EXPED.
Nº : 081-2020-0-0501-JR-PE-01
ESCRITO : 03
SUMILLA : ABSUELVO ACUSACIÓN FISCAL E
INTERPONGO ACCIÓN CIVIL DE
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y
PERJUICIOS (REPARACIÓN CIVIL).
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA DE CANGALLO.
MARIO WALTER BEJAR APAZA, defensa técnica IDA
RUFINA PABLO HUAMACCTO, con DNI Nº41803242
REPRESENTANTE DE Frank Elmer Salvador Pablo (16)
con DNI Nº 71095627, con número de celular 954366462,
con domicilio real en la comunidad de Querobamba Distrito
y Provincia Departamento de Ayacucho; en la
Investigación preparatoria seguida en contra los imputados
Alberto Huamani Cahuana, Victor Huamani Cahuana,Jhony
Anchayhua Sulca, por la presunta comisión del delito
Contra la Vida el Cuerpo y la Salud en la modalidad de
Homicidio Calificado en grado de Tentativa; ante Ud., me
presento y digo
Habiendo sido notificado, con fecha 16 de febrero de
2021, a través de la casilla electrónica, con la resolución N° 01 de fecha 11 de febrero
de 2022, en la que se adjunta el REQUERIMIENTO ACUSATORIO formulado por el
Ministerio Público en contra Alberto Huamani Cahuana, Victor Huamani Cahuana,Jhony
Anchayhua Sulca por el delito Contra la Vida el Cuerpo y la Salud en la modalidad de
Homicidio Calificado en grado de Tentativa, previsto y sancionado en el inciso 4 artículo
108 del Código Penal, en concordancia con el artículo 16 del Código Penal, conforme
los textos vigentes al momento de los hechos, antes de la modificatoria establecida
por el artículo 1º de la Ley Nº 30838, y conforme lo establece el artículo 350° del Código
Procesal Penal, cumplo con absolver el traslado conferido.
RESPECTO DEL REQUERIMIENTO ACUSATORIO: El actor civil expresa conformidad con
el requerimiento acusatorio, presentado por la tercera fiscalía penal corporativa de
Huamanga.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a tra vés d e l a
siguiente dirección web: [Link] e ingresando el Tipo de Documento,
Número y Rango de Fechas de ser el caso o [Link] e ingresando Tipo d e
Documento, Número, Remitente y Año, según corresponda.”
I. PRETENSIÓN CONCRETA DE LA REPARACIÓN CIVIL.
Asimismo, SOLICITO que, al momento de emitirse la
sentencia respectiva, se disponga el pago de una indemnización por DAÑOS Y
PERJUICIOS, derivados de la responsabilidad civil extracontractual no menor a S/.
DOSCIENTOS MIL CON 00/100 SOLES (S/. 2000,000.00), que deberá pagar los
acusados, en mérito a los siguientes daños:
Daño emergente S/. 10 000.00
DAÑO PATRIMONIAL Lucro cesante S/. 10 000.00
Daño moral S/. 90,000.00
DAÑO EXTRA PATRIMONIAL Daño a la persona S/. 90,000.00
TOTA L S/. 2000,000.00
II. FUNDAMENTOS FÁCTICOS DE LA REPARACIÓN
CIVIL.
La responsabilidad civil por el daño producido por una
conducta penalmente relevante es, en principio, de carácter extracontractual. En
consecuencia, el ejercicio de la acción civil en el proceso penal debe enfocarse en los
elementos constitutivos de la responsabilidad civil extracontractual por infracción del
deber genérico de no dañar a otro, conforme al artículo 1969º del Código Civil.
2.1. Conducta generadora del daño irrogado.
El primer elemento de la responsabilidad civil
extracontractual es la acción que produce el daño. Esta acción debe tener, en el plano
fáctico, una coincidencia, siquiera parcial, con la conducta que resulta penalmente
relevante.
Se atribuye a los acusados Alberto Huamani Cahuana, Victor Huamani
Cahuana,Jhony Anchayhua Sulca, en fecha 24 de octubre de 2020 en horas de la tarde
el presidente de la Comunidad de Payahuanay – Andabamba Alberto Huamani
Cahuana, en compañía de Victor Huamani Cahuana, Johnny Anchayhua Sulca, Jhon
Harold Salvador Huamani (17), Susana Sulca Anchayhua (17) y German Cahuana
Huamaccto (17) y otros comuneros de Payahuanay, habrían concertado acudir a la
frontera de Querobamba al lugar denominado Compayhuara (puna), luego salieron de
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a tra vés d e l a
siguiente dirección web: [Link] e ingresando el Tipo de Documento,
Número y Rango de Fechas de ser el caso o [Link] e ingresando Tipo d e
Documento, Número, Remitente y Año, según corresponda.”
