Derecho Mercantil |

1 Curso | 1
Título del
Unidad 5

Derecho Mercantil
Panorama internacional del Derecho Mercantil

Benemérita Universidad Autónoma de Puebla

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Índice
Introducción 3
5. Soberanía de los Estados contra globalización 4
5. 1 Retos del Derecho Mercantil frente a la globalización 4
5.2 Comercio de Servicios Financieros 6
5. 2. 1 Concepto y características de internacionalización de la empresa 7
5. 2. 2 Proceso de internacionalización 7
5. 2. 3 Concepto de empresa multinacional y sus características 9
5. 3 La empresa mercantil y los avances tecnológicos 9
5.4 Principios Generales de la Unidroit 10
5.5 Concepto de Factoraje 12
5. 5.1 Sujetos 12
5. 5. 2 Tipos de Factoraje 13
5. 5. 3 Ventajas, desventajas y obligaciones 16
5.6 Concepto de contrato de Franquicia 16
5. 6. 1 Elementos de Franquicia 17
5. 6. 2 Contrato de Franquicia y obligaciones 18
Bibliografía 19
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Panorama internacional del

Derecho Mercantil
Introducción

La globalización ha sido un fenómeno determinante en la historia de la humanidad, puesto

que ha permitido la interacción de personas, mercados, bienes y servicios. Asimismo, ha
logrado que el comercio se amplifique, pero dicha expansión conlleva sus riesgos
correspondientes por lo que resulta necesaria una legislación que se adapte a sus
características.

En ese sentido, los distintos ordenamientos normativos de cada nación han regulado las
operaciones que se dan en el mercado mundial, ya que las empresas se encuentran en
constante innovación al encontrarse en una economía globalizada. Cada nación ha debido
entonces conocer sus ventajas para ofrecer servicios de menor costo y mayor ganancia,
estableciéndose gradualmente las bases del Comercio Internacional.

Es importante también que se establezcan políticas equitativas para crear desarrollo,

crecimiento económico y empleos inclusivos en nuestro país.

5. Soberanía de los Estados nacionales contra la globalización

Estado Nacional

El término Estado nacional, que suele utilizarse indistintamente junto al vocablo Estado, se
refiere más propiamente a un Estado dominado por una sola nación, es un Estado territorial,
que basa su poder en su apego a un lugar concreto (en el control de las asociaciones, la
aprobación de las leyes vinculantes, la defensa de las fronteras etcétera), el mismo puede
resumirse en las siguientes potestades:

1. Potestad constituyente. Consiste en el poder de la comunidad soberana de decidir su

propia Constitución como ley suprema de su orden jurídico.

2. Potestad de creación y desarrollo de su orden jurídico en general. Consiste en las

atribuciones del poder legislativo constituido para reglamentar la norma constitucional y
para normar las relaciones sociales.

3. Potestad electiva. Consiste en el derecho de la comunidad para elegir libremente, sin

interferencia externa, a los titulares de los respectivos órganos del poder público.

4. Potestad gubernativa genérica. Consiste en el conjunto de facultades para aplicar la

Constitución y las leyes, así como los tratados y convenciones internacionales celebradas
en los términos que señala el orden constitucional.

5. Potestad de rectoría del desarrollo nacional. Aunque implícita en la potestad gubernativa

genérica, los Estados nacionales contemporáneos tienen un conjunto de facultades
específicas para regular y orientar el desarrollo político, económico y social de sus
sociedades conforme a sus normas constitucionales y legales.

6. Potestad participativa en la configuración y gestión del orden y el derecho

internacionales. Es el conjunto de facultades otorgadas al gobierno constituido para
representar al Estado ante la comunidad internacional en la formación de su derecho y en
la integración y gestión de su organización e instituciones.
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Soberanía

Es la facultad de decidir en última instancia aun cuando no haya normas que aplicar al caso
concreto. Se atribuye a la nación, como entidad abstracta y no al pueblo formado por
hombres concretos, de ese modo, la soberanía se hace pasar al cuerpo colegiado de
representantes populares que se arrogan el derecho de hablar por la nación y decidir
quiénes pueden contribuir a formar su voluntad por medio del voto.

Globalización

Encuentra su significado sobre todo en el ámbito de las ciencias económicas, aunque

presenta implicaciones jurídicas, sociales, históricas, sicológicas y éticas.

Por su parte, la Real Academia Española la define como tendencia de los mercados y de las
empresas a extenderse, alcanzando una dimensión mundial que sobre pasa las fronteras
nacionales.

¿La globalización afecta la soberanía de los estados nacionales?

La soberanía del de Estado Nación se encuentra en crisis, acechada, por la alteración de las
reglas internas en relación de la intromisión de normas externas que menoscaban su
independencia.

Para los países en desarrollo, la globalización es una imposición o presión al Estado

utilizando los medios de persuasión, negociación, con formación y veto de que disponen los
países desarrollados, al situarse en posiciones clave del sistema productivo y tener por eso
mismo, el poder sustantivo de influencia en la formulación, establecimiento y ejecución de
políticas públicas.

