UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
CENTRO UNIVERSITARIO DE QUICHÉ -CUSACQ-
Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Abogacía y Notariado
Curso: Derecho Notarial III
Sección: única
Noveno Ciclo
TRÁMITE DE LA AUSENCIA
Nombre CUI Carné
Fernando Emanuel Meza Aucar 3256 27096 1401 202043055
Kathelin Andrea Perez Jut 3257 52508 1401 202044303
José Manuel Barrios Quiñónez 2499 67081 1401 201443399
Jolver Daniel García Natareno 2846 46822 1401 201942061
Isaías Efraín Pérez Ixcoy 2079 49182 1403 201441270
SANTA CRUZ DEL QUICHE 12 DE MARZO DEL AÑO 2024.
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN .................................................................................................... 1
1. DEFINICIÓN .................................................................................................... 2
2. CLASES DE AUSENCIA .................................................................................. 2
3. FASES O ETAPAS DE LA AUSENCIA ............................................................. 4
4. ELEMENTOS ................................................................................................... 5
5. TRÁMITE PARA DECLARAR LA AUSENCIA .................................................. 7
CONCLUSIONES.................................................................................................... 9
Bibliografía ............................................................................................................ 10
INTRODUCCIÓN
La ausencia, desde cualquier punto de vista, desde juristas, doctrinas y leyes que
han establecido diferentes acepciones y dividiéndolas según sea el caso, resulta
importante esclarecer y determinar el propósito, los derechos, las obligaciones y las
circunstancias en las que se podría solicitar la declaración de la ausencia, para lo
cual es menester realizar un análisis jurídico respecto al trámite de la declaratoria
de ausencia, institución que tiene por objeto establecer la situación jurídica de la
persona que se encuentra fuera de la república o ha desaparecido y de quien existe
incertidumbre sobre su existencia, para posteriormente entablar demanda ante el
juzgado competente, ante el Juzgado de Familia cuando se trate de asuntos
relacionados con dicho ramo.
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DECLARATORIA DE AUSENCIA
1. DEFINICIÓN
Quien no se encuentre en el lugar de referencia. Con mayor frecuencia, se
dice ausente de quien no se encuentra en el lugar donde debería
encontrarse; ya para usar de algún derecho o facultad, ya para que otro
ejercite uno o una contra él. Más concretamente, la persona cuyo paradero y
existencia se ignora, por haber desaparecido de su domicilio habitual o de
haber dejado de dar noticias suyas.
1.1. Definición legal:
Definición legal: “Es ausente la persona que se halla fuera de la República
y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera también ausente,
para los efectos legales la persona que ha desaparecido de su domicilio
y cuyo paradero se ignora.” Artículo 42 del Código Civil, Decreto Ley 106.
2. CLASES DE AUSENCIA
De lo anterior, se puede establecer que existen tres clases deausencia que
aparecen en nuestra legislación:
2.1. Material: La persona que se halla fuera de la república y tiene o ha tenido
su domicilio en ella. Artículo 42, primer párrafo, Código Civil.
2.2. Simple: Se dice que existe esta clase de ausencia cuando desaparece
una persona y se ignora su paradero. “Se considera también ausente,
para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio
y cuyo paradero se ignora” Artículo 42, segundo párrafo, Código Civil.
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2.3. Calificada: Este periodo de ausencia legal es el que puede con toda
propiedad denominarse ausencia en sentido técnico. Aquí se duda ya de
la existencia del desaparecido, pues el tiempo transcurrido sin sus
noticias hace dudar ya de su existencia.
Este tipo de ausencia es la condición de una persona que desapareció en
una circunstancia de peligro para la vida, en una guerra, naufragio de un
buque o accidente de avión o en cualquier siniestro, este caso se conoce
como muerte presunta y se encuentra regulado en el Artículo 63 y 64 del
Código Civil.
Esta institución es de origen alemán y se sistematizó en el Código Civil
de 1877, separó y caracterizó bien los períodos, redujo los términos, se
determinó los casos en que procede la declaratoria de muerte presunta y
suprimió la posesión provisional de los herederos. Las comunicaciones y
los servicios internacionales facilitan toda clase de noticias, lo que hace
innecesario esperar largos años para definir la situación de un ausente,
por lo que las legislaciones modernas reducen los largos plazos que antes
se tenía que esperar.
Con relación a la solicitud de declaratoria de la muerte presunta del
ausente, tiene fijado un plazo de cinco años desde que se decretó la
administración por los parientes o desde que se tuvo la última noticia del
ausente, podrá declarase la muerte presunta de éste y, en tal caso,
podrán sus herederos testamentarios o legales, pedir la posesión de la
herencia; y cuando suceda en circunstancias de peligro para la vida como
lo es una guerra, naufragio de un buque o accidente de aviación, es de
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un año; y cuando fuere por causa de explosión, incendio, terremoto,
derrumbe, inundación u otro siniestro, no se fijó tiempo, lo que hace
presumir que puede solicitarse de inmediato. Artículos 63 y 64 del Código
Civil.
