Las penas

Las penas

Referencias
LECCIÓN 1 de 2

Las penas

Concepto

Los fines del derecho penal y los fines de la pena son temas que
generalmente se tratan paralelamente, y algunos autores señalan que son
coincidentes. Se puede apreciar inclusive que la nominación misma de
nuestra materia (derecho penal) ya posee una carga implícita, es decir, da a
entender o adelanta que trata sobre “la pena”, la sanción o el castigo.

Vimos en unidades anteriores que la norma se compone de dos elementos,

un supuesto de hecho y la consecuencia jurídica que su realización trae
aparejada, es decir la sanción penal, y justamente este tipo de consecuencia
es lo que diferencia al derecho penal del resto de las ramas del
ordenamiento. Debemos tener en cuenta además que nuestro ordenamiento
tiene previstas dos formas de reacción penal: aplicación de una pena o –en
su caso- la aplicación de una medida de seguridad.

Hay que agregar además que al referirnos a la sanción penal, se pueden

distinguir tres momentos:
1er momento, de conminación: acontece cuando el legislador individualiza la
escala penal en abstracto (poder legislativo).

2do momento, de imposición: se desarrolla durante la individualización

judicial de la pena (poder judicial).

3er momento, de ejecución: transcurre durante el cumplimiento o ejecución

de la pena (poder judicial – administrativo).

Fundamento y fines de la pena.

Repetimos: nuestro sistema se incluye entre los llamados de “doble vía”, o

sea que regula sanciones penales y medidas de seguridad.

¿Y qué es la pena? Existen muchas definiciones y cada autor le da a su

definición un matiz particular, pero nadie podría negar que con el término
“pena” se hace referencia a un castigo, a un mal. Un mal o castigo que se
imprime a una persona que ha sido encontrada responsable de haber
cometido otro mal, es decir de haber dañado o puesto en peligro un
determinado bien reconocido por el ordenamiento jurídico penal como digno
de protección.

Recordemos también que la punibilidad y su correlativo, la pena, son

consecuencias de la comisión de un hecho típico, antijurídico y culpable. Es
por esto que la mayoría de los autores consideran que estos temas no
forman parte de la teoría del delito sino que son consecuencias eventuales
que podían producirse por haber una persona cometido un hecho luego
denominado “delito”.

La definición de pena que acabamos de mencionar, como la aplicación de un

mal a la persona que causó previamente otro mal, es lo que también se ha
dado en llamar tradicionalmente efecto retributivo de la sanción penal. Por
supuesto, la determinación, extensión, aplicación y administración de este
castigo está a cargo de un órgano estatal investido constitucionalmente de
poder jurisdiccional.

¿Y cuál es el fundamento o el fin del derecho penal? (interrogante

inseparable del que se pregunta por los fines de la pena o sanción penal). Se
citan muchos argumentos a los fines de explicar esta cuestión, no obstante,
se coincide en que la primera razón o fundamento se encuentra en la misma
naturaleza humana y en la vida en sociedad. El ser humano -organizado
socialmente- acuerda que determinados bienes son merecedores de
protección legal, y ya sea que adhiramos a posturas contractualistas o no, la
mayoría de nosotros acordaría en que lo que hoy es “el derecho penal” (así
como el derecho en general) se originó con el objeto de limitar el ejercicio de
la justicia por mano propia (privada) - (la venganza). Se trasladó esta tarea a
manos del Estado, y este -luego de una larga evolución- la delegó en órganos
profesionales, los que -de a poco- comenzaron a realizarla con cierta
objetividad.
Es por esto que -no obstante lo señalado- también muchos autores sostienen
que no es exactamente lo mismo el fundamento o fin del derecho penal que
el fundamento o fin de la pena, o por lo menos la finalidad que ésta debería
cumplir. Para comprender mejor la deferencia trataremos las distintas
“teorías de la pena”.

Teorías.

 Estas teorías pueden dividirse en tres grandes grupos:

1. T. Absolutas o Retributivas;

2. T. Relativas o Preventivas; y

3. Mixtas.

A su vez las “preventivas o relativas” se dividen en:

a) Prevención General y

b) Prevención Especial.

La Prevención General a su vez se divide en:

a1) Prevención General Negativa y

b1) Prevención General Positiva.

1. T. Absolutas o Retributivas :

Primera en el tiempo encontramos la teoría retributiva o absoluta de la pena,

que la ve como un fin en su misma, sin buscar nada más allá de la sanción
justa y adecuada, siempre en relación al injusto cometido y la culpabilidad del
autor. Mira hacia el pasado, solo al hecho cometido, y no al futuro como sí lo
hacen las teorías preventivas. Las teorías absolutas se fundamentan en el
Estado como guardián de la justicia, y en la posibilidad de autodeterminación
del individuo.