Dichas presiones se dirigen a mejorar y ampliar las condiciones de competitividad,

reivindicando la eliminación de las trabas que bloquean la apertura comercial, así como la
desregulación de los mercados, la adopción de programas de desestatización, la
flexibilización de la legislación laboral y el establecimiento de otros proyectos, como pueden
ser el de deslegalización y desconstitucionalización.

La imposición que supone la globalización, y que viene de los países desarrollados y de las
instituciones financieras y corporaciones transnacionales, puede afectar la soberanía
nacional de los países en desarrollo al tener que aceptar políticas, condiciones y reformas
que no necesariamente sean compatibles con sus sistemas políticos y jurídicos.

5.1 Retos del Derecho Mercantil frente a la globalización

Nuestro país enfrenta el paradigma de que en un mundo en el que la globalización de las

economías constituye el signo de nuestro tiempo, y en el que las prácticas comerciales y
financieras se realizan utilizando esquemas e instrumentos sumamente modernos (como el
comercio electrónico), por lo que la legislación mercantil se encuentra sumamente
rezagada y desactualizada, no respondiendo ya al contexto de las exigencias del tráfico
comercial y financiero actual.

Lo anterior ha provocado que ante una legislación obsoleta y fuera de contexto, las prácticas
comerciales sobre todo de carácter internacional se realicen al amparo de tratados de libre
comercio y se otorguen convenciones derivadas de prácticas comerciales que la
globalización nos ha aportado, alejándose cada vez más las transacciones mercantiles de las
normas jurídicas que por las razones indicadas no dan respuesta a las necesidades
apuntadas.
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La empresa

Por empresa debemos entender no precisamente un sujeto, que lo es el empresario, quien

ejercita una actividad económica organizada, sino más bien, el ejercicio mismo de esa
actividad por medio de la organización de los factores de la producción. La empresa se tiene
cuando existe la combinación de elementos personales y reales en función de producir o
dar bienes o servicios dentro del mercado en general para satisfacer necesidades de
personas diversas del empresario. Empresa, pues, debe considerarse la unidad económica,
cuya base de organización se encuentra en principios técnicos y leyes económicas que
determinan sus elementos y estructura, regulando su desarrollo para la producción.

Ahora bien, la empresa va ligada a las sociedades mercantiles, singularmente a la sociedad

anónima, y que ese vínculo tan poderoso produce la confusión de los dos conceptos,
empresa y sociedad por las razones siguientes:

a) La sociedad mercantil nace a la vida jurídica con un objeto determinado, que es la

explotación de una empresa, y siendo la empresa comercial consustancial a la sociedad, las
interconexiones entre una y otra son constantes;
b) El patrimonio de la sociedad y singularmente el de la anónima se confunde con el de la
empresa por que la sociedad somete a un servicio tanto los bienes, como al personal de la
empresa, y
c) Porque tanto la empresa como la sociedad descansan en un concepto de organización.

La falta de regulación de la empresa en nuestros códigos y leyes, no permiten reglamentar

de manera sistemática y completa el derecho de la empresa basados en la teoría, o en la
realidad de la empresa.

Las obligaciones mercantiles

El derecho mercantil no ha desarrollado hasta ahora una teoría general de las obligaciones,
y ello ha provocado que no obstante su autonomía e independencia respecto de otras
disciplinas, mantenga una inevitable dependencia del derecho común.

Las normas mercantiles de carácter general aplicables a todo el campo regulado por el
derecho comercial están contenidas en el Código de Comercio, que aún está vigente en la
materia de las obligaciones mercantiles y otras existen en instituciones mercantiles
especiales, pero debido a la mayor modernidad de la legislación civil y a la antigüedad del
Código de Comercio, copiado de modelos europeos, esta materia de las obligaciones
comerciales no recoge principios modernos sobre ellas.

Los contratos mercantiles

De un universo de 30 contratos de carácter mercantil, solamente seis son regulados por el

Código de Comercio, porque algunos otros están por leyes diversas.

La contratación mercantil internacional

Entre los aspectos más relevantes que nos aporta el derecho internacional privado, que ha
recogido y regulado las tendencias del comercio internacional, en la llamada lex mercatoria,
destaca el hecho de que el fenómeno de la globalización mundial presenta un evidente reto
a la ciencia jurídica como es el de encauzar normativa y doctrinalmente la ejecución de las
prácticas comerciales que se patentizan en el umbral del nuevo milenio.

