JORGE LUIS DE ARCE PEREZ
Abogado
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SEÑOR
JUEZ PRIMERO DE FAMILIA
SANTA MARTA MAGDALENA
E. S. D.
REFERENCIA: EJECUTIVO DE ALIMENTOS PARA MENOR
RADICACIÓN: 47001-31-60-001-2023-00471-00
DEMANDANTE: CAMILAANDREA ARIAS RODRIGUEZ en
representación de la menor
GABRIELA LUCIA TINJACA ARIAS.
DEMANDADO: JHON WILLIAM TINJACA VALENCIA.
JORGE LUIS DE ARCE PEREZ, mayor de edad, vecino de este
municipio, abogado titulado y en ejercicio, identificado con C.C. No
19.583.625 expedida en Fundación Magdalena y T.P. No 118257 del C.S
de la J, Obrando en mi calidad de apoderado de la señora CAMILA
ANDREA ARIAS RODRIGUEZ, mayor de edad, vecina de este
municipio identificada con C.C. No 1, 063.958.040 expedida en Santa
Marta Magdalena, quien a su vez actúa en representación de su hija
menor GABRIELA LUCIA TINJACA ARIAS, me permito formular ante
su despacho, dentro la oportunidad procesal prevista, por medio de este
escrito recurso de reposición y en subsidio el de apelación, en contra
del auto que niega mandamiento de pago del 21 de noviembre de
2023, publicado en estados del 22 de noviembre de 2023, en los
siguientes términos:
Este despacho niega mandamiento de pago,…..Aduciendo que el
documento como título base de recaudo no presta mérito
ejecutivo, como quiera que no contiene una obligación
alimentaria exigible, dado que no se estableció desde que
fecha el señor JHON WILLIAM TINJACA VALENCIA se
comprometía a pagar las sumas de dineros por concepto de
alimentos…… Y su despacho sustenta dicha negación en la siguiente
normatividad:
El artículo 422 del Código General del Proceso determina lo siguiente:
“Pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y exigibles que
consten en documentos que provengan del deudor o de su causante, y constituyan plena
prueba contra él, las que emanen de una sentencia de condena proferida por juez o tribunal
de cualquier jurisdicción, o de otra providencia judicial, o de las providencias que procesos
de policía aprueben liquidación de costas o señalen honorarios de auxiliares de la justicia, y
los demás documentos que señale la ley. La confesión hecha en el curso de un proceso no
constituye título ejecutivo, pero sí la que conste en el interrogatorio previsto en el artículo
184.”
Y el artículo 111 del Código de la Infancia y de la Adolescencia en el numeral tercero señala
lo siguiente:
“3. Cuando se logre conciliación se levantará acta en la que se indicará: el monto de la cuota
alimentaria y la fórmula para su reajuste periódico; el lugar y la forma de su cumplimento; la
persona a quien debe hacerse el pago, los descuentos salariales, las garantías que ofrece el
obligado y demás aspectos que se estimen necesarios para asegurar el cabal cumplimiento
de la obligación alimentaria. De ser el caso, la autoridad promoverá la conciliación sobre
custodia, régimen de visitas y demás aspectos conexos.”
Pues el suscrito esta totalmente en desacuerdo con la interpretación que la da su despacho
a las normas antes citadas, porque efectivamente el documento aportado como base de
recaudo ejecutivo en este proceso ejecutivo de alimentos, el cual es un acta de conciliación,
reúne todos y cada uno de los requisitos que exije la norma y esto se lo sustento de la
siguiente manera:
LA OBLIGACION QUE SE ENCUENTRA DICHA ACTA DE CONCLIACION ES EXPRESA, ya que
quiere decir que se encuentra debidamente determinada, especificada, y patente
en el título” y no sea el resultado de una presunción legal o una interpretación
de algún precepto normativo,… El ser expreso implica que se manifieste con
palabras, quedando constancia escrita y en forma inequívoca la obligación, que
conlleve a la claridad, es decir que la obligación sea clara porque sus elementos
constituidos y su alcance emerja de la lectura misma del título ejecutivo. ….Como
se puede observar en el acta de conciliación se determina una cuota mensual
por concepto de alimentos de $ 175.000 los primeros cinco días de cada mes.