Desde el punto de vista de muchos autores, esta finalidad atribuida a la pena

es la que más responde a un criterio de sinceridad, y es más respetuosa de la
integridad espiritual o moral del sancionado, ya que no abre juicios futuristas
generales o especiales, y se limita solo a analizar qué hizo el sujeto, y de
acuerdo a esto, y al grado de su culpabilidad, determina lo que a su criterio
debe penar para poder así cumplir con la sociedad, y pagar o retribuir de
alguna forma el mal ocasionado.

Esta teoría es representada generalmente con el sistema dialéctico

hegeliano:
1) Tesis: voluntad general contenida en el ordenamiento jurídico penal (ej. no
matarás).
2) El delito sería la antítesis o negación de la tesis, acto de contenido
voluntario individual (ej. la provocación de una muerte, homicidio).

3) La pena, como negación de la negación o anulación jurídica del acto

contrario a derecho obraría como síntesis, tendiendo así a restablecer la
tesis.

Ventajas:
1) Impone un límite claro y firme para el castigo. La pena debe medirse en
relación a la gravedad del injusto y de la culpabilidad del autor
(proporcionalidad). La sanción no puede ser mayor que la gravedad del
delito.

Desventajas:
1) La imposición de un mal no es un medio adecuado de lucha contra la
delincuencia (en realidad el medio adecuado de lucha contra la delincuencia
es la tarea de prevención, pero entendida en otro sentido, en sentido amplio;
se le pide al derecho penal una finalidad que no es de su naturaleza).

2) La culpabilidad está ligada a la libertad (libre albedrío), que es

indemostrable (tan indemostrable como el determinismo).

2. T. Relativas o Preventivas ([Link].):

Para este grupo de teorías, la pena deja de ser vista como un fin en si mismo,
y pasa a ser un medio para algo. El fin es social y va más allá del castigo,
busca prevenir el delito, y la pena ya no solo mira al pasado sino al futuro
(objetivo: que no se vuelva a delinquir).

a) Prevención General ([Link].1.):

a1) Negativa: el mensaje a la sociedad es el siguiente: “si cometen un delito serán castigados”. Como lo
indica el nombre es de contenido general (está dirigida a toda la sociedad) y negativo (amenaza con pena la
violación de la ley). Esta teoría nace con Feurbach (aprox. 1800). La sanción penal en abstracto actuaba
como coacción psicológica. Finalidad: provocar miedo a la imposición de una pena.

a2) Positiva o integradora: el mensaje también es general (a toda la sociedad) pero positivo. El acento no
está en el momento de la conminación y si en el momento de su aplicación. El mensaje sería: “este sujeto
delinquió, por eso lo condeno, y devuelvo así tranquilidad y confianza en el sistema”. El mensaje es
tranquilizador para la sociedad respetuosa del derecho, y para ellos es positivo “tranquilos el sujeto que
transgredió la norma es castigado, todo vuelve a la normalidad”.

La prevención general -a diferencia de la especial- permite no renunciar a la pena en aquellos casos de

ausencia de peligro de repetición de hechos delictivos por parte del penado.

Desventajas o críticas:

1) Su finalidad preventiva es su único límite. Ej: Aplicar una pena prolongada solo para lograr un efecto
intimidante en la sociedad. Esta finalidad la aleja de las necesidades del autor, del hecho por él cometido, de
su culpabilidad, de la lesión al bien jurídico que su conducta ocasionó, etc.

a) Prevención Especial :

La prevención especial se dirige al autor individual que ya delinquió. Procura

con la aplicación y ejecución de lapena que no vuelva a cometer un hecho
delictivo. Busca resocializar al delincuente, y señala que el medio o la
sociedad también son responsables por la desgracia del infractor. El
tratamiento es la esencia de la ejecución de la pena.

Desventajas:

1) Su finalidad preventiva es su único límite.

2) Se plantean cuestiones como las siguientes: ¿Qué pasa con los sujetos
que no necesitan resocialización y sin embargo no castigarlos sería absurdo?

3) T. Mixtas :

Estas teorías que toman un criterio ecléctico, se dividen en dos grupos:

A) Las que combinan corrientes retributivas y preventivas, tomando como

punto de partida a la retribución, y a la prevención como un mero
complemento.

