DERECHO I

• LICDA. LORENA MARISOL LEIVA MADRID

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PLURALISMO JURÍDICO
en Guatemala Podemos evidenciar que existe una realidad jurídico
dicotómica dentro de la cual se desenvuelve la mayoría de la población
indígena guatemalteca .

por eso es necesario hoy entender que es el EL MONISMO JURÍDICO y

el PLURALISMO JURÍDICO
• EL MONISMO JURÍDICO es una teoría jurídica basada en el modelo
Estado - Nación que concibe al estado como
la única fuente de derecho.
• No puede haber derecho más allá del
Estado.
 EL PLURALISMO JURÍDICO implica la
aceptación de que varios órdenes jurídicos
pueden convivir en un mismo espacio y
tiempo, negando la exclusividad estatal en la
producción de normas jurídicas .
Los ordenamientos jurídicos que coexisten en Guatemala son
el estatal y el indígena, aunque este último no cuente con el
aval del Estado.
• La comunidad jurídica guatemalteca (profesionales del derecho,
universidades y operadores de justicia no asumen en su generalidad,
por el momento, la teoría del pluralismo jurídico y mucho menos
considera al Derecho Indígena como un ordenamiento jurídico
completo, positivo, vigente y coexistente con el del Estado.
• A nivel constitucional Se carece de un reconocimiento de la
personalidad jurídica de las formas de organización política o pública
de los pueblos indígenas .
• Solo en ciertas leyes sectoriales (agrarias, ambientales y culturales )
es posible obtener algún reconocimiento a los efectos administrativos
propios y por asimilación en el código civil a través del conocimiento
de las agrupaciones sociales destinadas a la ejecución de proyectos
de desarrollo (formas civilistas, mercantiles, agrarias, ambientales o
cooperativistas ).
• podemos concluir que con o sin reconocimiento y iuspositivo,hoy la
vigencia del derecho indígena es incuestionable hoy ha sido
científicamente demostrada . Incluso, como ordenamiento jurídico,
tiene sus mecanismos de positivización y esta situación en sí misma
no plantea ningún problema a sus operadores . hoy el problema surge
cuando se produce necesariamente el relacionamiento entre ambos
ordenamientos y ninguno de ellos tiene mecanismos para coexistir en
la vida jurídica .
Con base a lo anteriormente expuesto debemos Conocer los
distintos ordenamientos conductuales

• EL DERECHO ESTATAL ( DERECHO

FORMAL, OFICIAL O LADINO)
• EL DERECHO
CONSUETUDINARIO.
• Los términos derecho y costumbre deben ser diferenciados como 2
instituciones distintas en cuanto a sus objetivos en la normatividad y
uso ( según Bodenhaimer)
• LA COSTUMBRE es la repetición constante y uniforme de una regla de
conducta , en el convencimiento de que ella obedece a una
necesidad.

• EL DERECHO CONSUETUDINARIO La asociación de investigación y

Estudios Sociales (ASIES) consideran que el derecho consuetudinario
son los conceptos, creencias y normas que en la cultura propia de la
comunidad definan acciones perjudiciales o delictuosas; cómo y ante
quién debe el perjudicado buscar satisfacción por reparación, las
sanciones para estas acciones delictuosas o perjudiciales, cómo
deben aplicarse estas sanciones y quién debe aplicarlas.
• Hay diferentes formas de conceptualizar el derecho consuetudinario
• Según la Real Academia española derecho consuetudinario es: el
derecho introducido por la costumbre