Así, nos encontramos con las normas emitidas bajo los auspicios de la UNCITRAL (Comisión
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional), por la Convención de
Viena, celebrada en 1980, en materia de compraventa internacional de mercaderías.
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Los títulos de crédito

Universalmente se acepta en la doctrina que los títulos de crédito constituyen instrumentos

diversos que permiten documentar operaciones mercantiles sin limitación alguna, y sin
cuya participación no podríamos concebir el desarrollo dinámico del comercio, en el ámbito
mundial, y es por ello que desde el siglo XVIII, se ha patentizado la preocupación de juristas,
comerciantes e instituciones por alcanzar una regulación que sea idéntica o cuando menos
similar, de tal manera que exista equivalencia e idéntico tratamiento normativo en las
diversas legislaciones en el mundo, para contribuir a la seguridad jurídica de quienes inter
vienen en transacciones internacionales con dichos instrumentos documentadas, lo que ha
cobrado nueva importancia y actualidad por la globalización del comercio mundial.

5.2 Comercio de Servicios Financieros

Los Servicios Financieros

Los servicios financieros son particularmente difíciles de delimitar y cuantificar, debe

hacerse un uso cauteloso de las estadísticas. La Secretaría del GATT, en su propuesta del
Anexo de Servicios Financieros define éstos como “cualquier servicio de naturaleza
financiera ofrecido por un proveedor de servicios financieros de una parte contratante”. Es
una definición claramente insuficiente, pero tampoco es muy útil la de la balanza de pagos,
pues varía en cada país. En general, la balanza incluye los ingresos de los bancos, excluidos
los intereses.

Puesto que una definición de servicios financieros resulta poco útil analíticamente, es mejor
recurrir a su clasificación, para entender qué es lo que se contiene en este concepto. En el
Cuadro 1 figura la clasificación de los servicios financieros que hizo en su momento la
Secretaría del GATT, como la siguiente:

a) Servicios financieros tradicionales: consisten básicamente en la aceptación de depósitos

y concesión de créditos, la gestión de cobros y pagos y la financiación de En los servicios
financieros internacionales se incluyen los créditos sindicados y los créditos a la exportación
transacciones comerciales. Pueden ser al por menor (a nivel local) o internacionales.

b) Servicios financieros interbancarios: consisten básicamente en los préstamos que se

conceden los bancos entre sí. El gran volumen de las operaciones (mínimo un millón de
dólares) permite que las condiciones de los préstamos sean las mejores.

c) Servicios financieros corporativos: son los servicios no tradicionales que se prestan a las
empresas no financieras. Básicamente hay cuatro áreas:

1. Emisión de nuevos títulos.

2. Asesoramiento financiero en fusiones y adquisiciones, privatizaciones,
reestructuración de empresas y similares.
3. Compraventa en el mercado secundario.
4. Gestión de inversiones.

Las exportaciones de servicios financieros de un país son definidos por Arndt como “aquella
parte de la producción de su industria financiera, en la forma de servicios financieros de
todo tipo, que se vende a no residentes.” De esta definición se excluyen los servicios
factoriales, que son los intereses y dividendos generados por el capital.

Esto no quiere decir que las actividades de préstamo y de toma de depósitos, que son las
más importantes de los bancos, queden fuera de los servicios financieros. En tales
actividades los bancos cargan una comisión por la prestación del servicio, diferenciada de
los intereses. El problema para la medición de los servicios financieros es que los bancos
juegan con las comisiones y los intereses; si reducen las comisiones, suben los intereses
para compensar
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Regulación internacional

En el GATT algunos artículos se refieren marginalmente a los seguros y a las transacciones

financieras, pero relacionados con el comercio de bienes.

En el marco de la OCDE existe un Código de Liberalización de las Transacciones Invisibles

Corrientes, que elimina ciertas restricciones al comercio de servicios. También dentro de la
OCDE existe un Consenso sobre Créditos Financieros Vinculados, firmado en 1976 y
reformado en 1987. Un crédito financiero vinculado obliga al país prestatario a comprar
bienes a las empresas del país prestamista, y es un mecanismo para fomentar las
exportaciones. Para evitar las prácticas desleales, en el Consenso se acordaron unas reglas
sobre los tipos de interés y los plazos de amortización aplicables.

En el seno de las Naciones Unidas se han elaborado unas normas jurídicas sobre
transferencias electrónicas de crédito, recogidas en una ley modelo de 1990. La ley
determina los plazos para realizar la notificación de la transferencia, la posibilidad de
revocar la orden de transferencia y las responsabilidades por una ejecución incorrecta de la
orden.

5.2.1 Concepto y características de la internacionalización de la Empresa

Concepto

Proceso por el cual las empresas crean las condiciones precisas para salir al mercado
internacional, es decir, realizan comercio o inversiones con países distintos, se dedica a
importar y/o exportar, pero no hace inversiones fuera de su país.

Las empresas compiten dentro de un mundo globalizado y buscarán sobrevivir ofreciendo

al consumidor buen precio, calidad, innovación tecnológica, insumos, manos de obra
calificada, entre otras cosas dentro de un marco de seguridad jurídica, económica, fiscal,
financiera o de otra índole, como los estímulos, incentivos o subvenciones ofertadas en otro
país.