B) Las que funcionan de forma inversa, señalando que la retribución opera

como límite máximo de las exigencias de prevención, impidiendo así una
pena superior a las merecida por el hecho cometido. En estos casos,
teniendo en cuentalas necesidades preventivas podrían disminuir e incluso
prescindir de la pena sin importar las exigencias retributivas.

Clases de penas.
1º) Por la naturaleza de los bines afectados:

-Pena de muerte.

-Penas corporales o aflictivas: por ejemplo, los distintos tipos de torturas que
causaban un importante daño físico.

-Penas privativas de la libertad: limitan la libertad ambulatoria.

-Penas pecuniarias: inciden negativamente sobre el patrimonio del

condenado (ejemplo: multa).

-Penas impeditivas o privativas: ejemplo típico la “inhabilitación”. Impiden al

sujeto condenado el desarrollo de determinadas actividades, empleos, etc., u
ocasionan la pérdida o suspensión de las que se venían desarrollando.

-Penas humillantes: son las que provocan un menoscabo en la dignidad del

condenado.

Abolicionismo y derecho penal mínimo.

Se remite en este punto al acápite “1.3.5”, titulado “Las corrientes críticas y

sus vertientes criminológicas y abolicionistas. El garantismo penal”, por
haber sido allí desarrollado (unidad o lección nro. 3).
Disposiciones constitucionales y emanadas de instrumentos
internacionales relativas a la pena.

Estos temas fueron suficientemente desarrollados en la unidad nro. 4, por

ello, se realizarán las remisiones correspondientes a los fines de no abundar
innecesariamente. No obstante ello, debe estudiarse el texto obligatorio
especialmente página 661/662.

Principios que se extraen de estos instrumentos.

Enumeración:

De la dignidad humana De humanidad

De personalidad de la pena

El fin resocializador como finalidad de la pena

Garantías para la ejecución penitenciaria

Prohibición de la prisión por deudas

Principio de legalidad (nulla poena sine lege)

Garantías procesales
Clasificación de las penas en el código penal.

- Por su naturaleza o el bien jurídico afectado: se dividen en “restrictivas de la

libertad”, “pecuniarias”, “impeditivas o privativas” y “humillantes”. Para
un correcto desarrollo, remitimos al texto obligatorio (página 668).

-Por la forma en que se encuentran conminadas

a) Conjuntas: la acumulación puede ser facultativa o no (prisión e
inhabilitación, o la inhabilitación especial del art. 20 bis del CP).
b) Alternativas.

-Por su divisibilidad
a) Indivisibles: ejemplo “prisión perpetua”.
b) Divisibles: ejemplo de 8 a 15 años de prisión.

-Por su duración
a) Perpetuas.
b) Temporales.

-Penas principales y accesorias

a) Penas principales : son las que se pueden aplican sin necesidad de la
existencia de otras. Enumeración:

1) Reclusión y prisión
2) La incapacidad civil del interno (art. 12 del CP) -.
La prisión preventiva. Su cómputo.

Partamos que en nuestro sistema el acusado o imputado goza un de “estado

jurídico de inocencia”. Este principio puede ser explicado o se menciona así:
“el imputado es inocente hasta que una sentencia firme declare su
culpabilidad”.

Esta idea básica choca con otros institutos procesales que también tienen
vigencia. En este sentido Vélez Mariconde se pregunta ¿Cómo y hasta qué
punto se pueden autorizar medios coercitivos que afectan a una persona no
declarada culpable? Y concretamente
¿Cómo justificar la detención provisional?

Se han intentado muchas explicaciones, y todas rondan sobre la idea que no

existen derechos absolutos, ni siquiera los mencionados, y que el legislador
debe realizar siempre -en su actividad productora- una ponderación de los
intereses sociales –luego jurídicos- que están en juego. En el avance y
estudio de estas ideas se ha logrado por lo pronto una especie de equilibrio:
la satisfacción del interés represivo de la sociedad como el más leve
menoscabo de la libertad personal, y en este sentido, existen una serie de
medidas de coerción que van desde la citación –la más leve- hasta la prisión
preventiva – la más severa-.

En consecuencia, corresponde señalar que la prisión preventiva es una

medida de coerción. Se entiende por coerción toda restricción al ejercicio de
los derechos personales o patrimoniales del imputado, o de terceras
personas, sufridas durante el curso o tramitación de un proceso penal. Estas
medidas tienen por finalidad el logro de los fines del proceso penal:
descubrimiento de la verdad y actuación de la ley sustantiva. Como puede
observarse lo dicho abarca no solo fines sino también el fundamento mismo
del instituto, fundamentos a los pueden agregarse otros como por ejemplo la
tutela del interés de la víctima.

¿Qué implica la coerción?

