Derecho Mercantil I
TEMA 2: LA EMPRESA
Cuestiones generales
La organización jurídica de la empresa es uno de los pilares del derecho mercantil. La
empresa es una referencia constante en el derecho mercantil. No se tiene una definición
jurídica de empresa.
El concepto que se emplea para las empresas es que la empresa es un conjunto de
activos y pasivos organizados para obtener un fin, generalmente, lucrativo. Este objetivo
consiste en poner en el mercado bienes o servicios.
Al frente de la organización hay un empresario, este empresario no siempre es el que
nada, el empresario es el responsable de la empresa, responde patrimonialmente.
Esta idea de empresa que empleamos en mercantil está muy vinculada a la economía.
De alguna manera, clásicamente se ha entendido que el objetivo de la empresa es
obtener un lucro, pero a lo largo de toda la historia ha habido quien considera que esta
idea de lucro no es fundamental, que puede haber empresas que no tienen como objetivo
principal un lucro. Hoy en día, esta segunda tendencia de no lucro se vincula con la
responsabilidad social de las empresas, la actividad de las ONG.
Tendencias e interpretación de la idea de empresa
Tradicionalmente se ha entendido que la empresa está destinada a generar lucro. Sin
embargo, los movimientos sociales del S. XX dan lugar a que por ejemplo en nuestra
constitución en los art. 38 y 129 reconoce principios como la empresa social o como la
función social de la propiedad. También con base en estos principios sociales tenemos
empresas que responden a la definición de empresa y no tienen ámbito de lucro. Reparto
de beneficios. Cooperativas, fundaciones, asociaciones.
Esto se relaciona con otra dicotomía entre dos movimientos actuales:
- Tendencia neoliberal que se expandió con los códigos de buen gobierno. Ha
liderado todo hasta ahora.
- Desde los años 50, RESPONSABILIDAD SOCIAL DE LAS EMPRESAS,
sostenibilidad, etc. Esta tendencia viene a decir que en la gestión empresarial
hay que tener en cuenta a los inversores en el capital tres pilares:
o Sostenibilidad a largo plazo
o Medio ambiente
o Social: tratar bien a los trabajadores. Ley inglesa de 2006. Establece que
os administradores sociales deben tener en cuenta en su gestión intereses
distintos del capital. En Portugal la ley de sociedades va en la misma
dirección. EE. UU. antes que, en Inglaterra, hay estados que ya tienen
disposiciones de este estilo: other constituents.
Establecimiento
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De una forma muy relacionada con la empresa encontramos el concepto de
establecimiento, en algunas ocasiones es se intercambian el termino de establecimiento
y empresa, pero son cosas diferentes.
Técnicamente, el establecimiento es el local, pero también el conjunto de activos
vinculados a un sitio donde se realiza la actividad de empresa.
Este concepto de establecimiento se va a emplear para:
- En España las empresas deben fijar su domicilio en el lugar donde tienen o bien
su principal establecimiento o bien su centro de administración. Art. 9 de la Ley
de Sociedades de Capital.
- Calificar y matizar las consecuencias de algunos contratos. Esto se sitúa en Ley
de comercio minorista, ley de defensa de los consumidores, estas establecen
reglas especiales para interpretar contratos entre un empresario y un consumidor
cuando se realizan estas ventas dentro o fuera del establecimiento.
Concretamente en ventas de empresa a consumidor (B2C), al consumidor se le reconoce
un plazo más alto para rechazar el contrato cuando la operación se realizó fuera del
establecimiento.
Tipos de establecimiento
El establecimiento no es obligatorio para tener una empresa, es muy excepcional no
tenerlo. No obstante, se reconoce que algunas empresas pudieran o pueden no tener un
establecimiento (las ventas por la calle o de puerta a puerta).
La mayoría de las empresas tienen establecimiento:
- Establecimiento principal es aquel donde se realiza el mayor volumen de
actividad.
- Establecimientos secundarios:
o Sucursal un establecimiento secundario es una sucursal cuando tiene
cierta autonomía dentro de la empresa. Esto se manifiesta porque tienen
un encargado concreto; tienen atribuido un presupuesto; tiene su propia
clientela. Además, la sucursal de una empresa extranjera europea puede
inscribirse en su propia hoja en el Registro Mercantil.
o No sucursal existen otros establecimientos secundarios que no son
sucursales ya que no cumplen con los requisitos. No tienen una
organización fija propia.
o Otros locales las empresas a menudo cuentan con almacenes,
depósitos donde no se realiza la actividad de la empresa, son locales
accesorios.