Características

Se compone de varios elementos esenciales, como son los siguientes:

✓ Es un proceso que se desarrolla a largo plazo, que no es estático. No consiste en un

único paso en un momento concreto, sino que va evolucionando en diferentes etapas.
✓ Influye de manera importante a la actividad de la organización empresarial. La salida al
exterior tiene como consecuencia una serie de cambios en el funcionamiento,
estructura y en la manera de operar el negocio.
✓ Implica el desarrollo de tareas fuera del país del que es originaria la empresa. La
internacionalización supone salir de las fronteras y hacer una serie de actividades de
diverso tipo, como comprar materiales, invertir, adquirir productos, en otros mercados
diferentes.

5.2.2 Proceso de Internacionalización

La internacionalización de la empresa es el conjunto de actividades que la empresa

desarrolla fuera de los mercados que constituyen su entorno geográfico natural. El grado
de internacionalización de una empresa se determina en función de la proporción de
actividades que desarrolla en el exterior.

Las etapas que generalmente suele seguir una empresa en su proceso de

internacionalización son las siguientes:
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1. Exportación ocasional

La empresa cumple con pedidos esporádicos del exterior pero sin iniciar una exploración
activa, pues no ha tomado la decisión de iniciar el proceso formalmente. El exportador actúa
como si la exportación fuera otra venta más en el mercado interno.

En general, durante esta etapa, la empresa exporta a unos pocos mercados utilizando
básicamente la producción sobrante en el mercado interior, pues aún no tiene un
compromiso de largo plazo con el mercado internacional. Normalmente utiliza
intermediarios locales (como, por ejemplo, agentes, consorcios de exportación, trading
companies, etc.) para enviar sus productos al exterior.

2. Exportación regular

Si la empresa obtiene resultados satisfactorios en la etapa anterior, emprende una nueva

en la que compromete más recursos y reserva parte de su capacidad de producción para el
mercado internacional.

En esta etapa la empresa cuenta ya con un grupo estable de clientes, suele operar con
agentes a comisión en varios países, o nombrar distribuidores exclusivos. Si la empresa
vende productos industriales a unos pocos clientes claramente identificables en el
extranjero, puede que le convenga crear una fuerza de ventas propia con vendedores que
se desplacen internacionalmente.

Características que diferencian la utilización de canales de exportación creados por la propia

empresa (exportación directa) o la utilización de intermediarios independientes
(exportación indirecta):

- Exportación directa: La empresa entra en contacto con intermediarios o compradores

finales en el otro país y se hace cargo de todos los trámites.

- Exportación indirecta: Es la exportación realizada mediante intermediarios independientes

que se hacen cargo de todos los trámites del proceso.

3. Establecimiento de filiales de venta

Cuando la empresa ha consolidado un mercado de exportación, debe decidir si continúa

vendiendo directamente desde el país de origen y operando vía intermediarios ajenos a la
empresa o bien realiza una inversión en recursos humanos y financieros (normalmente en
oficinas o almacenes).

En esta etapa la empresa asume una serie de funciones comerciales previamente

desarrolladas por terceros. Asimismo supone un cambio en la estrategia internacional de la
empresa, ya que desde la oferta de capacidad de producción se pasa a la comercialización
(ahora se encarga de las actividades productivas y logísticas en el país de origen y en el
extranjero).

4. Establecimiento de subsidiarias de producción

Ésta suele considerarse la etapa final del proceso de internacionalización de una empresa.
Para llegar a esta situación, se suelen dar una serie de circunstancias previas:

- Existe un gran mercado potencial que puede permitir recuperar, en un plazo razonable, la
inversión en instalaciones;

- Existen aranceles o tipos de cambio muy altos, control de divisas u otras restricciones que
hacen inviable de otro modo la exportación a estos mercados;

- El gobierno local presiona a las empresas extranjeras o les ofrece incentivos para invertir
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en el país;
- Los costes logísticos (fletes) constituyen una proporción demasiado importante del precio
final del producto (por la distancia geográfica o por el bajo valor intrínseco del bien
exportado), con lo cual no compensa la exportación del mismo y, finalmente,

- Existen recursos productivos (por ejemplo bajos costes laborales) que hacen rentable para
la empresa la inversión y, aprovechando estas ventajas comparativas, le permiten obtener
productos con menor coste que en su país de origen.

La empresa en esta etapa añade nuevas actividades a las ya realizadas en las fases
meramente exportadoras (por ejemplo el embalaje, el ensamblaje de los productos, la
producción de algunos componentes e incluso la fabricación de los productos). De este
modo, las actividades productivas en el extranjero se añaden a las anteriores de marketing,
distribución y servicio técnico establecidas con la filial de ventas

5.2.3 Concepto de Empresa multinacional y sus características

Concepto

Las empresas multinacionales son empresas productivas de bienes y servicios que tienen la
empresa matriz en el país de origen, y filiales en uno o más países extranjeros, haciendo uso
de una estrategia común tendente a maximizar los beneficios del grupo.