Como se puede observar esta la suma estipulada de manera expresa y con fecha
de cumplimiento que debe ser los cinco primeros días de cada mes y si el acta se
firmo el dia 29 de mayo de 2019, entonces se entiende de manera clara y precisa
sin hacer ningún esfuerzo mental que la primera cuota a cancelar era del primero
al cinco de junio de 2019.
LA OBLIGACION QUE SE ENCUENTRA EN DICHA ACTA ES CLARA…………………..
Clara: “consiste en que sus elementos aparezcan inequívocamente señalados; no
puede haber duda de su objeto (crédito) ni de sus sujetos (acreedor y deudor),
la obligación que no pueda entenderse en un solo sentido, no tendrá claridad.
En el acta de conciliación aportado como base de recaudo en el proceso de la
referencia, no existe ninguna duda de su objeto y asi lo reconoce el demandado
cuando firma dicha acta y es entendida por la parte citada del deber de alimentos
con respecto a su menor hija.
LA OBLIGACION QUE SE ENCUENTRA EN DICHA ACTA ES EXIGIBLE……………..
Exigible: “significa que únicamente es ejecutable la obligación pura y simple. Y
efectivamente la obligación suscrita por el demandado es ejecutable porque es
una obligación pura y simple…………. obligación es pura y simple, es decir,
aquella obligación con efecto inmediato e inminentemente exigible desde el momento en que
mediante la autonomía privada de las partes o por cualquier otra fuente de las obligaciones nace a
la vida jurídica…… Como en este caso el acta firmado por el demandado el cual se
utilizo como base de recaudo ejecutivo en el proceso de la referencia.
De igual manera ese despacho menciona el 111 del Código de la Infancia y de la
Adolescencia en el numeral tercero……………………………….Pero al respecto realizo
lo mismo que ese despacho hizo………………………………………………………………
Como bien puede observar ese despacho el acta si cumple también con lo establecido en el
articulo 111 numeral tercero del CODIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA, por lo
siguiente:
Primero…Se encuentra un acta suscrita en donde se encuentra el monto de la cuota de
alimentos la cual es CIENTO SETENTA Y CINCO MIL PESOS M/L ..$ 175.000.
Segundo…..En la misma se encuentra establecido la formula del reajuste periódico el cual
se estipulo de acuerdo lo que determine el gobierno nacional cada año.
Tercero……En ella se estipulo el lugar, la forma de cumplimiento y la persona a quien debe
hacerse el pago,, es decir se estipulo claramente que se enviaría por efectiv los primeros
cinco días de cada mes, quedando claramente entendido y sin ningún enredo que la primera
cuota se pagaría entre el primero de junio al cinco de junio de 2019, toda vez que el acta se
estaba suscribiendo el dia 29 de mayo por el demandado, demandante y el defensor de
familia, es por esta razón que no comprendo porque ese despacho le da una interpretación
errónea a la norma y al acta, pues no se necesita de hacer mucho esfuerzo mental para saber
desde cuando es la fecha en la que debía cumplir el señor JHON WILLIAM TINJCA VALENCIA,
con su obligación alimentaria para con su hija menor GABRIELA LUCIA TINJACA ARIAS.
Como se puede ver claramente el documento osea el acta de conciliación cuenta con los
requisitos de forma para su existencia, pues del mismo se infiere que: (i) consta en un
documento, (ii) que proviene del deudor osea del padre de la menor y (iii) que constituye
plena prueba contra él; así como también cuenta con todos los requisitos de fondo, ya que
contiene una suma cierta de dinero, identifica plenamente al acreedor y deudor, y se
evidencia que la obligación es exigible, debido a que tiene el término dentro del cual debía
cancelarse las respectivas cuotas de alimentos que se generan mensualmente.