Implica la posibilidad de hacer uso de la fuerza pública para restringir
derechos. Puede abarcar –por ejemplo- en el caso de la coerción personal,
desde la detención del imputado hasta su citación bajo apercibimiento.

¿Cuáles son las características de la coerción?

No tienen un fin en si mismas, son siempre un medio para lograr algo. Ese
“algo” en este caso, está constituido por el objetivo de alcanzar los fines del
proceso. Las medidas que abarca este instituto no tienen naturaleza
sancionatoria (no son penas), sino instrumentales. Con esto se quiere decir
que tienen naturaleza cautelar y son necesarias para neutralizar peligros
para el descubrimiento de la verdad o la actuación de la ley sustantiva.

Afectan, por regla general, al imputado, pero pueden también afectar a

terceros, por ejemplo, al testigo que se ve obligado a comparecer.
Específicamente las coerciones personales son limitaciones a la libertad y
solo deben aplicarse cuando sea indispensable para asegurar que el proceso
pueda desenvolverse sin
obstáculos hasta su finalización. Afectan directamente el derecho de libertad
ambulatoria del art. 14 CN, y por ende, las medidas de coerción también
deben fundarse y estar previstas en leyes fundamentales y reglamentadas
en los ordenamientos procesales (art. 31 CN).

Es la restricción o limitación que se impone a la libertad del imputado para

asegurar la consecución de los fines del proceso.

Estas medidas tienden a impedir que el imputado, por estar en libertad, haga
imposible la actuación de la ley penal, impidiendo por ej. el avance de la
investigación o eludiendo el accionar de la justicia ¿Porqué? Primer
argumento: porque es fundamental que no despliegue estas actividades
para así lograr descubrir la verdad; Segundo argumento: para asegurar su
presencia y así poder desarrollar el proceso ya que no está previsto el juicio
en rebeldía. Se sacrifica libertad y con ello se pretende evitar que el
delincuente burle o evada la ley.

Las normas que regulan este instituto se encuentran incluidas en los

sistemas procesales penales provinciales y en el Código Procesal Penal de la
Nación (CPPN). En este último sistema, siempre junto al procesamiento, de
así proceder –y siempre que al imputado no se le hubiese otorgado con
anterioridad la libertad provisional- deberá dictar además la prisión
preventiva (art. 312). Caso contrario (procesamiento sin prisión preventiva -
art. 310-), la detención deberá cesar, correspondiendo liberar al detenido.

Corresponde el dictado de procesamiento y prisión preventiva cuando:

1) 312 1ero. AL DELITO QUE SE LE ATRIBUYE AL IMPUTADO CORRESPONDA
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD Y EL JUEZ ESTIMARE QUE NO PROCEDERÁ
CONDENA DE EJECUCIÓN CONDICIONAL
2) 312 2do. AUN CUANDO PUEDA SER CONDENADO A PENA DE EJECUCIÓN
CONDICIONAL, SI ES QUE SE DAN ALGUNOS DE LOS SUPUESTOS DEL 319,
ES DECIR CUANDO SE PRESUMA, FUNDADAMENTE, QUE EL
IMPUTADO INTENTARÁ ELUDIR LA ACCIÓN DE LA JUSTICIA O
ENTORPECER LAS INVESTIGACIONES

En consecuencia estas dos características se denominan “peligrosidad

procesal”, y sólo cuando el imputado represente un “peligro” –en ese sentido-
corresponderá que permanezca detenido mientras dura el proceso.

El tratamiento de las distintas penas previstas en nuestro ordenamiento no

presenta mayor dificultad, y prácticamente en el texto obligatorio se formula
una transcripción de la normativa aplicable con una explicación suficiente
que resultaría innecesario reproducir aquí (desde el acápite “Multa…
Decomiso”).

Una forma distinta de ver las cosas.

Derecho de los Pueblos Indígenas

Por la Dra. Teodora Zamudio Derecho~UBA ~ Equipo de Docencia e Investigación Derecho
Penal indigena1
[1] Zamudio, Teodora. [Link] Última actualización: 11 de Mayo de

2008

Introducción.

