Primer Parcial de Derecho
Primer Parcial de Derecho
UNIDAD 1
1. CARLOS NINO.
•¿QUE ES EL DERECHO?:Según el análisis filosófico hay que darle un significado
a la palabra derecho, porque no es posible describir, por ej: el derecho argentino,
si no sabemos que es el derecho. Aunque no es común que los juristas se
adhieran a ella, lo que incide en las dificultades y disputas para definirla. Hay
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juristas que no advierten una cosa es definir una palabra y otra la realidad, y
hablan de ella como si supieran los aspectos más profundos de ella. No garantiza
que obtengamos una caracterización de la palabra derecho con perfiles claros y
definidos que satisfaga a las exigencias de operatividad teórica.
•La problemática de la palabra derecho es que es una palabra ambigua con 3
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significados.
Derecho objetivo: ordenamiento o sistema de normas (conjunto de leyes, decretos,
costumbres, sentencias, etc.)
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Derecho subjetivo: como facultad, atribución, permiso, posibilidad, etc.
Derecho ciencia: estudio de la realidad jurídica, que tiene como objeto el derecho
de los dos sentidos anteriores.
Se conviene en que “derecho” a secas denote el ordenamiento jurídico y que los
LA
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puedan reconocer QUE ES EL DERECHO, de una forma no valorativa, también
busca una definición subjetiva y un principio de clausura.
Los cuatro principales aspectos de esta corriente son:
I. ESCEPTICISMO ÉTICO: se interpreta la norma y se la plica sin
cuestionamientos morales o principios de justicia universalmente válidos (se
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opone a la 1era tesis del iusnaturalismo) la norma debe seguirse tal cual fue
escrita. La norma ya fue valorada y no debe ser revalorada. Los juicios
deben tener contenido empírico. Los juicios valorativos son subjetivos y
sólo son la expresión emocional de quien los emite. No es correcto
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identificar al positivismo jurídico con el escepticismo ético
II. POSITIVISMO IDEOLÓGICO: Depende de las leyes vigentes y del
contexto, no se puede cuestionar, tiene validez obligatoria y sus
disposiciones deben ser necesariamente obedecidas por la población y
aplicada por los jueces omitiendo sus escrúpulos morales (neutralidad). Se
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características comunes.
IUSNATURALISMO:
Es un derecho natural que existe o preexiste al derecho positivo (la vida es un
derecho natural), hay una conexión INTRÍNSECA entre el derecho y la moral,
busca una definición objetiva. La moral NO es una característica común ya que
varía según el contexto social, la época y cultura.
Diferencias entre ambas corrientes:
Derecho positivo, dice que es derecho loDerecho natural que existe o preexiste al
que la sociedad dice. derecho positivo. Ej: la vida es un
derecho natural
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Busca usar una definición universal del Busca una definición objetiva
derecho
Niega esta relación → Dice que hay relación intrínseca entre
derecho y moral
2. HANS KELSEN:
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El DERECHO POSITIVO y la MORAL son ordenes normativos distintos.
• El D.P puede autorizar la aplicación de NORMAS MORALES, tiene
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autonomía puramente formal.
• Para que el ORDEN MORAL sea distinto del ORDEN JURIDICO NO se
debe confundir y NO debe haber una relación de delegación del derecho a
la moral o viceversa.
• Mediante el juicio moral se puede comprobar el punto de vista de la MORAL
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• Principio de imputación, para que pueda producirse debe haber una
consecuencia, es una conducta.
• Los órdenes normativos dependen de una NORMA FUNDANTE BASICA
por eso es estático y material, el autor menciona como se materializa,
estudian lo moral. Conforme a la Constitución por eso es Ley y “choca” con
los contenidos de la misma.
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UNIDAD 2
1. GUILLERMO BORDA: Clasificación del derecho positivo en tratados de
derecho civil.
Se llama DERECHO POSITIVO al conjunto de leyes vigentes en un país se
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administración pública, ya sea nacional, provincial o municipal, y las
relaciones entre ella y los administrados.
• El derecho penal, que establece la legislación represiva de los delitos, en
protección del orden social.
• El derecho internacional público, que rige las relaciones de los estados
entre si
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Las ramas del Derecho Privado:
• El derecho civil, tronco común de todas las ramas del derecho privado,
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cuyo concepto hemos de exponer en punto siguiente
• El derecho comercial que regla las relaciones de los comerciantes y de
las consecuencias jurídicas de los actos de comercio, y del cual se va
diseñando cada vez con mayor vigor, la segregación del derecho de la
navegación, que atañe el comercio marítimo y aéreo.
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preciso remontarse ante el silencio de los textos de otras ramas del derecho
privad; sigue siendo el derecho común, el derecho por excelencia. Es el derecho
que rige al hombre como tal, sin consideración de sus actividades o profesiones
peculiares; que regla sus relaciones con sus semejantes, y con el estado.