su comunidad con ánimo de agredir a la comunidad contraria, provisto de cohetes,
armas de fuego, y otros instrumentos, con la finalidad de intimidar y lesionar a los
comuneros de Querobamba, llegando al sector Compayhuara a horas 18:00 prox. Del
mismo día donde observaron al menor Frank Elmer Salvador Pablo (16) apreciando
que este se encontraba solo quién había ido a buscar el caballo de su progenitora,
quién además era de la comunidad contraria, cuando se encontraba parado un
comunero de Payahuanay no identificado, procedió a dispararle con un arma de fuego
en su brazo izquierdo, cerca de la axila, cayendo al suelo, boca abajo donde uno de los
investigados, le quita el gorro que llevaba, decían ya estás muerto, cuando el menor
agraviado trato de levantarse el imputado Johnny Anchayhua Sulca le golpeo con un
objeto contundente duro en la cabeza con la intención de terminar de matarlo, los
imputados lo pusieron boca arriba ahí el imputado Alberto Huamani Cahuana le
comenzó a patear en los testículos, también le piso en la barriga con fines de terminar
con la vida del menor agraviado, apreciándose que esta persona tenía un arma de
fuego, en ese momento el investigado Victor Huamani Cahuana le piso el brazo
izquierdo y le pateo la cabeza del lado derecho, y Susana Sulca Anchayhua le golpeo
con un palo en la espalda, para luego amarrarle con una manta y arrastrarlo hasta las
cercanías de la comunidad de Payahuanay – Andabambaya estando en ducho lugar y al
apreciar incendio del pastizal, los imputados decían “Ya va morir” “hay que tirarlo al
fuego para que muera de una vez” cuando el menor suplicó por su vida, cuando los
imputados lo dejaron en ese lugar. Para luego ser encontrado por su progenitora, Ida
Rufina Pablo Huamaccto en las cercanías de la comunidad de Andabamba –
Payahuanay, cubierto de sangre, y con múltiples lesiones, para trasladarlos al Hospital
de Apoyo de Cangallo, para posteriormente ser remitido al Hospital Regional De
Huamanga, donde se logro recabar el certificado médico legal Nº.008575-v de fecha 25
de octubre de 2020, la misma que constituye que las lesiones sufridas al menor Frank
Elmer Salvador Pablo requiriendo atención facultativa 15 días e incapacidad médica
legal 90 días.
Dicha conducta tiene que ser antijurídica; es decir
contraria a ley o al ordenamiento jurídico; en el caso concreto, se trata del delito
Contra la Vida el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Homicidio Calificado en grado de
Tentativa, previsto y sancionado en el inciso 4 artículo 108 del Código Penal, en
concordancia con el artículo 16 del Código Penal, que no es otra cosa que el elemento
descriptivo del delito, la antijuricidad es el elemento valorativo, por lo que el delito
de homicidio en grado de tentativa se castiga solo si es antijurídico; es decir cuando
no media causa de justificación, y en caso que nos ocupa no existe causa de
justificación alguna, por tanto la conducta del procesado si es antijurídico.
2.2. Factor de atribución.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a tra vés d e l a
siguiente dirección web: [Link] e ingresando el Tipo de Documento,
Número y Rango de Fechas de ser el caso o [Link] e ingresando Tipo d e
Documento, Número, Remitente y Año, según corresponda.”
Es el título por el cual se asume una responsabilidad,
pudiendo ser por dolo o culpa; considero que en el presente caso se tiene que determinar
desde una perspectiva indiciaria de la tipicidad, la atribución dolosa o culposa de la acción
desarrollada por el procesado. Si bien es cierto, las cuestiones de imputación subjetiva, como
el dolo o la culpa requieren de un análisis valorativa, el cual solo se llega a través de la
actuación de medios de prueba en el juicio oral, ello no exenta a que tanto la Fiscalía como el
Abogado defensor realicen una tesis de comportamiento del sujeto a partir del obrar doloso o
culposo.
Asimismo, considero determinante acudir a una concepción normativa del dolo, lo que
bastaría con probar que los sujetos contaban con ciertos conocimientos de estar
realizando una conducta prohibida por el ordenamiento y que, pese a ello, decidió
continuar con su acción.