3. FASES O ETAPAS DE LA AUSENCIA
Doctrinariamente, las clases de ausencia van determinadas en cada fase de
esta, así, la muerte presunta sería la tercera fase, como se establece a
continuación:
3.1. La primera fase cuando se inicia el procedimiento y en el transcurso del
primer período se le denomina presunción de ausencia, ausencia
presunta, ausencia de hecho o ausencia no declarada, es más fuerte la
presunción de que la persona vive. Comprendería las primeras clases de
ausencia, la material y la simple. Artículo 42 del C.C.
✓ La presunción de ausencia se refiere a la situación legal en la que se
considera a una persona como ausente para la administración de sus bienes
cuando no hay noticias de su paradero y no se ha designado un
representante legal.
✓ La ausencia presunta es una declaración formal que permite la
protección del patrimonio del ausente mientras se clarifica su situación. La
ausencia de hecho ocurre cuando una persona desaparece físicamente de
su entorno habitual sin dejar rastro, pero aún no ha sido declarada
formalmente como ausente.
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✓ Por último, la ausencia no declarada es cuando la persona está
físicamente ausente pero no se ha iniciado un proceso legal para declarar su
ausencia.
3.2. La segunda fase, que es la declaración de ausencia, las presunciones de
vida y muerte se equilibran. Es cuando después de un trámite o proceso,
el juez declara la ausencia. Artículo 49 del C.C.
3.3. La tercera fase es la presunción de la muerte, la incertidumbre sobre el
fallecimiento del ausente se ha transformado en una certeza. Comprende
lo que es la tercera clase de ausencia, la muerte presunta. Artículo 64 del
C.C.
4. ELEMENTOS
4.1. Ausente: Se dice ausente de quien no se encuentra en el lugar donde
debiera encontrarse, quien no se encuentra en el lugar de referencia con
mayor frecuencia, ya sea para ejercer algún derecho o facultad, ya sea
para que otro ejercite uno u otra contra él. Más concretamente, la persona
cuyo paradero y existencia se ignora, por haber desaparecido de su
domicilio habitual o de haber dejado de dar noticias suyas. Artículo 42 del
C.C.
4.2. Defensor Judicial: Persona designada por un juez o tribunal que
exclusivamente tendrá a su cargo la representación judicial del presunto
ausente, para los casos en que deba responder a una demanda o hacer
valer algún derecho en juicio. Su cargo finalizará cuando termine el litigio
en que se nombró, cuando nombren al guardador o cuando se apersone
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el ausente por sí o por medio de apoderado con facultades suficientes.
Artículo 44 y 46 Código Civil y 412 del CPC y M.
4.3. Depositario Judicial: Persona designada por un juez o tribunal para
tener, custodiar y conservar, bajo su responsabilidad, determinados
bienes del presunto ausente, mientras se concluye el procedimiento
correspondiente. Concluido el procedimiento respectivo y hecho el
nombramiento definitivo del guardador, cesará el cargo del depositario
provisional. Artículo 49 del C.C. y artículo 412 del CPC y M.
4.4. Guardador: Es la persona nombrada judicialmente para ejercer la
representación judicial del ausente y para la administración de los bienes
de éste. Concluido el procedimiento respectivo y hecho el nombramiento
definitivo de guardador, recibirá los bienes, llenando previamente los
requisitos legales y asumirá la representación del ausente, cesando en
sus cargos el defensor y el depositario provisional. Por ministerio de la
ley, el guardador queda investido de todas las facultades generales y
especiales que se requieren para la defensa en juicio; pero para transigir,
someter asuntos al proceso arbitral y repudiar herencias o donaciones y
legados, necesita de autorización judicial. Artículo 46 literal b), 47, 49 y 50
del CC. Y artículo 414 y 415 del CPC y M.
4.5. Administrador: Es el representante legal del ausente, este recibe el
cargo por parte del guardador y tendrá derecho en primer lugar el
cónyuge, los hijos y a falta de estos, los parientes consanguíneos Artículo
55 del Código Civil y 416 del CPC y M.
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5. TRÁMITE PARA DECLARAR LA AUSENCIA
5.1. FASE NOTARIAL
✓ Acta Notarial de Requerimiento: En ésta el solicitante, que puede ser
cualquier persona interesada, acude ante el notario, exponiéndole el hecho
de la ausencia, la falta de un mandatario que pueda representar el presunto
ausente y el tiempo de la ausencia. Debe acompañar la prueba documental
del caso. Es importante saber, de igual forma, para que se solicita la
declaratoria de ausencia.