Por tanto, existen tres elementos característicos de las empresas multinacionales:

✓ Junto a la empresa matriz existen una o más filiales localizadas en uno o más países
anfitriones.
✓ Existe una dirección centralizada que obedece a una estrategia global.
✓ Las distintas entidades que integran la empresa están relacionadas por vínculos de
propiedad o de otro tipo, de tal forma que una o varias de ellas ejercen una influencia
significativa en las actividades de las demás.

Las empresas multinacionales gozan de una enorme importancia en la economía mundial,

que se ha acrecentado con el intenso proceso de globalización económica registrado en las
últimas décadas. La progresiva eliminación de las barreras a la movilidad del capital y los
avances en los transportes y las comunicaciones, han permitido nuevas fórmulas de
organizar la producción, facilitando la coordinación entre centros productivos ubicados en
diferentes países, lo cual ha facilitado la creciente multinacionalización de la actividad
productiva de un número creciente de empresas.

5.3 La Empresa mercantil y los avances tecnológicos

Concepto

La empresa mercantil es un conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores

incorpóreos, coordinados para ofrecer con propósito de lucro y de manera sistemática
bienes y servicios.

La tecnología invade todos los ámbitos en los que se pue de desarrollar el ser humano, como
el comercial, por lo que se han inventado miles de utensilios que hacen del comercio una
actividad con una expansión que sólo se limita a la visión del comerciante, y que hoy en día
necesita inventos tecnológicos para desarrollar a pasos agigantados el objeto de la empresa
mercantil.

Los avances tecnológicos en la empresa mercantil

Firma electrónica. La Firma Electrónica es un conjunto de datos electrónicos que

acompañan o que están asociados a un documento electrónico y cuyas funciones básicas
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son:

• Identificar al firmante de manera inequívoca

• Asegurar la integridad del documento firmado, asegura que el documento firmado es
exactamente el mismo que el original y que no ha sufrido alteración o manipulación.
• Asegurar la integridad del documento firmado, los datos que utiliza el firmante para
realizar el firmado son únicos y exclusivos.

El uso de la Firma Electrónica surge de la necesidad de las organizaciones de reducir costos

e incrementar la seguridad de sus procesos internos, a través del uso de medios electrónicos
que permitan agilizar los procesos, reducir los tiempos y evitar el uso de papel.

Transferencia electrónica. Los pagos electrónicos por Internet o transferencias electrónicas

son un servicio que ofrecen los bancos a sus clientes para que, desde sus cuentas, puedan
realizar pagos a las cuentas bancarias de otras personas. Las cuentas pueden estar dentro
del mismo banco o en bancos distintos.

Los beneficios de realizar pagos electrónicos por Internet son:

✓ Es cómodo y conveniente: Pagar sin tener que acudir a una sucursal, desde cualquier
lugar donde tengas acceso a Internet.
✓ Es posible pagar a cualquier persona de cualquier parte del mundo que tenga cuenta
bancaria: Sin importar en dónde se haya abierto la cuenta del beneficiario ni su lugar de
residencia.
✓ Es rápido: Los pagos los realizas en segundos.
✓ Es seguro:La regulación exige a los bancos que permitan a los clientes utilizar
mecanismos de seguridad, como claves privadas.

5.4 Principios generales de la UNIDROIT

Los principios Unidroit son reglas generales establecidas para regular contratos
internacionales que derivan su obligatoriedad de la voluntad de las partes y no de la
voluntad estatal expresada en leyes y tratados internacionales.

Para la utilización de los principios Unidroit en un contrato internacional se requiere que las
partes que intervienen en dicho acuerdo elijan este instrumento como ley aplicable a su
contrato.

• Libertad de contratación • Modo de aceptación

• Libertad de forma • Plazo para la aceptación
• Carácter vinculante de los contratos • Aceptación dentro de un plazo fijo
• Normas de carácter imperativo. • Aceptación tardía. Demora en la
Exclusión o modificación de los transmisión
Principios por las partes • Retiro de la aceptación
• Interpretación e integración de los • Aceptación modificada
Principios: Buena fe y lealtad negocial • Confirmación por escrito
• Comportamiento contradictorio. • Perfeccionamiento del contrato
Venire contra factum proprium condicionado al acuerdo sobre
• Usos y prácticas asuntos específicos o una forma en
• Notificación particular
• Definiciones • Contrato con términos “abiertos”
• Modo de contar los plazos fijados por • Negociaciones de mala fe
las partes • Deber de confidencialidad
• Modo de perfección • Cláusulas de integración
• Definición de la oferta • Modificación en una forma en
• Retiro de la oferta particular
• Revocación de la oferta • Contratación con cláusulas estándar
• Rechazo de la oferta • Cláusulas sorpresivas
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• Conflicto entre cláusulas estándar y
no-estándar
• Conflicto entre formularios
• Ámbito de aplicación de esta sección
• Constitución y alcance de la facultad
del representante
• Representación aparente
• Representación oculta
• Representante actuando sin poder o
excediéndolo
• Responsabilidad del representante sin
poder o excediéndolo
• Conflicto de intereses
• Sub-representación
• Ratificación
• Extinción del poder
• Cuestiones excluidas
• Validez del mero acuerdo
• Imposibilidad inicial
• Carácter imperativo de estas
disposiciones
• Definición del error
• Error determinante
• Error en la expresión o en la
transmisión
• Remedios por incumplimiento
• Dolo
• Intimidación
• Excesiva desproporción
• Terceros
• Confirmación
• Pérdida del derecho a anular el
contrato
• Notificación de anulación
• Plazos
• Anulación parcial
• Efectos retroactivos
• Restitución
• Daños y perjuicios
• Declaraciones unilaterales
• Contratos que violan normas de
carácter imperativo
• Restitución
• Intención de las partes
• Interpretación de declaraciones y
otros actos
• Circunstancias relevantes
• Interpretación sistemática del
contrato
• Interpretación dando efecto a todas
las disposiciones
• Interpretación contra proferentem
• Discrepancias lingüísticas
• Integración del contrato
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5.5 Concepto