La empresa como objeto del tráfico jurídico
La propia empresa puede ser objeto de negociación, de negocios jurídicos
(compraventa, donación, alquiler, hipotecar, heredar).
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La compraventa es un negocio jurídico muy habitual en nuestro ordenamiento. Se
diferencian 3 tipos de compraventa de empresas:
- Compraventa directa es una compraventa de los elementos de la empresa, es
decir, si tiene trato individual, se transfiere cada uno de los elementos y al final
del proceso tendremos un nuevo empresario y una empresa en funcionamiento.
- Compraventa indirecta se vende la empresa, pero indirectamente, porque lo
que se transmite no son los elementos uno a uno, sino el capital de la persona
jurídica titular de la empresa (el empresario es una persona jurídica S.A. o S.L.,
lo que se venden son las acciones o participaciones). Al principio y al final del
proceso de compraventa el empresario no cambia, sigue siendo el mismo.
- Otras el modelo aproximado de lo que es una compraventa (transmisión de
dominio) se utiliza en muchos negocios. Por tanto, la compraventa es una
referencia para muchas operaciones:
o Fusión
o Aportación de empresa se aporta una empresa concreta a otra como
precio para adquirir acciones.
La compraventa directa
Es un negocio jurídico atípico, es decir, no está regulado en una ley concreta. La
compraventa directa es siempre mercantil. Una de las reglas para ver cuando un contrato
es mercantil, es cuando son contratos.
La compraventa de empresas siempre es de un empresario que ya es, a otro empresario
que va a ser. Por tanto, se aplican las reglas mercantiles, como la diligencia exigida es la
del ordenado empresario.
Otra característica de los contratos mercantiles es la libertad de forma (Art. 51 Código
de Comercio), salvo que una ley disponga otra cosa, es decir, no se exige que se recoja
por escrito, pero son contratos complejos y no se recomienda que se realicen
verbalmente.
Además, al ser un contrato muy complejo, el título y el modo se separan. En este
contrato, en la práctica, conviene seguir un procedimiento, un orden, para la operación.
Este procedimiento consiste en establecer fases que nos sirven para identificar lo que
comprador y vendedor tienen que hacer en cada fase:
- Fase precontractual: en esta fase ya surgen obligaciones, aunque sea antes del
contrato (por ejemplo: obligación de actuar de buena fe, con lealtad, respetando
la confidencialidad o no entrando y saliendo de negociaciones de manera ilógica
o repentina). En esta ase es fácil encontrar una serie de documentos (ITEMS),
destacadamente las investigaciones preliminares, la debida diligencia (due
diligence), esta es obligatoria. Es bastante habitual que se establezcan acuerdos
de confidencialidad; acuerdos de exclusividad en la negociación; establecer el
inventario.
- Fase contractual o de perfeccionamiento : es cuando tiene realmente lugar la
transmisión. El contrato de ventas supone una promesa de que vas a entregar
algunas cosas, en algunas ocasiones esta promesa se hace a la vez que se entrega
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la cosa. El contrato sería el título de venta o de adquisición, pero esto se
perfecciona de distintos modos ya que los distintos modos ya que los distintos
elementos que tiene una empresa exigen cosas distintas para su transmisión. Los
modos que se emplean para la transmisión de empresa:
o Bienes inmuebles se exige por escritura pública la inscripción en el
Registro de la Propiedad.
o Bienes muebles no inscribibles el modo de inscribirlos es la entrega o
puesta a disposición.
o Bienes muebles que exigen algún tipo de registro entrega y puesta en
disposición, más la entrega de la documentación y a menudo inscripción
en un registro. Un caso específico de bienes muebles son las acciones de
una S.A.
o Bienes inmateriales que exigen registro patentes, marca diseño. En
estos casos, además del acuerdo tiene que registrarse en una oficina
pública, que sería la Oficina Española de Patentes y Marcas.
o Relaciones de hecho la clientela se transmite dando información
sobre el cliente; la fama de la empresa; el modo específico que tiene de
trabajar la empresa.
o Cesión de créditos y cesión de deudas la transmisión se produce
sobre una empresa en funcionamiento. Cabe diferenciar cuando esos
créditos y esas deudas estén incorporados en un documento especial
(letra de cambio o cheque) se siguen las reglas del documento. Sin
embargo, si no están incorporadas en un documento de cobro o de pago
se transmiten según derecho civil, es decir, la cesión de deuda implica el
acuerdo comprador-vendedor con la voluntad y el consentimiento del
tercero.