Por lo anterior, las obligaciones por cuyo cumplimiento se acudió a la jurisdicción, tienen las
tres características expuestas (clara, expresa y exigible).
POR LO TANTO EN EL ACTA SI ESTA CLARO Y DIAFANO DESDE CUANDO DEBIA CUMPLIR
LA CUOTA DE ALIMENTO EL DEMANDADO PARA CON SU HIJA, YA QUE EL ACTA SE
SUSCRIBIO EL DIA 29 DE MAYO DE 2019 Y SON LOS PRIMEROS CINCO DIAS DE CADA MES,
PUES LA PRIMERA CUOTA SE DEBIO DAR ENTRE EL PRIMERO Y CINCO DE JUNIO DE
2019, porque es una obligación pura y simple, pero desgraciadamente el juzgado no lo
entendio asi perjudicando de esta manera los derechos de la menor los cuales estan por
encima de los demás derechos tal y como lo establece la norma constitucional ………
Artículo 44. Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad
física, la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y
nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la
educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión. Serán
protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro,
venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las
leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia. La familia, la
sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño para
garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos.
Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la
sanción de los infractores. Los derechos de los niños prevalecen sobre los
derechos de los demás……..
A su turno el CODIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA establece lo
siguiente………… Artículo 6º. Reglas de Interpretación y aplicación. Las normas
contenidas en la Constitución Política y en los Tratados o Convenios
Internacionales de derechos humanos ratificados por Colombia, en especial la
Convención sobre los Derechos del Niño, harán parte integral de este Código, y
servirán de guía para su interpretación y aplicación. En todo caso, se aplicará
siempre la norma más favorable al interés superior del niño, niña o adolescente.
Artículo 9º. Prevalencia de los derechos. En todo acto, decisión o medida
administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que deba adoptarse en relación
con los niños, las niñas y los adolescentes, prevalecerán los derechos de estos,
en especial si existe conflicto entre sus derechos fundamentales con los de
cualquier otra persona.
Artículo 24. Derecho a los alimentos. Los niños, las niñas y los adolescentes
tienen derecho a los alimentos y demás medios para su desarrollo físico,
psicológico, espiritual, moral, cultural y social, de acuerdo con la capacidad
económica del alimentante. Se entiende por alimentos todo lo que es
indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica,
recreación, educación o instrucción y, en general, todo lo que es necesario para
el desarrollo integral de los niños, las niñas y los adolescentes. Los alimentos
comprenden la obligación de proporcionar a la madre los gastos de embarazo y
parto.
Es necesario traer a colación el articulo 11 del código general del proceso….
…Artículo 11. Interpretación de las normas procesales. Al interpretar la ley
procesal el juez deberá tener en cuenta que el objeto de los procedimientos es
la efectividad de los derechos reconocidos por la ley sustancial. Las dudas que
surjan en la interpretación de las normas del presente código deberán aclararse
mediante la aplicación de los principios constitucionales y generales del derecho
procesal garantizando en todo caso el debido proceso, el derecho de defensa, la
igualdad de las partes y los demás derechos constitucionales fundamentales. El
juez se abstendrá de exigir y de cumplir formalidades innecesarias………….
En el caso de que nos ocupa de este recurso el despacho desconoció todas las
normas antes descritas, perjudicando de esta manera los derechos de la a menor
GABRIELA LUCIA TINJACA ARIAS, razón que me impulso a presentar el presente
recurso.
Señor juez, si ahora analizamos el acta base de recaudo ejecutivo a la luz de la
ley 640 de 2001……Entonces tenemos lo siguiente:
ARTÍCULO 1. Acta de conciliación. El acta del acuerdo conciliatorio deberá
contener lo siguiente:
1. Lugar, fecha y hora de audiencia de conciliación.
2. Identificación del conciliador.
3. Identificación de las personas citadas con señalamiento expreso de las que
asisten a la audiencia.