Se ocupa del sujeto del derecho, sea la persona natural o la jurídica, pero
considerando a esta última tan solo en cuanto es una expresión del derecho de
asociación sin fines de lucro.
2. HORACIO ROSATTI: Todo lo determina la Constitución.
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constitucional dependiendo la última reforma/sanción.
• Tienen USOS (ejercicio de algo), PRACTICAS (enseñan el modo de
hacer algo) y COSTUMBRES (habito tradicional)
• Tienen JURISPRUDENCIA de los Tribunales Nacionales y de los
Tribunales Internacionales sobre un tema constitucional.
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UBICACIÓN dentro del universo jurídico
A. Como derecho estatal: Convierte las normas internacionales en derecho
interno
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B. Como cimiento del derecho positivo de un país: El derecho constitucional es
el “tronco” del derecho interno de un país.
DIFERENCIAS ENTRE DERECHO PRIVADO Y PUBLICO:
TRES CRITERIOS CLASICOS:
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3. RICARDO LORENZETTI: Constitucionalización del derecho privado.
Se podría decir que existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de
derechos humanos en el derecho privado.
VALORES QUE GUIAN LA ESTRUCTURA:
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• Constitucionalización del derecho privado
• Código de la igualdad, busca lo real y plasmar una verdadera ética de los
vulnerables.
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• Código basado en un paradigma no discriminatorio (mujeres, niños,
comunidades originarias)
• Derechos individuales y colectivos
• Nuevo paradigma en materia de bienes, todo es considerado colectivo y
requiere una concepción más amplia.
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UNIDAD 3
1. CARLOS NINO.
Las fuentes del derecho, un sistema jurídico está construido por normas que
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cumplen diversas funciones (Kelsen). Estas se pueden clasificar según su origen,
las distintas formas de creación se hacen bajo el rótulo “FUENTES DEL
DERECHO”. Existen dos modalidades genéricas:
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A. CREACION DELIBERADA: Hace referencia a la sanción de ciertas reglas
por medio de actos ejecutados por órganos competentes con la intención
de establecer tales reglas. Son dictadas por el Congreso o poder ejecutivo.
Se reconoce obligatoriedad a un fallo judicial y se produce un
“plenario”, son acciones declarativas para interpretar las normas. Es
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generales.
LA COSTUBRE NO ES UNA FUENTE DE DERECHO SINO CUANDO LA
LEY SE REFIERE A ELLA O EN CASO DE LAGUNAS LEGALES.
2. HANS KELSEN.
Las normas del derecho natural constituyen un orden cuando su validez
(condicional y relativa) reposa sobre una única, existe la posibilidad de hacerla
depender de la NORMA FUNDAMENTAL (normas de una moral de carácter
estático y material) que se encuentra en la base de este orden.
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efectiva de los individuos a quienes rige se dice que no es necesario que
haya una concordancia y sin excepción entre un orden normativo y los
hechos a los que se aplica. Este orden normativo pierde validez cuando
deja de estar de acuerdo con la realidad.
B. Validez y eficacia de un OJ, el derecho y la fuerza: Es necesario, existe un
PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD que es restringido por el de la efectividad del
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orden jurídico considerado en su conjunto, si en lugar de efectividad
hablamos de fuerza, la relación entre VALIDEZ y EFICACIA no es otra cosa
que la relación entre el DERECHO y la FUERZA, el derecho no puede
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subsistir sin ella.
C. La norma de un derecho Nacional es una del internacional: Nos limitamos a
formular una norma del derecho positivo que no pertenece a este orden
jurídico sino al derecho internacional, si la NF de los OJN es una norma de
der. positivo (der. internacional) es válido ya que no hay base de los
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E. Acto jurídico de der privado y la ejecución: Corresponde al tribunal
comprobar y aplicar sanción.
F. Creación y aplicación del derecho
G. Ubicación del derecho internacional en jerarquía: Para la ciencia jurídica es
un sistema único de normas situadas jerárquicamente relacionados. Un
orden jurídico superior a los órdenes de los Estados y constituye con ellos
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una comunidad jurídica universal.
H. Conflictos entre normas pertenecientes a estratos diferentes: Permite que
una norma no deseada conserve su validez, es igual a una norma
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antijurídica. No deben anularse hasta que el tribunal lo decida.
Las normas tienen diferentes alternativas, pero las leyes sufren una
descalificación por el hecho de que son anulables, se trata de LEYES
DEFECTUSAS. Existen casos nulos, sin la necesidad de anularlos, se
encuentra fuera del dominio del derecho. LA NUALIDAD ABSOLUTA ES
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3. RICARDO LORENZETTI.