Quiero destacar que la probanza del dolo en el presente caso, le corresponde al
observador del proceso, es decir al juez. Al fiscal le corresponde atribuir desde las
diligencias preliminares un hecho doloso o culposo, ya dependerá de él. Lo cierto es
que hay que tener en claro lo que dice Claus Roxin, el dolo está en la cabeza del juez,
pues él no estuvo en el lugar de los hechos, serán las pruebas y datos externos que
corroboren que el sujeto pese a conocer el riesgo y el peligro concreto de su
conducta, decidió continuar.
Dicho esto, en el caso concreto la determinación del
actuar doloso o culposo del procesado, se determinará en juicio, a través de los
elementos de convicción que en dicho plenario se producirá en prueba; sin embargo,
debo señalar que, para el actor civil, la responsabilidad civil es a título de la DOLO,
conforme a la concepción normativista.
2.3. Relación de causalidad entre la acción y el daño
producido.
En el lenguaje civilista, la relación de causalidad
vincula la acción u omisión con el daño resarcible.
Dado que el artículo 101º del Código Penal establece
que las disposiciones del Código Civil resultan aplicables a la reparación civil ejercida
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Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
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Número y Rango de Fechas de ser el caso o [Link] e ingresando Tipo d e
Documento, Número, Remitente y Año, según corresponda.”
en el proceso penal, la relación de causalidad debería determinarse con el parámetro
de la causa adecuada recogida en el artículo 1985º del Código Civil.
La relación de causalidad puede fracturarse y, por lo
tanto, reconducir el daño a otra causa en cuatro supue stos legalmente previstos: el
caso fortuito, la fuerza mayor, el hecho determinante de un tercero y la imprudencia
de la propia víctima (artículo 1972º del CC).
En el caso concreto, la acción o conducta empleada
por los procesados, ha tenido como resultado la tentativa de homicidio con graves
daños físicos para la persona de Frank Elmer Salvador Pablo.
2.4. Daño producido.
El daño consiste en la afectación o lesión de un
interés jurídicamente reconocido. En el presente caso, la conducta del procesado
cumple con el elemento de certeza del daño, bajo los parámetros de la responsabilidad
extracontractual, la misma se explica a continuación.
DAÑO PATRIMONIAL.
La misma que comprende el daño emergente y lucro
cesante.
• Daño emergente. - es el daño directo al patrimonio,
que se expresa en una reducción de la misma.
En el presente caso el daño emergente del agraviado,
en su condición de estudiante y agricultor a quien hasta la fecha se encuentra con secuelas
físicas los gastos que ha ocasionado su tratamiento ascienden a la suma de S/. DIEZ MIL
CON 00/100 SOLES (10,000.00), y a consecuencia del hecho antijurídico delictivo, le causó
reducción patrimonial la cual tiene que ser resarcido.
• Lucro cesante. - es lo que se dejó de percibir como
consecuencia de la conducta antijurídica.
En el presente caso el lucro cesante, ocasionado al
agraviado en su condición de estudiante y agricultor, representa los ingresos que dejó de
percibir y tanto él como su familia y principalmente su progenitora que se ha dedicado a
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
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Número y Rango de Fechas de ser el caso o [Link] e ingresando Tipo d e
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cuidarlo exclusivamente, teniendo en cuenta que la actora civil se dedica a la agricultura,
que acumulado estos gastos ascienden a la suma de DIEZ MIL CON 00/100 SOLES (S/.
10,000.00), la misma que se tiene que resarcir.
DAÑO EXTRA PATRIMONIAL.
La misma que comprende el daño moral y el daño a
la persona.
• Daño moral. - Que es la afectación a los sentimientos
de la persona. En el presente caso el daño moral, ocasionado al agraviado, es las
constantes depresiones por el estado en que se encuentra y el sufrimiento por su condición
en que ha quedado solicitamos la suma de NOVENTA MIL CON 00/100 SOLES, (S/.
90,000.00), la cual debe indemnizarse.
• Daño a la persona. - que es el daño al proyecto de
vida, esto es, el daño al desarrollo de la personalidad.
“… (El daño al proyecto de vida) es un daño que
lesiona la libertad fenoménica de la persona, truncando o causando un menoscabo o
un retardo, o ambas situaciones, en su destino personal…”
En el presente caso el daño a la persona, ocasionado al agraviado menor de
dieciséis años, es el truncamiento de su proyecto de vida por cuanto esta menor
estaba cursando el cuarto año de educación secundaria; un adolescente con
mucha proyección para el futuro. La reciente jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos sobre el “daño al proyecto de vida” entre
1998 y el 2001 son tres, al menos, las sentencias de reparación de daños en las
que la Corte Interamericana de Derechos Humanos de San José de Costa Rica
hace referencia, analiza y repara el “daño al proyecto de vida” En ellas, la
Corte considera la reparación del “daño al proyecto de vida” al lado del
tradicional resarcimiento de los denominados “daños materiales” - como es
el caso del lucro cesante y del daño emergente - y de la indemnización del
llamado “daño moral”.