4. Relación sucinta de las pretensiones motivo de la conciliación.
5. El acuerdo logrado por las partes con indicación de la cuantía, modo, tiempo
y lugar de cumplimiento de las obligaciones pactadas.
Como puede observar su señoria el acta aportada cotmo base de reacaudo
ejecutivo en el proceso de la referncia cumple con los requisitos del articulo
antes mencionado, y el mismo fue realizado a la luz de dicha norma.
Señor juez el resultado de una obligación clara, expresa y exigible a través de un
Acta de Conciliación se configura entonces en un título ejecutivo, y no en un
título valor como ERRONEAMENTE CALIFICO SU DESPACHO EL ACTA DE
CONCILIACION APORTADO EN LA PRESENTE DEMANDA, PUES LE EXIJE UNA
FECHA DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION LA CUAL, EFECTIVAMENTE LA
CONTIENE DE MANERA INTRINSINCA. PARTIENDO DESDE EL MOMENTO EN SE
FIRMA EL ACTA, SITUACION ESTA QUE NO FUE ANALIZADA POR SU
SEÑORIA……Pues el suscrito sostiene que el despacho incurrio en defecto
factico, sustantivo y material al valorar indebidamente el acta de conciliación,
exigiendo que el acta debía tener fecha de cumplimiento de la obligación
alimenticia….Siendo esto un yerro catastrófico ya que la firma del acta
establece la fecha de realización de la conciliación y si se dice que los cinco
primeros días de cada mes se entiende de manera clara que es inmediatamente
los cinco primeros días del mes subsiguiente, puesto que se trata de alimentos
y estos son diarios y permanentes, esta valoración errónea del juzgado pone en
peligro los derechos fundamentales de la menor, de acuerdo a lo estipulado en
la norma constitucional el cual en resumidas cuentas establece que los derechos
de los niños priman ante los demás derechos, esta mala valoración de su
despacho desborda los preceptos legales que regulan este tema.
Sobre la procedencia del resguardo en tratándose de falencias en la
valoración probatoria, ha dicho esta Corte que:
(…) ha explicado la
Sala que “[u]no de los supuestos que estructura aquella
[vía de hecho] es el defecto fáctico, en el que incurre el
juzgador cuando sin razón justificada niega el decreto o
la práctica de una prueba, omite su valoración o la hace
en forma incompleta o distorsionando su contenido
objetivo; incluso, cuando olvida apreciar el material
probativo en conjunto o le confiere mérito probativo a
un elemento de juicio que fue indebidamente
recaudado. Esto, porque si bien los jueces tienen un
amplio margen para valorar el acervo probatorio en el
cual deben fundar su decisión y formar libremente su
convicción, inspirándose en los principios científicos de
la sana crítica (artículo 187 del Código de
Procedimiento Civil), también es cierto que jamás
pueden ejercer dicho poder de manera arbitraria,
irracional o caprichosa. Y es que la ponderación de los
medios de persuasión implica la adopción de criterios
objetivos, no simplemente supuestos por el fallador;
racionales, es decir, que sopesen la magnitud y el
impacto de cada elemento de juicio; y riguroso, esto es,
que materialicen la función de administración de
justicia que se le encomienda a los funcionarios
judiciales sobre la base de pruebas debidamente
incorporadas al proceso” (STC, 10 oct. 2012, rad.
2012- 02231-00, reiterada en STC9780-
2021).
Por lo anteriormente descrito solicito respetuosamente a este
despacho lo siguiente:
PETICIÓN.
PRIMERO: solicito recurso de reposición en contra del auto
expedido el día 21 de noviembre de 2023 y publicado en estado
el dia 22 de noviembre de 2023, por medio del cual negó el
mandamiento de pago y en caso de que su posición siga
incólume, recurso de apelación para que pase su superior
jerárquico a decidir sobre el presente recurso.
Del Señor Juez, Atentamente
JORGE LUIS DE ARCE PEREZ
CC 19.583.625 Fcion
T.P. No 118257 del C. S de la J