La cesión de crédito implica el acuerdo comprador-vendedor con
la notificación del tercero.
o Contratos vigentes la regla general es el doble acuerdo, es decir, es
necesario pedir permiso al tercero. No obstante, se dan situación en las
que no se aplica la regla general, por ejemplo, los trabajadores, los
contratos con los trabajadores se mantienen vivos; ciertos contratos de
seguros obligatorios también se transmiten automáticamente.
o Relaciones con la administración pública se pacta lo que se quiere
hacer, pero hay una gran variedad, habrá que atender a cada caso
concreto y a cada autoridad. No obstante, hay una regla más o menos
general, en la cual se establecen periodos de corresponsabilidad, es decir,
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el comprador tiene que pagar y en caso de que no lo haga la
responsabilidad es el deudor.
- Fase postcontractual: en esta fase también hay obligaciones de las partes,
algunas de ellas se han pactado (Ejemplo: es muy frecuente que el precio se
posponga). Otras obligaciones derivan de la propia ley o del Ordenamiento
jurídico, otras son como generales. (Ejemplo: deber de no competencia, facilitar
o no impedir el desarrollo pacífico de la empresa). Existen dos obligaciones
legales muy concretas:
o Saneamiento de vicios ocultos (Art. 1532 CC) en una compraventa
normal el vendedor tiene que sanear aquellos vicios ocultos, pero en cada
compraventa se realizan de manera diferente.
Además, cuando la venta es de una empresa, que tiene muchos elementos
dentro la obligación de sanear los vicios surge si el vicio afecta a una
parte importante de la empresa, pero no implica que se tenga que sanear
todos los defectos.
o Sanear la evicción (Art. 1475 CC) evicción significa que, al
comprador, por sentencia firme, le quitan la titularidad del bien.
Esto deriva de que el vendedor no era propietario. El vendedor debe
sanear por evicción cuando afecte a un elemento importante para el
funcionamiento general de la empresa.
La compraventa indirecta
La compraventa indirecta tiene por objeto trasmitir el capital de sociedades u otras
formas jurídicas e indirectamente se produce la transmisión de empresa, es un negocio
traslativo de dominio cuyo objeto directo es el capital y su objeto indirecto es una
empresa o una parte de ella.
Las formalidades para realizar la compraventa indirecta o los modos de transmisión será
el modo exigido para transmitir acciones, participaciones, etc.
En la práctica, incluso en los tribunales, recomiendan seguir un esquema similar al de la
venta directa, es decir, una fase precontractual para conocer el objeto de la empresa.
Aunque no es necesario, también conviene hacer un inventario de la empresa y ser
conscientes de lo que hay dentro de la idea.
El TS en varias sentencias, pero concretamente en una de 2009, establece que la venta
de acciones en una empresa no da derecho a la indemnización de vicios ocultos o de
evicción de la empresa porque el objeto de esa venta realmente son acciones. Por tanto,
para quien este comprando acciones de una S.A o participaciones de una S.L. para
indirectamente comprar una empresa le es muy importante conocer el estado de la
empresa.
Otros negocios similares a la compraventa de empresa: ejemplos; fusión de empresas,
escisión, aportación.
- Aportación de empresa: la aportación de empresa es un negocio jurídico por el
cual se aporta una empresa en funcionamiento como precio de algo (ser socio en
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otra empresa). En estos negocios el título de transmisión y el modo tendrán que
adecuarse a la realidad del negocio que realicemos, pero en la práctica siempre
va a ser interesante y recomendable segur las 3 fases de la compraventa
indirecta.
En la compraventa indirecta el empresario no cambia, cuando se hace una compraventa
de empresas no implica sin más que el comprador tenga derecho por ejemplo al
saneamiento por vicios ocultos, porque lo que compras son las acciones.
Otras modalidades de venta de empresa
El arrendamiento de empresa
Es un negocio jurídico en el que una persona cede el uso, la explotación de una
empresa, a otra persona a cambio de un precio y durante un periodo determinado. Al
vencimiento de este periodo el arrendatario tiene que devolver la empresa. En este
alquiler se incluye generalmente algunas ventas; por ejemplo, nuestro ordenamiento
prohíbe el alquiler de cosas fungibles (las materias primas, productos que haya en la
empresa fungible). Entonces normalmente se va a acceder el uso de la empresa estas
cosas fungibles se venden.
Es importante distinguir el alquiler de empresa de otros contratos y tiene que distinguir
el alquiler de préstamo del alquiler del local. El arrendamiento del local se rige por la
ley de arrendamientos urbanos, mientras que en el de empresa por el CC y por la ley de
arrendamientos rústicos.
También se distingue de otro contrato que se llama aparecería aquí el precio es un
porcentaje de los beneficios.