"El derecho penal de un Estado se basa en decisiones de política criminal que nutren la puesta
en vigencia global y la manifestación puntual de ese derecho. Se trata de un poder de
inigualable magnitud, un poder que refleja la manifestación deviolencia legítima del Estado de
mayor trascendencia. El defiende los intereses más esenciales de una sociedad (vida,libertad,
propiedad, honor, etc) Ese poder penal del Estado, a través de la política criminal, es
absolutamente permeable a las valoraciones. Se valora en el momento en que el legislador
determina qué acciones serán consideradas delito, se valora en el momento de decidir qué
acciones investigadas lo serán con el individuo en libertad, se valora en el sistema de
investigación policial, y se advierten valoraciones cuando se sabe que no toda conducta ilícita
ingresa al sistema penal." (1)

Las valoraciones se hacen no desde un sentido de justicia o equidad único, sino

fundamentalmente de acuerdo a la cultura,a las prácticas y a los demás intereses de una
sociedad. Las comunidades indígenas, como modo de organización humano, sin la estructura
institucional con la que cuenta un Estado, también realizan estas valoraciones y estructuran
un modo de resolución de conflictos ante un ataque a los bienes jurídicos tutelados. Entender
estos es fundamental para la comprensión de relevancia que este sistema tiene sobre los
individuos y de cuán violento puede ser la aplicación de un sistema penal a un individuo que no
comparte estas valoraciones, este caso habitualmente se produce en países como el nuestro
en donde el sistema penal es establecido por un determinado contexto cultural predominante
(2) pero dentro de otros que siendo minoritarios tienen derecho a ser respetados para no caer
en un totalitarismo contrario a nuestra Carta Fundamental. Es importante destacar que las
distintas comunidades indígenas de nuestro país estructuran su derecho punitivo de un modo
propio, pero con muchos rasgos comunes entre sí, porque parten de una misma cosmovisión
del mundo.
Algo relevante para poder definir el derecho indígena es analizar acerca de las sanciones, si
bien dijimos que las sanciones están claramente definidas, existe la necesidad de articular
entre las sanciones indígenas y las sanciones oficiales, también resulta imprescindible delinear
un limite preciso que se encuentra en la no vulnerabilidad de los derechos fundamentales.

Un camino posible seria la comparación de la lesividad de las sanciones impuestas por ambas
justicias para el mismo delito.

La idea es que cada uno de los derechos consuetudinarios se compatibilice con el derecho
penal nacional de un modo escrito, es decir que sea el propio código penal el que recepte que
ante un conflicto penal miembros de la comunidad éste pudo ser solucionado del modo
tradicional, realizado por sus autoridades.

Consideraciones preliminares.

Derecho penal: Esta dado por el comportamiento criminal y por las consecuencias jurídicas
prevista para ellos. Cuando hablamos de comportamiento criminal hablamos de conductas
que tengan algún tipo de pena (5).
Le corresponde al Estado litigar sobre los diferentes delitos, esto es consecuencia del estado
de derecho en el cual estamos insertos.
El principal medio frente a los delitos es la pena, que seria el restringir los derechos del
responsable a través de una decisión en forma activa por los órganos competentes.
Además en nuestro derecho tenemos las llamadas Medidas de Seguridad que tienden a paliar
o eliminar el uso de penas que no resulten pausibles.
Cuando en nuestro derecho hablamos de delitos estamos hablando de un comportamiento
contrario a la norma.

Cuestión Normativa.

Nuestro país tiene una tendencia pluralista (lo que significa crear un modelo constitucional
que legitima los sistemas indígenas, modificando el carácter etnocéntrico de derecho al
otorgar reconocimiento a sus derechos consuetudinarios, surgerespetando los principios y
garantías constitucionales).
Ya con la reforma de la constitución en 1994 en su art. 75 inc.17 se establece. "Garantizar el
respeto a su identidad y elderecho a una educación bilingüe e intercultural; reconocer la
personería jurídica de sus comunidades y la posesión y propiedad de las tierras que ocupan".
Lo importante de todo esto es que este articulo fue aprobado por la Asamblea Constituyente
por unanimidad y tuvo el consenso de varios pueblos indígenas ya que se encontraban
presentes comunidades como los Pilagás, los Vichíes, los Tobas, Los Mocovíes, Guaranñies,
los Mapuches, Onas, Huarpes, Chaiés, Tapietes y Chorotes.(6)