Es un mecanismo de financiamiento a corto plazo que apoya el crecimiento de las Empresas,

obteniendo el pago anticipado de las cuentas por cobrar de ventas a crédito de los clientes. Aquella
actividad en la que mediante contrato que celebre la empresa de factoraje con sus clientes
(cedentes), personas físicas o morales que realicen actividades empresariales, la primera adquiere
de los segundos derechos de crédito relacionados a proveeduría de bienes, de servicios o de ambos,
a un precio determinado o determinable

5.5.1 Sujetos

Fuente: Elaboración propia.

Proveedor. Un proveedor de bienes o servicios que vende a plazo, por lo que se genera una cuenta
por cobrar. Al proveedor comúnmente se le conoce como “cedente.

Comprador. Un comprador, que se convierte en el “deudor” de las cuentas por cobrar, siempre y
cuando reciba los bienes o servicios a satisfacción. El pago lo realizará al vencimiento del plazo
pactado.

Empresa. Una empresa de factoraje o banco, denominado “factor”, que adquiere los derechos de
crédito a través de la cesión de las cuentas por cobrar por parte del proveedor “cedente” y que al
vencimiento realiza el cobro al comprador “deudor.
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Fuente: Elaboración propia

5.5.2 Tipos de factoraje

A continuación se describen a detalle las modalidades más comunes de factoraje realizadas a la

fecha, por bancos y SOFOMES, que surgen de las operaciones de Factoraje Financiero:

A. Factoraje a clientes con recurso cobranza directa. Esta operación se estructura a partir de la
necesidad que una empresa proveedora tiene de contar con capital de trabajo, y solicita apoyo a una
empresa de factoraje para que le dé financiamiento sobre la cartera de clientes con la que cuenta.

Dado que se trata de Factoraje con Recurso, el factor analiza el riesgo del proveedor pero también
hace un análisis de la cartera de compradores que el proveedor desea ceder. El factor determina la
cartera que está dispuesto a financiar o no y el límite máximo que le otorgará por cada uno de dichos
compradores, que sumados representan la línea al proveedor; el factor también determina el
porcentaje que está dispuesto a anticipar al proveedor por la cartera, es decir, el aforo que retendrá
para posibles devoluciones.

✓ Estructurado a partir de la relación que establece inicialmente un factor con un proveedor.

✓ Con responsabilidad solidaria del proveedor (con recurso).
✓ Cobranza directa.
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✓ Con notificación.
✓ Intereses cobrados por anticipado al proveedor.
✓ Doméstico.

B. Factoraje a clientes sin recurso con cobranza directa. Esta variante es poco utilizada por el riesgo
que representa, por lo que se otorga de manera excepcional a proveedores AAA. La diferencia en
principio es que el factor no tiene la posibilidad de regresar con el proveedor para recuperar la
cartera, en caso de que el comprador no pague al vencimiento parcial o totalmente. Sin embargo,
esta vía de regreso se conserva en caso de que haya disputa comercial imputable al proveedor.

El contrato que se firma entre el proveedor y el factor especifica que éste no cuenta con el recurso,
y en el caso de que la cartera cedida estuviera documentada en títulos de crédito (pagarés o letras
de cambio), el endoso de los mismos se deberá realizar “sin responsabilidad”, lo que eliminará la vía
de regreso que pudiera tener el factor con el proveedor.

C. Factoraje a clientes con recurso con cobranza delegada.- esta operación se estructura a partir de
la necesidad que una empresa proveedora tiene de contar con capital de trabajo y el apoyo de una
empresa de factoraje para que le dé financiamiento sobre la cartera de clientes con que cuenta.

La diferencia es que el proveedor solicita al factor que aun en virtud del anticipo del valor de la
cartera por virtud de la cesión, le delegue la posibilidad de realizar la cobranza al comprador, e
incluso de no notificar que la cesión.