Se rige por lo que se pacte, y en el caso de que hubiera que aplicar ley se rige por el
Código Civil y la Ley de arrendamientos rústicos. Es importante diferenciar el
arrendamiento de empresa de otros dos negocios:
- La aparcería el inquilino entrega al dueño un porcentaje de las ganancias, en
vez de una renta.
- El alquiler de empresa es distinto del alquiler del local de negocio. Este último
se regula en la ley de Arrendamientos Urbanos.
Obligaciones de las partes
En cada contrato se puede establecer unas condiciones diferentes, pero como
obligaciones principales pueden distinguirse estas:
- El arrendador su obligación principal es entregar la empresa como unidad
principal en funcionamiento. Normalmente irá acompañado de subacuerdos;
reparar la cosa arrendada, salvo pacto en contrario; garantizar el uso pacífico es
decir el arrendador tiene que permitir al inquilino que explote la empresa.
- Arrendatario o inquilino pagar la renta principalmente; conservar la empresa
en funcionamiento y devolver así. Si hay una crisis y se quiebra la empresa y no
se puede devolver, podrán exigirse responsabilidades y habrá que analizar si fue
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culpa del inquilino o no. Devolver el goce pacífico (devolver la empresa
permitiendo que el dueño la puede explotar).
En estos alquileres también es conveniente es hacer un inventario, establecer
condiciones de confidencialidad, etc.
Peculiaridades del alquiler de empresa
Es responsable seguir las fases de la compraventa de bienes. En relación con la materia
prima y materiales fungibles. Nuestro Ordenamiento Jurídico prohíbe el alquiler de cosa
fungible. Por tanto, se busca una solución. Para solucionarlo es habitual que la materia
fungible se venda y cuando se produce la devolución de la empresa o bien se paga por
estos bienes fungibles o bien el inquilino devuelve los mismos kg de una calidad
similar.
Otros contratos que tienen la empresa como su objeto
Hipoteca de empresa
Una hipoteca es un tipo de garantía, las garantías son contratos por los cuales se
asegura, se garantiza, el cumplimiento de una obligación de otro contrato. Lo que
conocemos normalmente es un crédito hipotecario, la garantía suele ser la casa que has
comprado y así el banco se garantiza que vas a devolverle el dinero.
La hipoteca es la garantización de que vas a cumplir las condicione establecidas. Hay
muchos tipos de garantía, pero hay una clasificación principal:
- Garantías reales: por ejemplo, la hipoteca; designan un bien concreto como
garantía.
- Garantías personales: no se designa un bien concreto para asegurar el
cumplimiento, sino que todo el patrimonio del deudor responde del
cumplimiento. Se utilizan mucho en negocios internacionales.
La fianza puede funcionar como real o personal, pero suele ser más bien personal.
La hipoteca de empresa es una garantía real que se utiliza por ejemplo para financiar
ingresos operativos (cash) no es algo que se utilice generalmente para comprar la
empresa, sino más bien para operar. Es un contrato complejo cuyo contenido/objeto se
divide en 3 partes:
- Objeto esencial: cuando hay una hipoteca de empresa siempre tiene que aparecer
como garantía este objeto esencial, que suele ser los inmuebles o instalaciones
fijas (todas o algunas).
- Objeto natural: también se puede aportar en garantía la propiedad industrial y
maquinaria.
- Objeto convencional: se puede aportar como garantía todo lo demás de la
empresa, incluso la materia prima.
Lo que es importante de este contrato es que se percibe la empresa como una unidad, de
manera que el banco no puede retirar su uso; tiene que dejar que el empresario use sus
bienes.
Esto tiene reflejo en varios registros oficiales:
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- La propia hipoteca de empresa tiene que inscribirse obligatoriamente en el
registro de bienes muebles.
- Cuando hay bienes inmuebles, además se inscribe en el registro de la propiedad.
La empresa puede ser objeto de contrato, y estos contratos son siempre mercantiles, y se
interpretan estrictamente por lo que no hay términos de gracia. Por lo que su
interpretación tiene que ser lo más ajustado posible a la letra del contrato, y se tiene que
interpretar entendiendo que las dos partes del contrato son profesionales y que les es
exigible la diligencia de un ordenado empresario.
Interpretación de los contratos mercantiles
Los contratos mercantiles se interpretan conforme a lo que pone en ellos y al art. 50 del
Código de Comercio. En la interpretación de estos contratos no se admiten términos de
gracia, es decir, no se admiten interpretaciones favorables a alguien y siempre conforme
a la diligencia del ordenado empresario.
En los contratos mercantiles, en general, no se exigen una forma escrita, salvo que una
ley diga lo contrario para ese caso. No obstante, es recomendable ponerlos por escrito.