A su vez la ley 24071 introdujo dentro de nuestro derecho interno el convenio 169 O.I.T., en
donde se le reconoce a los pueblos indígenas y Tribales asumir el control de sus propias
instituciones, forma de vida, desarrollo económico, mantener y fortalecer su identidad, lengua
y religiones dentro del marco de los estados en que viven.
La primera consecuencia del reconocimiento " jurisdiccional" de la diversidad cultural es que
pasa a formar parte de los principios fundamentales que dan contenido a la política criminal
del estado como base ideológica del sistema penal. El derecho penal de un estado pluricultural
debe incorporar el presupuesto fundamental de que no se sancionará la diversidad cultural,
que dentro del marco de los derechos humanos será tenido en cuenta el derecho
consuetudinario, que será respetado las distintas valoraciones sobre las conductas que
provengan de parámetros culturales diversos y preexistente a la cultura oficial y que los jueces
tomarán para la resolución de sus casos otros datos esenciales del contexto social en elque
se desenvuelven. Un caso interesante ocurrió en Guatemala con la Firma en 1995 del "
Acuerdo sobre identidad y derecho de los pueblos indígenas" entre el Gobierno de Guatemala y
la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca, que contó con la mediación de Naciones
Unidas, este acuerdo establece que, para aquellos casos en que se requiera la intervención de
los tribunales en materia penal, se deberá tener plenamente en cuenta las normas
tradicionales que rigen en las comunidades.

Derecho indígena.

El derecho indígena es un conjunto de normas propias, que regulan el desarrollo armónico de

la vida de las comunidades de los pueblos. Uno de los rasgos relevantes es la no
normativizacion, esto significa que el derecho indígena no puede ser reducido a un conjunto
de normas escritas, porque se apoya fundamentalmente en la tradición oral.(7) El sistema
penal indígena presenta un sistema de autoridad claramente definida y sus reglas son
aceptadas por los miembros de la comunidad contando con un sistema de sanciones para
quienes se desvíen de las reglas.

Tipicidad

"La tipicidad implica relevancia social y, por ello, toda vez que las acciones o conductas
analizadas impliquen una perfectasubsunción del caso a la norma, pero, sin embargo, no
signifiquen en la vida real una perturbación social comprobada, no deben ser consideradas
típicas."(3) las razones para ello pueden ser numerosas, tradicionalmente la ciencia del
derecho penal ha hecho mención de dos, que a su vez se han fundado dos elementos -de
creación hermeneútica - "negativos del tipo", En primer lugar, esta ausencia de relevancia
social se puede dar por la magnitud del daño que no llega a representar una verdadera
perturbación desde el punto de vista social, nos referimos a los clásicos casos de
insignificancia.

En segundo lugar, se puede dar que las acciones no representen relevancia social por
manifestar una contravaloración entre la ley y el contexto social en el cual la norma y el caso
se desenvuelven. Este es el supuesto de adecuación social que puede ser verdaderamente útil
en la solución judicial de supuestos de diversidad cultural. Se trata, indudablememente, de
casos en los cuales la acción supuestamente típica, es aceptada socialmente en el contexto
de la comunidad indígena (4)

Confrontando culturas y tipos penales Cuestionario

Realizamos un cuestionario que fue contestado por autoridades de distintos orígenes y

comunidades que nos permite tener una visión global del derecho penal en los distintos
ordenamientos étnicos, el cual transcribimos a continuación:
1- Cuál es su nombre completo, origen y comunidad.
2- ¿Cuál es la función de la pena? (resociabilizar/punir/expiar).
3- ¿Quién imparte justicia? (juez/cacique/sacerdote)
¿Quién es el encargado de velar por la ejecución de la pena? (la comunidad/ una autoridad
familiar/ una autoridad de lacomunidad)5- Qué tipos de penas se establecen (privativas de la
libertad/ medida de seguridad/ trabajo comunitario)
6- ¿Cuáles son las circunstancias que se toman como eximentes, atenuantes o agravantes de
los delitos?
7- ¿Qué es el homicidio?
8- ¿Qué es el robo?
9- ¿Qué es el hurto?
10- ¿Su comunidad tiene algún tipo de delito que Ud. entiende que no está contemplada en el
código penal?

Entrevistas

Pueblo Colla

La primera entrevista que realizamos fue al Sr. Eulogio Frites. Él nos dijo que pertenecía a la
comunidad indígena del pueblo Coya de Iruya, Salta.-
Según nos informó, en su comunidad, el derecho penal está implícito en la conciencia del
pueblo. Tal derecho no es escrito sino que se conoce y se transmite de manera oral, de
generación en generación. Lo que está bien y lo que está mal sediferencia por lo que les dice
su conciencia, por lo aprendido en la comunidad, ya que las normas a seguir se deducen del
propio comportamiento de los integrantes del pueblo.-
El encargado de impartir justicia es el "Comunero" y de él depende el "Consejo de Ancianos".
Todos llegan a ocupar sus cargos de manera democrática, siendo elegidos por los restantes
integrantes de la comunidad. Es importante quecada uno haga un buen desempeño de la
función que debe ejercer, ya que de eso depende el orden del pueblo. Si tal desempeño fue
correcto, entonces se permite la reelección