✓ Estructurado a partir de la relación que establece inicialmente un factor con un proveedor.

✓ Con responsabilidad solidaria del proveedor.
✓ Cobranza delegada, es decir, la realizará el proveedor.
✓ Sin notificación.
✓ Intereses cobrados por anticipado al proveedor.
✓ Doméstico

D. Factoraje a proveedores con títulos de crédito. Operación que se promueve con grandes
compradores, normalmente empresas corporativas con calificaciones AAA o bien empresas grandes
con una buena calidad crediticia. Estos grandes compradores normalmente tienen un número
importante de proveedores, por lo que resulta atractivo para las partes el poder implementar el
esquema.

El factor explica al comprador los beneficios que puede obtener al dotar de financiamiento a un costo
muy accesible a sus proveedores, ya que a cambio de darles la posibilidad de contar con
financiamiento a un costo muy accesible, el proveedor puede darle más plazo al comprador para
pagarle sus compromisos. Este plazo adicional que tiene el comprador representa capital de trabajo
sin costo.

✓ Estructurado a partir de la relación que establece inicialmente un factor con un comprador. • Sin
recurso.

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✓ Cobranza directa.
✓ Con notificación.
✓ Intereses cobrados por anticipado al proveedor.
✓ Doméstico

E. Factoraje a proveedores en plataforma electrónica. Esta modalidad se promueve con grandes

compradores, normalmente empresas corporativas con calificaciones “AAA” o bien empresas
grandes con una buena calidad crediticia. Estos grandes compradores normalmente tienen un
número importante de proveedores, por lo que resulta atractivo para las partes el poder
implementar el esquema.

El factor explica al comprador los beneficios que puede obtener al dotar de financiamiento a un costo
muy accesible a sus proveedores, ya que a cambio de darles la posibilidad de contar con
financiamiento a un costo muy accesible, el proveedor puede darle más plazo al comprador para
pagarle sus compromisos. Este plazo adicional que tiene el comprador representa capital de trabajo
sin costo. Dado que el esquema parte del comprador, en todos los casos existe notificación y la
cobranza es directa.

✓ Estructurado a partir de la relación que establece inicialmente un factor con un comprador.

✓ Sin recurso.
✓ Cobranza directa.
✓ Con notificación.
✓ Intereses cobrados por anticipado al proveedor.
✓ Doméstico.

F. Factoraje internacional.- El Factoraje Internacional (de exportación) es similar al factoraje

doméstico, excepto que los compradores están en el extranjero y las facturas pueden estar
denominadas en diferentes monedas.

Un factor que desea servir a los exportadores (proveedores) necesita proporcionar servicios en una
amplia gama de países. Debe ofrecer un servicio eficiente al exportador mientras gestiona el riesgo
de factoraje. No es viable que una sola empresa de factoraje establezca su propia operación en cada
país al que el proveedor desea exportar. Los costos son altos y el factor necesitaría un considerable
conocimiento local que solo puede desarrollarse con el tiempo.

✓ Estructurado a partir de la relación que establece inicialmente un factor con un proveedor

(Factoraje a Clientes).
✓ Sin responsabilidad solidaria del proveedor (Sin Recurso).
✓ Cobranza directa.
✓ Con notificación.
✓ Intereses cobrados de manera mensual vencida al proveedor.
✓ Internacional.

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5.5.3 Ventajas, desventajas y obligaciones

El factoraje puede contribuir significativamente a las operaciones mercantiles. La empresa de

factoraje puede proveer servicios de cobranza y facturación, y servir como un agente para su cartera
de cuentas por cobrar.

Ventajas

1. Proporciona liquidez, lo que le permite obtener de sus proveedores descuentos por pronto pago.
2. Reduce los costos de operación al ceder las cuentas por cobrar a una empresa que se dedica a la
factorización.
3. Crea certidumbre financiera ya que la empresa que vende sus cuentas por cobrar sabe que recibe
el importe de sus cuentas por cobrar menos la comisión de la operación en una fecha determinada.
4. Representa una fuente de financiamiento flexible y accesible. La empresa que crece y necesita más
financiamiento, automáticamente genera más fácturas.
5. Dinero de inmediato para compras de oportunidad.
6. La empresa de factoraje manejaría de forma cortés toda su cartera por cobrar con llamadas de
cobranza, y sería el mediador entre problemas de cobro entre su empresa y deudores.
7. Su empresa puede procesar toda su cartera por cobrar por medio de la empresa de factoraje.
8. La empresa de factoraje audita todo los documentos, procesa las facturas en el sistema interno y
envía por correo las facturas con los documentos a deudores internacionales.

Desventajas

1. Una empresa que está pasando por dificultades financieras temporales puede recibir muy poca
ayuda.
2. En la mayoría de los casos, las empresas de factoraje evalúan la solidez de sus clientes y no la de
su empresa.
3. Es inconveniente y costoso cuando las facturas son numerosas y relativamente pequeñas en
cuantía, pues incrementa los costos administrativos necesarios.