Las sentencias de reparación de daños, sustentadas en precedentes fallos
dictados sobre el fondo de los respectivos asuntos y a las que se hace
mención en el párrafo anterior, son las del 27 de noviembre de 1998,
recaída en el caso “María Elena Loayza Tamayo” con el Estado Peruano, la
de “Los Niños de la Calle” con el Estado de Guatemala, de fecha 26 de
mayo del 2001 y la sentencia “Cantoral Benavides”, con el Estado perua no,
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fechada tres de diciembre del 2001. La sentencia de reparación de daños
dictada por la Corte Interamericana en el caso “María Elena Loayza
Tamayo” con el “Estado del Perú” constituye un fallo histórico en materia
de reparación de daños causados al ser humano. En este primer
pronunciamiento la Corte analiza, profunda y extensamente y presta
especial atención al radical daño al “proyecto de vida”. En él se expresa
por el Tribunal que “conviene manifestar que este concepto ha sido
materia de análisis de parte de la doctrina y de la jurisprudencia recientes”.
Es decir, se reconoce por la Corte los primeros aportes que desarrollan la
temática del daño a la libertad fenoménica, es decir, al proyecto de vida,
por cierto, traída a colación al caso concreto.
Por tanto, si bien es cierto que objetivamente
no podemos acreditar tal daño, podemos deducir el quantum desde la
perspectiva desarrollada por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, la misma proponemos en la suma de NOVENTA MIL CON 00/100
SOLES (S/. 90,000.00), la cual debe ser indemnizada.
En consecuencia, el monto de la reparación civil se
resume como sigue:
Daño emergente S/. 10 000.00
DAÑO PATRIMONIAL Lucro cesante S/. 10 000.00
Daño moral S/. 90,000.00
DAÑO EXTRA PATRIMONIAL Daño a la persona S/. 90,000.00
TOTA L S/. 200,000.00
III. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DE LA REPARACIÓN
CIVIL.
La reparación civil es una de las consecuencias del
hecho antijurídico que puede estar contenido o no en un delito; de ahí que todo delito
es un hecho antijurídico; pero no todo hecho antijurídico es delito, este fundamento lo
encontramos expresado en el numeral 3) del artículo 12º del Código Procesal Penal.
Si bien no es una consecuencia jurídica indispensable
al momento de imponerse una pena, sí configura un mecanismo de satisfacción de
intereses de la víctima, cuando se aprecie la existencia de un daño; en ese sentido,
cabe mencionar que la reparación civil no siempre se determina con la pena, pues ésta
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solo requiere de la existencia de una conducta típica, antijurídica y culpable, mientras
que la reparación civil exige la constatación de un daño.
La Reparación Civil, no siendo una pena, ni tampoco
una Medida de Seguridad y menos una consecuencia accesoria, viene a ser una
pretensión civil, la misma que es accionada dentro del proceso penal, con la finalidad
de exigir no solo la restitución del bien (o en su defecto, se hará mediante el pago de
su valor), sino también la indemnización de daños y perjuicios, que debe ser fijada en
función a la magnitud de los daños y perjuicios ocasionados. Cumpliendo de esta
manera su función resarcitoria y reparador. Así el artículo 93° de Código Penal
preceptúa: "La reparación comprende:
1. La restitución del bien o, si no es posible el pago de su valor, y,
2. La Indemnización de los danos y perjuicios".
LA RESTITUCIÓN. - En tal sentido, por el término "(...) restitución debe
entenderse, como forma de restauración de la situación jurídica alterada por el
delito o devolución del bien dependiendo del caso, al legitimo poseedor o
propietario”. Caso contrario, si resulta Imposible la devolución del mismo bien,
entonces se efectuará el pago de su valor para restaurar o reponer la situación
jurídica quebrantada por la comisión de un delito o falta.
LA INDEMNIZACIÓN. - En tanto que, "la Indemnización asume un rol subsidiarlo y
de complemento, frente a la restitución, su valoración debe hacerse atendiendo a
la naturaleza del daño y de los perjuicios que este ha generado a la víctima”. Para
ello, se debe tener en cuenta los presupuestos de la Responsabilidad Civil
Extracontractual, como somos; la antijuricidad, la dañosidad, la causalidad y la
imputabilidad, para que las sentencias penales reflejen la magnitud del daño
ocasionado por el delito.