Los atenuantes y los agravantes de las penas son los mismos que figuran en el Código penal.
No obstante ello, tienenpenas particulares que no se saben de antemano. Pueden deducirse
de otros casos similares ocurridos con anterioridad pero no surgen de ninguna norma escrita.
En general, las penas que se aplican son graves y tienen como finalidad, además de castigar a
quien incumplió algún deber de la comunidad, servir como ejemplo para el resto de los
integrantes. Por ejemplo, ante el robo se suelen cortar los dedos de las manos. Con ello, se
castiga a quien cometió el acto de robar, se lo marca para que todos sepan el error que
cometió y para que otros aprendan que si realizan ese mismo hecho serán penados. La pena
más grave que se aplica es el "ostracismo": ello implica la expulsión de la comunidad.-
Las figuras de robo, hurto y homicidio son entendidas igual que en el Código penal y el
encargado de aplicar la pena será el Consejo de Ancianos. En los últimos tiempos, quienes se
fueron adueñando de las fincas intentaron impartir justicia pero esta situación está tratando
de ser revertida día tras día para que el sistema de la comunidad no se modifique ni pierda su
esencia.-
Para defender sus derechos y su modo de vida en general están formando una red de
abogados y profesionales preparados para enfrentar la evolución del mundo y poder
adaptarse a él. Con el correr del tiempo se han visto avances importantes, como por ejemplo:
Para poder ser juzgados es requisito fundamental que tengan conciencia respecto de la
criminalidad del acto. Para que un individuo integrante de la comunidad Coya sea juzgado en
un Tribunal común, se requiere que se le hable en su idioma para que pueda comprender el
trámite del proceso y defenderse de lo que crea necesario.- Pueblo Mapuche
La entrevista que le realizamos a un integrante del pueblo Mapuche fue más breve: dijo
llamarse Jorge Ñancucheo. Él nos contó que en su comunidad existe un derecho penal con
normas particulares que los ancianos conocen pero que ya no se aplican porque no son
reconocidas a nivel nacional. Hoy se rigen por el Código Civil, el Código penal y demás leyes de
la República.

Pueblo Toba

El Sr. Víctor Daniel González pertenece a la comunidad Toba. Allí el derecho penal no es escrito
sino que se va transmitiendo a través de las generaciones. El órgano encargado de impartir
justicia es "El Consejo".-
Cuando algún integrante del pueblo ve que se comete un delito o se incumple un deber, debe
comunicarlo de inmediato al Consejo para que éste actúe. Las penas que puede aplicar
dependen de cada caso en particular y la más grave es la expulsión de la comunidad.-
Según nos cuenta, entre los Tobas el hurto, el robo y el homicidio no existen. Son figuras que
no se ven.-
Norma Monterrico es de la comunidad Villa aborigen y su origen es abaguaraní aunque
manifestó que no era una erudita en el tema se mostró accesible y nos explicó que las penas
que imponen nunca son privativas de la libertad, sino quebuscan que esa persona dé algo a la
comunidad en procura de reestablecer el orden perturbado por su acción, el fin de la pena es la
resociabilización, aquellos encargados de aplicar la pena nos respondió que los ancianos, es
decir las personas mayores sin ningún tipo de distinción, es decir que la edad es una
manifestación de sabiduría y respeto que debe ser escuchada, quien vela por el cumplimiento
de la pena es el cacique que es la autoridad comunitaria. Cuando le preguntamos sobre los
eximentes o agravantes de los que tenga conocimiento nos habló del lavado de cerebro que
ciertos punteros políticos realizan luego de insertarse en la comunidad y que provocan que los
miembros realicen insensateces, en estos casos se entiende que la persona actuó sobre su
influencia y no es penada. nos sorprendió enterarnos que no podía darnos una definición de
homicidio, robo o hurto porque estas cosas no suceden en su comunidad por lo que nunca
hubo que definirlas. Respecto de delitos que la comunidad pena y que noestán contemplados
en el código penal se refirió a que en la actualidad puede ser que se dé pero ya que está
altamente normativizada pero que ella no está al tanto de esto.
La pena máxima es la expulsión de la comunidad, y respecto a la reintegración a ella se
contempla el caso concreto (si tiene familia en la comunidad, etc.) esta decisión la toma el
cacique junto con los padres del imputado.

