilio de un empresario individual se practicará en virtud de
solicitud escrita (Art. 18 del reglamento).
- Principio de legalidad el legislador ha de calificar el documento presentado,
así como la capacidad y legitimación de los otorgantes de ese documento (Art.
16 del Reglamento). La calificación se refiere solo a los aspectos informales, lo
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único que va a comprobar es que se reúnen los requisitos formales de cada caso
en cuestión.
- Principio de legitimación registral (Art. 7 del reglamento) el contenido del
registro se presume exacto y válido y producirá efectos mientras no se inscriba
la declaración judicial de su inexactitud o nulidad. La inscripción no convalida
los actos o contratos que sean nulos o contrarios a las leyes. En defensa del
principio de buena fe la declaración inexactitud o nulidad de los asientos del
registro mercantil no perjudicara los derechos de terceros de buena fe adquiridos
conforme a derecho.
- Principio de fe pública (Art. 8 del reglamento) la declaración de inexactitud
o nulidad de los asientos del registro Mercantil no perjudicará los derechos de
terceros de buena fe adquiridos conforme a Derecho. Se entenderán adquiridos
conforme a Derecho de los derechos que se adquieran en virtud de acto o
contrato que resulte válido con arreglo al contenido del Registro. Se relaciona
con el principio de oponibilidad.
- Principio de oponibilidad (Art. 9 reglamento) el reglamento se decanta por
dar validez a los actos sujetos a inscripción sólo serán oponibles a terceros de
buena fe desde su publicación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.
Cuando se trate de operaciones realizadas dentro de los quince días siguientes a
la publicación, los actos inscritos y publicados no serán oponibles a terceros que
prueben que no pudieron conocerlos. En caso de discordancia entre el contenido
de la publicación y el contenido de la inscripción prevalece el boletín. No habrá
buena fe cuando se pueda demostrar que el tercero conocía la discordancia de
que el acto sujeto a inscripción y no inscrito; el acto inscrito y no publicado o la
discordancia entre la publicación y la inscripción.
- Principio de prioridad (Art. 10 del reglamento) el que primero accede al
registro es el que va a poder inscribirlo, en el caso de que haya contradictorias.
Significa que inscrito un acto o título no podrá inscribirse otro de igual fecha o
anterior que resulte opuesto o incompatible con él.
- Principio de publicidad formal (Art. 12 del reglamento) el registro
mercantil y que cada uno pueda acceder al registro se realiza mediante
certificación o nota simple.
Introducción a la calificación registral
La calificación registral es el control de la legalidad y de la validez del contenido de los
actos y acuerdos, así como de la capacidad y legitimación de quienes los suscriben.
El notario no va a valorar el contenido material, pero si va a comprobar que el
nombramiento se produjo en una junta general bien convocada y con la notificación
pertinente de los socios, es decir, la legalidad y validez de las formas.
Se presenta un documento para su inscripción en el registro y el asiento se ha de
practicar en un plazo de 15 días, salvo que haya justa causa, que se puede ampliar hasta
30 días.
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La calificación debe ser global y unitaria e incluir todos los defectos por los que proceda
la suspensión del asiento. El registrador lo estudia y valora y se pueden dar varias
opciones (Art. 66 del reglamento):
- Que no haya defectos: se practica el asiento solicitado.
- Contiene defectos:
o Sean subsanables se notifica el interesado para su corrección y se
suspenderá la inscripción. Se practica una anotación preventiva que
caducara a los dos meses, para que lo subsane.
o Sean insubsanables se deniega la inscripción. Si el interesado no está
conforme con la calificación registral, puede recurrir (recurso
gubernativo, artículo 66 RRM) ante el propio registrador. El plazo es de
2 meses desde la fecha de calificación. Queda en suspenso la anotación
preventiva. Este tiene un plazo de 15 días para resolver (que puede
mantener la calificación inicial, o que la reforma total o parcialmente).
Si le da la razón al interesado, o que la reforma total o
parcialmente.
Si mantiene la calificación inicial o la reforma parcialmente, el
interesado tiene derecho a recurrir a una instancia superior
(DGRN), mediante recurso de alzada, con plazo de presentación
de 1 mes. La instancia superior debe resolver en el plazo de 4
meses. Debe ser global y unitaria, añadiendo todos los defectos
por los que proceda la denegación.
El boletín oficial del registro mercantil
Una característica del BORME es que no se hace la publicación mediante transcripción
literal de la inscripción, sino mediante un extracto mediante una referencia del acto
inscrito. Por ello, a través del boletín no podemos conocer el texto completo sino un
pequeño resumen. Si quisiéramos conocer al texto completo habría que ir al registro
mercantil correspondiente. El boletín tiene dos secciones:
- Empresarios se incluyen los datos remitidos por los registros territoriales y
tiene dos apartados:
o Actos inscritos
o Otros actos publicados
- Anuncios
Introducción a otros registros oficiales dependientes del ministerio de justicia
Registros de bienes muebles
En el registro de bienes muebles se van a inscribir bienes muebles. Se creó como
consecuencia de la Ley 19/1989 que habilito el gobierno para regular el registro de
bienes muebles.
En aquella época existía un registro de hipoteca mobiliaria y prendas sin
desplazamiento, además de un registro de buques y aeronaves.
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Después vino la ley 6/1990 que autorizó que se integrase el Real Decreto 1998/1999,
previsto para la reacción, pero creo el registro de bienes muebles e incluyó una sección
de bienes muebles que paso a ser el registro de las condiciones generales de la
contratación. Es un registro de titularidades de determinados bienes muebles que paso a
ser el registro de las condiciones generales de contratación.
Es un registro de determinados bienes muebles y gravámenes. Depende del Ministerio
de Justicia. Se pueden obtener nota simples y certificaciones. Tiene diversas secciones:
1) Secciones de buques y aeronaves
2) Secciones de automóviles y otros vehículos de motor
3) Secciones de maquinaria industrial, establecimientos mercantiles y bienes de
quipo
4) Sección de garantías reales
5) Otros bienes muebles registrales
6) Sección del registro de condiciones generales de la contratación
Registro de condiciones generales
Las condiciones generales de la contratación son cláusulas contractuales que han sido
redactadas unilateralmente por una empresa, y por tanto, son predispuestas para ser
incorporadas a muchos contratos. Por tanto, son condiciones que no han sido negociadas
individualmente y que en muchas ocasiones son abusivas.
Registro público concursal
Depende del ministerio y su principal objetivo es la información a los acreedores del
deudor concursado y la comunicación de las resoluciones judiciales, así como el
conocimiento de otras situaciones concursales y preconcursales.