Asimismo, la Indemnización debe comprender el daño
emergente, el lucro cesante, el daño moral y el daño a la persona. De tal manera que,
en cuanto a, la determinación del quantum de los daños patrimoniales (Daño
emergente y Lucro Cesante), la doctrina nos señala, que esta no acarrea mayores
problemas, debido a que pueden ser perfectamente valorizados en términos
económicos. Así "la valorización y liquidación de los danos materiales o patrimoniales
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se determina objetivamente, mediante la pericia valorativa de determinación
correspondiente.
Invoco a mi favor el artículo 94º del NCPP, que
menciona: “se considera agraviado a todo aquel que resulte directamente ofendido
por el delito o perjudicando por consecuencias del mismo”.
Invoco también el artículo 98º del NCPP, “La acción
reparatoria en el Proceso Penal solo podrá ser ejercida por quien resulte perjudicado
por el delito, es decir, por quien según la ley civil este legitimado para reclamar la
reparación y, en su caso, los daños y perjuicios producidos por el de lito”.
Decreto legislativo 1307 que modificó el artículo 102º
del código procesal penal en su parte pertinente señala que en caso que no exista
oposición a la petición de la constitución en actor civil, no será necesaria la
convocatoria a una audiencia para resolver la misma, estableciendo como único
requisito la información del representante del Ministerio Público sobre los sujetos
procesales.
Invoco, además, el artículo 104º del NCPP, a efectos
que se me permita deducir nulidad de actuados, ofrecer medios de investigación y de
prueba, participar en actos de investigación y de prueba, intervenir en el juicio oral,
interponer los recursos impugnatorios que la ley prevé, intervenir en el procedimiento
para la imposición de medidas limitativas de derechos, y formular solicitudes en
salvaguarda de mi derecho.
Invoco la responsabilidad civil extracontractual
subjetiva contenida en el artículo 1969º del Código Civil que indica “Aquel que por
dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a indemnizarlo. El descargo por falta
de dolo o culpa corresponde a su autor.
IV. MEDIOS DE PRUEBA QUE ACREDITAN LA
REPARACIÓN CIVIL.
Al amparo del PRINCIPIO DE COMUNIDAD DE LA
PRUEBA, hace suyos los medios de prueba que el representante del Ministerio Público
ofreció en su Requerimiento Acusatorio, toda vez que los mismos, no solo permitirán
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
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acreditar que el procesado es responsable del delito contra la Libertad Sexual, en su
modalidad de violación sexual; sino que acreditará la comisión del hecho antijurídico
que ha generado un daño irreparable en el agraviado así mismo presente medios
probatorios.
MEDIOS PROBATORIOS.
1.- Boleta de Venta Electrónica EB01-329 de fecha 24 de ENERO de 2022 POR LA
SUMA DE S/.135.00
2.- Boleta de Venta Electrónica EB01-6 de fecha 22 de FEBRERO DE 2022 por la
suma de S/.60.00
3.- Boleta de Venta Electrónica EB01-7 de fecha 22 de FEBRERO DE 2022 por la
suma de S/.60.00
4.- Boleto de viaje Nº059476 de fecha 16 de diciembre de 2020 por la suma de
S/.20.00
5.- Boleta de Venta Nº000306 de fecha 10 de diciembre de 2021 por la suma de
S/.80.00 ochenta soles.
Por tanto:
Pido a Usted, señor Juez, se sirva tener en cuenta al momento de resolver la
constitución en actor civil y se dé por presentado los medios probatorios.
Anexos.-
1.- Boleta de Venta Electrónica EB01-329 de fecha 24 de ENERO de 2022 POR LA
SUMA DE S/.135.00
2.- Boleta de Venta Electrónica EB01-6 de fecha 22 de FEBRERO DE 2022 por la
suma de S/.60.00
3.- Boleta de Venta Electrónica EB01-7 de fecha 22 de FEBRERO DE 2022 por la
suma de S/.60.00
4.- Boleto de viaje Nº059476 de fecha 16 de diciembre de 2020 por la suma de
S/.20.00
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 de D.S. 070 -2013-PCM y la Tercera Disposición
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5.- Boleta de Venta Nº000306 de fecha 10 de diciembre de 2021 por la suma de
S/.80.00 ochenta soles.
POR LO EXPUESTO:
A usted señor Juez solicito, tener por absuelto el
trámite de Requerimiento Acusatorio y proceder con arreglo a ley.
Ayacucho, 28 febrero de 2022.
Aprobado por:
___________________________________
MARIO WALTER BÉJAR APAZA
[Link]. 4188
DEFENSOR PUBLICO
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS
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