El Código Civil distingue el Derecho de la Ley. El panorama se amplía ya que no
solo se trata de la ley sino de todas las demás fuentes, doctrina y costumbre. Las
otras cuestiones son:
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HUMANOS. Integran el Derecho Constitucional y tienen la misma jerarquía. Se
produce un BLOQUEO CONSTITUCIONAL, se comenzó a analizar de otra
manera ya sea por las Revoluciones y cambios en la sociedad, los analizan en
condiciones de su vigencia y los interpretan. El PODER EJECUTIVO hace el
contenido y la SANCIÓN a partir de un artículo para poder legislar. La corte
suprema no anula la norma con efecto general sino el poder legislativo y por lo
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tanto no puede aplicarse y tiene un poder declarar su
INSCONSTITUCIONALIDAD
Tratados en los que la Republica sea parte: Existen subtipos de TRAT.INTER
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del derecho interno. ART 75 INC. 22
1. Los tratados y concordatos ordinarios.
2. Declaraciones, convenios y tratados referentes a DDHH.
3. Los futuros tratados en materia de DDHH.
4. Tratados relativos a procesos de integración latinoamericana
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Una costumbre jurídica determina hechos de personas que uno asume con
consciencia de obligatoriedad, es general y tiene posibilidad de crear derecho
(legislativo), existen tres tipos de costumbre:
1. SECUNDUM LEGEM: Refuerza el contenido de una norma jurídica.
2. PRAETER LEGEM: Crea un nuevo derecho, será admitida en la medida
que no se oponga a las normas jurídicas.
3. CONTER LEGEM: Oposición a determinadas normas jurídicas.
El SISTEMA JURÍDICO (positivista) cumple funciones y ordena jerárquicamente
en forma de pirámide las normas.
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↓
PRINCIPIO DE LAGALIDAD Y SE CUMPLEN DETERMINADAS SANCIONES
UNIDAD 4
ASTRID Y OLGA.
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La palabra “cosa” se utiliza para objetos concretos como objetos abstractos,
hay cosas que nos remite a otras cosas, esto lo decide el ser humano y puede
ser:
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REPRESENTACION NATURAL, se llamará signo a la cosa representante es
totalmente legítimo. Es una entidad que presenta dos aspectos unidos:
• La IMAGEN ACÚSTICA llamada “significante”
• Lo SIGNIFICADO llamado así.
LA
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c. Ambigüedad: Depende del contexto y de la situación, son fácticas y
tiene formas de regularización.
Usos del lenguaje: Los estados de cosas pueden ser posibles de tres maneras
diferentes;
• Posibilidad lógica, no expresa una contradicción.
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• Posibilidad empírica (fáctica), cuando no es contrario a las leyes de la
naturaleza.
• Posibilidad técnica, depende de la capacidad del hombre para ver si es
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verdadero o falso.
Referencia semántica de las expresiones jurídicas:
1. CASOS TÍPICOS: Aplican o excluyen una norma respecto a un hecho, son
comprendidos en la zona de luminosidad del campo de referencia
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semántica.
2. CASOS ATÍPICOS O MARGINALES: No es posible su aplicación
automática y depende de otros elementos, son comprendidos en la zona de
vaguedad del campo de significado.
FI
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ese determinado caso, tengo que acudir a otros elementos de análisis, se
produce un PRINCIPIO DE CLAUSURA (positivismo) todo lo que no está
prohibido está permitido. Algo que está permitido ESTA permitido, es una
cuestión cautelosa y se produce un análisis para ver que herramientas
tomo, no siempre hay normas para resolver un conflicto.
Tiene diferentes posiciones; COSSIO (las acciones humanas tienen una
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permisibilidad intrínseca cuando el derecho no califica una conducta),
ALCHOURRÓN Y BULYGIN (dispuesto a aceptar verdades metafísicas que
describan la realidad)
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• AXIOLOGICAS/VALORATIVAS: Pueden ser interpretables para resolver el
caso o no, cuando tal injusticia se funda en la consideración de que debería
tomarse como relevante una propiedad que para el derecho no lo es.
2. RICARDO LORENZETTI.
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• ART.4°: AMBITO SUBJETIVO, las leyes son obligatorias para todos los que
viven dentro del país sean residentes o extranjeros sin prejuicio alguno.
• ART.5 °: VIGENCIA, rigen después del octavo día de su publicación oficial,
a partir de las 00:00 hs
• ART.6°: MODO DE CONTAR LOS INTERVALOS DEL DERECHO,
corresponde a lo que dice el Código Civil.
• ART. 7°: EFICACIA TEMPORAL, rigen por la nueva ley. Debe aplicarse
para reglar un caso. Las leyes no tienen efecto retroactivo (sea o no de
orden publico)
UNIDAD 6
• ART. 9º: PRINCIPIO DE BUENA FÈ. Los derechos deben ser ejercidos de
buena Fe. Pauta de sociabilidad entre las personas, sin malas
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intenciones, ni sacar ventaja, etc.
• ART. 10º: ABUSO DEL DERECHO. El ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede construir
como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos.
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• ART. 11º: ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE. Se habla de la buena fe
en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones específicas
contempladas en leyes especiales.
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• ART. 12°: ORDEN PÚBLICO. FRAUDE DE LA LEY. Las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia
está interesado el orden público.
• ART. 13°: RENUNCIA. Está prohibida la renuncia general de las leyes.
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