✓ Primera Resolución: Esta es para darle trámite a la solicitud, teniendo por
incorporados los documentos que se hubiera presentado y ordenado:
5.1..1. Notificar a la Procuraduría como representante de los ausentes.
5.1..2. Recibir la prueba testimonial que se hubiere ofrecido.
5.1..3. La publicación de los edictos en el Diario de Centro América y
en otro de los de mayor circulación.
✓ Declaración Testimonial: Esta se recibe en Actas Notariales, el propósito
de estas es establecer el hecho de la ausencia; el hecho de no tener
representante el presunto ausente y el tiempo que lleva la ausencia.
✓ Publicación de los edictos: En estos se cita al presunto ausente, y también
a los que se consideren con derecho a representarlo. Debe indicarse el
asunto para el cual ha sido pedida la declaratoria de ausencia.
✓ Oposición: Esta puede ser de dos tipos, a saber:
5.1..1. La que presenten varias personas reclamando tener derecho
para representar al presunto ausente, en este caso la cuestión se
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resuelve en incidente judicial; y al declararse la ausencia, el juez
nombrará a la persona que tenga mejor derecho; y,
5.1..2. La otra oposición puede ser a la declaratoria por la misma
persona cuya ausencia se pedía, o por alguna persona con derecho a
representarlo. En este caso el asunto será declarado contencioso y se
substanciará judicialmente en la vía sumaria.
5.1.6. Nombramiento de Defensor Judicial: Si no existiere oposición, recibidas
las pruebas y publicados los edictos, el notario debe presentar el
expediente al tribunal competente para nombrar defensor judicial y
continuar con el trámite. Aquí finaliza el trámite notarial y se convierte
obligatoriamente en judicial, siendo éste un proceso de naturaleza mixta,
ya que lo inicia el notario y lo finaliza el juez. Sobre quien es juez
competente, esto debe de colegirse de la naturaleza del asunto para lo
cual se pidió la declaratoria de ausencia, si se trata de un asunto relativo
a la familia, el competente será el juez de familia.
5.1.7. Resolución o Auto final declarando la ausencia: Este lo dicta el juez
con intervención da la Procuraduría y del defensor judicial. Se nombra un
guardador quien asume la representación judicial del ausente y el depósito
de los bienes, si los hubiera.
Es importante hacer notar, que el notario, antes de entregar el expediente al juez,
en cualquier momento puede pedir la intervención judicial, pidiendo las medidas
precautorias urgentes que sean necesarias.
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CONCLUSIONES
• La declaratoria de ausencia es un procedimiento jurídico que tiene por objeto
reconocer la situación de una persona que ha desaparecido sin dejar rastro
y que se presume muerta. El ámbito notarial guatemalteco regula este
procedimiento en el Código Civil y el Código de Notariado, estableciendo las
ventajas y desventajas que implica para los interesados.
• Entre las ventajas, se puede mencionar que la declaratoria de ausencia
permite a los familiares o herederos del ausente disponer de sus bienes,
derechos y obligaciones, evitando así la incertidumbre y el abandono de su
patrimonio. Además, la declaratoria de ausencia facilita la tramitación de los
actos jurídicos que requieren la intervención del ausente, como el divorcio, la
partición de bienes, la tutela de los hijos menores, etc.
• Entre las desventajas, se puede señalar que la declaratoria de ausencia
implica un proceso largo y complejo, que requiere de la publicación de
edictos, la presentación de pruebas y la intervención del Ministerio Público.
Asimismo, la declaratoria de ausencia genera una situación de inseguridad
jurídica, ya que puede ser revocada si el ausente reaparece o se prueba su
existencia. En ese caso, el ausente puede reclamar sus bienes y derechos,
así como impugnar los actos jurídicos realizados en su nombre.
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Bibliografía
1. Declaratoria de ausencia. - Bufete Jurídico Rodríguez & Asociados.
[Link]
2. (sin autor) [Link]
galvez-de-guatemala/derecho-notarial/esquema-de-declaratoria-de-
ausencia-en-la-via-notarial/16543704
3. TRAMITE DE LA AUSENCIA EN GUATEMALA - Studocu.
[Link]
guatemala/derecho-notarial/tramite-de-la-ausencia-en-guatemala/26131430
4. Declaración de ausencia para la representación en juicio.
[Link]
representacion-en-juicio/
5. La Ausencia - Minuta - La Ausencia. La Ausencia en Derecho, es una ....
[Link]
guatemala/derecho-notarial/la-ausencia-minuta/13892458
6. (sin autor) [Link]
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