• Luís Alberto Padilla considera que el derecho consuetudinario es el

ordenamiento jurídico que nace espontáneamente en el seno de un
conglomerado social determinado y se caracteriza por tener 1º de
eficacia mayor que el del derecho positivo. Se trata pues del derecho
social por excelencia.
Otras denominaciones del Derecho consuetudinario:
✓Ordenamiento consuetudinario
✓Derecho indígena
✓Sistema jurídica maya
✓Derecho comunal
✓Derecho alternativo
✓Derecho paralelo
✓Costumbre jurídica comunal
• Es importante distinguir 3 jerarquía dentro del derecho
consuetudinario .
• DERECHO CONSUETUDINARIO en sí ,que es el conjunto de normas
que regulan las relaciones sociales en una comunidad, basada en la
costumbre, sin importar que sean necesariamente indígenas, como
han dado a entender diversos autores .
• DERECHO INDÍGENA es el segmento del denominado derecho
consuetudinario que a diferencia de lo manifestado anteriormente su
campo de acción radica en las comunidades indígenas .
• Y EL SISTEMA JURÍDICO MAYA que es parte del
derecho consuetudinario que se desarrolla en las
comunidades indígenas específicamente en las
comunidades mayas y manifiesta los elementos de
cualquier otro sistema jurídico . esta denominación
sólo es aplicable para la región de pueblos mayas .
Condiciones o elementos del Derecho consuetudinario
❖Subjetivo: requiere la convicción de obligatoriedad de esos usos, la
conciencia común de la validez de las normas consuetudinarias, y que en
términos técnicos se denomina opinio juris seu necessitatis.

❖Objetivo: serie de usos sociales repetidos en forma constante, durante

largo tiempo, lo que en términos jurídicos se designa como inveterata
consuetudo.
En las relaciones entre el Derecho consuetudinario y
el Derecho estatal, es común evidenciar las siguientes
hipótesis:

*Delegante
se da cuando por medio de una norma jurídica
no escrita se autoriza a determinada instancia
para crear derecho escrito . (monarquía
absoluta) ▪ Derogatorio
• Delegado la costumbre se da en sentido
• Se da en aquellos casos en que la ley remite a opuesto al de los textos legales,
la costumbre para la solución de modificándolos o derogándolos.
determinadas controversias . (ver arto 2 LOJ) (COMMON LAW
 Características del Derecho consuetudinario
• Es eminentemente conciliador: emplea recursos persuasivos,
acudiendo a aspectos religiosos, morales, de buen trato.
• Es un derecho oral: se evitan engorrosos tramites de las citaciones y
formalidades escritas que tanto retrasan los procesos.
• Derecho que fundamenta su vigencia en la positividad del consenso:
consenso y convencimiento colectivo de que atacar la norma es lo
mejor para la preservación de la cohesión y convivencia.
 Ventajas del Derecho consuetudinario
❑Celeridad procesal: se eliminan las formalidades del Derecho oficial, las conciliaciones se agotan
en una o dos audiencias.
❑Economía: el uso de citaciones orales en al propia comunidad y el trabajo ad honórem del
conciliador, ahorra cantidades significativas de dinero.
❑Se neutraliza el factor idiomático: se usa el idioma propio de los interesados, y se evita con ello
los problemas de comunicación de la barrera idiomática, previniéndose el riesgo de
interpretación deformada o interesada.
❑Mayor equidad: el racismo y el etnocentrismo son fenómenos aun no superables en aquellos
países con fuerte concentración de población indígena.
DIFERENCIA ENTRE COSTUMBRE Y
DERECHO CONSUETUDINARIO
DIFERENCIA ENTRE
COSTUMBRE Y DERECHO
CONSUETUDINARIO
DERECHO CONSUETUDINARIO O
COSTUMBRE COSTUMBRE JURIDICA
Una costumbre es un • Una costumbre juridica
modo de actuar de es una manera de
cierto grupo de gente, proceder, cuando no se
algo como el día de le encuentra solucion a
muertos, el día de las un caso, y dentro del
madres, implica un registro alguna vez
protocolo, llevar flores, existio uno igual o
regalos etc. No tiene parecido, y lo
sanción si no lo haces, resuelven de la misma
porque cada quien es manera, a esto se le
libre de creencias y llama costumbre
costumbres. juridica.
La diferencia estriba en la obligatoriedad. Esto significa
que hay hechos que se repiten constantemente en la
vida social, pero que en el momento en que comienzan
a considerarse como normativos , como lo que debe
hacerse, se entra en el campo de la Costumbre Jurídica.
DERECHO CONSUETUDINARIO EN EL
ORDENAMIENTO JURÍDICO
GUATEMALTECO
 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA
REPUBLICA DE GUATEMALA
•Articulo 58. Identidad cultural.
•Articulo 66. Protección a grupos étnicos.
 CONVENIO No.169, DE LA ORGANIZACIÓN
INTERNACIONAL DEL TRABAJO, SOBRE
PUEBLOS INDÍGENAS Y TRIBIALES EN PAÍSES
INDEPENDIENTES