5.6 Concepto de contrato de Franquicia

La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio mediante el cual una parte llamada
franquiciador cede a otra llamada franquiciado la licencia de una marca para su explotación
comercial así como los métodos, procedimientos y tecnología a cambio de pagos periódicos.

La franquicia consiste en aprovechar la experiencia de una empresa ya posicionada que ha

conseguido una ventaja competitiva destacable y un gran reconocimiento en el mercado. Dicha
ventaja puede consistir en una marca de prestigio, productos o métodos patentados o, simplemente,
un profundo conocimiento del negocio que le hace conocedor de la fórmula de obtener beneficios.
Mediante el contrato de franquicia, el franquiciador se compromete a transmitir parte de esos
valores al franquiciado y éste consigue una sensible reducción de los requisitos de inversión así como
el riesgo, puesto que trabaja sobre algo que ya es conocido y que ha tenido experiencia.
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Clasificación

Franquicia industrial
✓ Franquicia de distribución
✓ Franquicia de servicio
✓ Franquicia mixta
✓ Franquicia corner
✓ Franquicia principal o master
✓ Franquicia individual
✓ Franquicia múltiple
✓ Franquicia por asociación o financiera

5.6.1 Elementos de la Franquicia

El franquiciante

Es el dueño de la marca y quien se compromete a brindar asistencia técnica y ceder el uso de su

marca a cambio de regalías. Entre otras tareas, regularmente se encarga de: administrar los fondos
de publicidad institucional, ubicar y diseñar los locales, así como desarrollar nuevos productos y
servicios, entre sus obligaciones destacan:

✓ Haber consolidado con éxito un negocio durante un tiempo determinado.

✓ Tener derecho legal sobre el nombre comercial, marca y otros elementos distintivos de
identificación de su red.
✓ Proporcionar información, asistencia comercial o técnica a todos sus franquiciados en forma
permanente mientras dura el contrato de franquicia.

El Franquiciatario

Es la persona que adquiere los derechos para usar la marca y conocimientos del negocio con la
intención de clonarlo y ayudar en su posicionamiento en el mercado, entre sus obligaciones
destacan:

✓ Trabajar con esfuerzo y dedicación en su empresa de franquicia, para conservar la reputación y

el buen manejo de la empresa.
✓ Dar periódicamente al franquiciador información financiera y contable así como los
procedimientos en la gestión aplicada en la empresa de franquicia.
✓ Permitir al franquiciador o sus representante libre ingreso al local o locales, así como a la
documentación pertinente.
✓ No revelar a terceros durante ni después del contrato de franquicia el know-how de la compañía.

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5.6.2 Contrato de Franquicia y obligaciones

Los contratos atípicos (no regulados) llamados de licencia y/o franquicia tienen como objeto la
concesión de explotación de derechos de propiedad intelectual o inmaterial sean estos últimos
protegidos mediante acto de autoridad (otorgamiento gubernamental de un monopolio de
explotación de signos distintivos) o no (secretos comerciales e industriales) que otorga el licenciante
y/o franquiciante al licenciatario o franquiciatario.

El contrato de franquicia es aquel documento en donde se estipularán todas las condiciones

referentes a la franquicia, el cual debe ajustarse a la legislación nacional cumplir los siguientes
preceptos:

✓ Todo contrato deberá ser escrito y traducido por un traductor jurado, a la lengua oficial del país
donde se ha establecido el franquiciado.
✓ Deberá establecer las obligaciones y responsabilidades respectivas de las partes y todas las
demás condiciones importantes de la relación de franquicia.
✓ Derechos concedidos al franquiciador. - Derechos concedidos al franquiciado.
✓ Productos y/o servicios que serán suministrados al Franquiciado.
✓ Obligaciones del franquiciador.
✓ Obligaciones del franquiciado.
✓ Condiciones de pago del franquiciado.
✓ Duración del contrato, la cual deberá ser lo suficientemente larga para permitir a los
franquiciados amortizar sus inversiones iniciales de la franquicia.
✓ Disposiciones relacionadas con los signos distintivos, el nombre comercial, marca de productos
o servicios, rótulos, logotipo u otros elementos de identificación usados por el franquiciado.
✓ Disposiciones para la terminación del contrato.
✓ Disposiciones para la entrega inmediata, de todo bien tangible o intangible que pertenezca al
franquiciador a la terminación del contrato de franquicia.

Obligaciones conjuntas de las partes:

- Las dos partes (franquiciador y franquiciados) deberán comunicarse cualquier infracción del
contrato estipulado.
- Deberán solucionar mediante negociación directa, leal y razonable sus quejas, litigios y disputas.
- El franquiciador deberá otorgar a los franquiciados un precontrato en el cual se estipulen todos los
gastos, obligaciones y derechos que deberán cumplir las dos partes antes de firmar el contrato
definitivo de franquicia.

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