Conclusiones

De todas estas entrevistas destacamos la íntima conexión que tiene la moral con el derecho
penal, como establecimos al principio del trabajo, así como la importancia que tiene para
estas comunidades la pertenencia a ella, ya que la penamáxima no es la pena de muerte, ni la
reclusión, sino algo mucho más íntimamente vinculado con la identidad, el destierro, si no
cumplís con estas normas que son primeramente morales y por las cuales vela la comunidad
toda no podés ser considerado un miembro. También es un derecho dinámico, tal vez por la
inmediatez entre el juzgador y el juzgado que permite que a la luz del caso concreto se permita
la reincorporación con intervención de la familia, organización intermedia entre el individuo y
la comunidad que es definitoria para valorar la necesidad de ese individuo de volver a ella.
Asimismo como surgió de los dichos de varios de los entrevistados, este derecho se ve
reformado por el derecho nacional lo que nos hace ver que esta compatibilización lejos de ser
traumática es un camino deseable y posible para un país que está consolidando su
democracia.
Bibliografía
 1) Becerra Nicolás- Derecho penal y diversidad cultural- La cuestión indígena- Ed. Ciudad
Argentina Buenos Aires Argentina, 1966 pag. 13.-
2) Becerra Nicolás op. Cit. Pag. 15.
3) Becerra Nicolás op. Cit. Pag. 26.
4) Becerra Nicolás op. Cit. Pag.
5) Derecho penal. Righy/ Fernandez
6) Ciclo de conferencia sobre “Sistema oenal y Derechos Humanos” Becerra Nicolas.
7) Diversidad cultural y sistema penal. Necesidad de un abordaje multidiciplinario. Silvia
Rodridrez
8) Convenio de la O.I.T.
9) Codigo penal.

[Link].2. La pena de multa: es la única de tipo pecuniaria prevista en el

ordenamiento. Puede encontrarse en forma exclusiva o acompañando a otra
(por ej. la pena de prisión) – (ver página 675/676, texto obligatorio).

[Link].2.1. Regulación legal: leer artículos 21, 40 y 41 del Código Penal

(remitimos al texto obligatorio página 676).

[Link].2.2. Formas sustitutivas de cumplimiento: leer artículo 21, 22 y 24

del Código Penal (remitimos al texto obligatorio página 676/7).

[Link].2.3. La multa complementaria: leer art. 22 bis del Código Penal

(remitimos al texto obligatorio página 677/8).

La pena de inhabilitación: concretamente se trata de la imposición por parte

del estado de una incapacidad relacionada con determinada actividad o
esfera del derecho del sancionado (ver página 679/80 del textoobligatorio).
La inhabilitación absoluta: leer artículo 19 del Código Penal (remitimos al
texto obligatorio página 680/1).

La inhabilitación especial: leer artículo 20 del Código Penal (remitimos al

texto obligatorio página 681/2).

Inhabilitación especial complementaria: leer art. 20 bis del Código Penal

(remitimos al texto obligatorio página 682).

Quebrantamiento: leer art. 20 bis y 281 del Código Penal (remitimos al

texto obligatorio página 683).

Rehabilitación: remitimos al texto obligatorio página 683/4.

Penas accesorias: Inhabilitación absoluta accesoria y decomiso.

Concepto: constituyen penas accesorias aquellas cuyo imposición resulta

inherente a la principal.

Inhabilitación absoluta accesoria: leer art. 12 del Código Penal (remitimos al

texto obligatorio página 684).

Decomiso: leer art. 23 del Código Penal (remitimos al texto obligatorio página
685)

Extinción de las penas en el código penal.

1º) La muerte del condenado (22.6.1). 2º) La amnistía (22.6.2).

3º) El indulto (22.6.3).

4º) La prescripción (22.6.4).

La prescripción es una de las causas extintivas de la acción penal (arts. 59 y

62) y de la pena (art. 65) establecida en el Código Penal que tiene en cuenta
el transcurso del tiempo, constituyéndose de ese modo en una clara
limitación al poder punitivo del Estado.

5º) El perdón del ofendido ([Link]).

Para profundizar esta lectura, te recomiendo revisar los siguientes

elementos:

Fin de las penas - ¿rehabilitación o retribución?

Esta escena nos brinda una oportunidad para analizar la “finalidad
resocializadora de las penas” y las dificultades que encuentra en el caso en
concreto.
 MEJOR ESCENA DE MORGAN FREEMAN EN CADENA PER…

Fuente: HPJ. [HPJ ]. (3 ago. 2016 ). MEJOR ESCENA DE MORGAN FREEMAN EN CADENA PERPETUA
[YouTube]. Recuperado de [Link]

Introducción a las bases del derecho [Link]

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LECCIÓN 2 de 2

Referencias

Lascano, C. J. (h) y otros. (2005). Derecho Penal parte general. Córdoba, AR:
Advocatus