•Articulo 8.
LEY DE LOS CONSEJOS DE DESARROLLO
URBANO Y RURAL. Decreto No. 11-2002
del Congreso de la República de
Guatemala.
• Articulo 23. Consejos Asesores Indígenas.
 CÓDIGO MUNICIPAL
• Articulo 20. Comunidades de los pueblos indígenas.
• Articulo 21. Relaciones de las comunidades de los
pueblos indígenas entre sí.
 LOS ACUERDOS DE PAZ
Los acuerdos de paz constituyen el fruto de un largo proceso de negociación
llevado a cabo para poner fin a una lucha que duró 30 años, y buscando una
sociedad más justa, estos Acuerdos constituyen los instrumentos jurídico-
políticos por los cuales las partes (Estado y Guerrilla) sentaron las bases para
alcanzar los fines de desarrollo social, económico, político cultural etc, que no
fueron alcanzados a través de la lucha armada; cuyo ultimo instrumento
denominado ACUERDO DE PAZ FIRME Y DURADERA fue suscrito en la ciudad de
Guatemala el 29 de diciembre de 1,996
Dentro de los diversos instrumentos suscritos y reconocidos dentro de los
Acuerdos de Paz se encuentran:
EL ACUERDO DE IDENTIDAD Y DERECHO DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS que tiene
por objeto el reconocimiento de la identidad de los pueblos indígenas para la
construcción de la unidad nacional y basada en el respeto y ejercicio de los
derechos políticos, culturales, económicos y espirítales indígenas, en el apartado
IV del referido acuerdo Titulado Derecho Civiles, Políticos Sociales y Económicos
en lo relativo al Derecho Consuetudinario Indígena guatemalteco ( leerlo)
• Como resultado de los Acuerdos de Paz surge en Guatemala la necesidad de dar
respuestas plurales a un conglomerado social plural. De esa cuenta la
modernización del sector justicia como ente responsable de la eficacia del
ordenamiento jurídico es impostergable por 3 razones:
• 1.- Porque el derecho estatal se expresa por medio de Códigos escritos, de modo
que el que interpreta debe ser persona con formación multidisciplinaria.
• 2.- Su eficacia queda en manos de operadores de justicia encargados de
interpretar y aplicar las leyes con la debida argumentación lógica y filosófica que
el caso requiere.
• 3.- La justicia se imparte en un país pluricultural, que no tiene acceso
a la justicia oficial, porque no la comprende o bien porque no tiene
medios para trasladarse de lugares remotos a los lugares que
centralizan la aplicación de justicia y que tienen una practica ancestral
de aplicar su propio derecho.
En los esquemas de los Acuerdos de Paz debía fortalecerse el
Derecho Indígena, reconociendo las competencias que le asigna el
Convenio 169 de la OIT.
Lo anterior significa que junto con la justicia oficial, deben
implementarse el fortalecimiento de los mecanismos que emplean las
autoridades indígenas cuando lo necesiten; sin embargo , la corte no
lo contempla.
El modelo vislumbrado por los Acuerdos de Pan y el Plan de
Modernización es un modelo cercano a los ciudadanos, sus idiomas,
sus culturas, que les permita resolver conflictos con mejor
formalismo, tiempo y gasto, y que la haga mas accesible a los
excluidos.
Los Acuerdos de Paz impulsan una justicia de paz comunitaria, que se
resuelve con equidad por jueces logos, pero cercanos a la cultura e
idioma de la gente.
• Que el es el Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indígenas y
tribales.
• también conocido como Convención 169 de la OIT o Convenio 169 de
la OIT, es una convención adoptada por la Organización Internacional
del Trabajo (OIT) en 1989.
• El objetivo del Convenio 169 es superar las prácticas discriminatorias que afectan
a estos pueblos y hacer posible que participen en la adopción de decisiones que
afectan a sus vidas, por lo que los principios fundamentales de consulta previa y
participación constituyen su piedra angular.
MUCHAS GRACIAS