¿QUÉ ES LA CONSULTA PREVIA?
La consulta previa es el derecho fundamental que tienen los grupos
étnicos, de poder decidir sobre medidas (legislativas y administrativas)
o proyectos, obras o actividades que se vayan a realizar dentro de sus
territorios, buscando de esta manera proteger su integridad cultural,
social y económica y garantizar el derecho a la participación.
Este mecanismo de participación es un derecho constitucional
colectivo y un proceso de carácter público especial y obligatorio que
debe realizarse previamente, siempre que se vaya a adoptar, decidir o
ejecutar alguna medida administrativa o proyecto público o privado,
susceptible de afectar directamente las formas de vida de los grupos
étnicos nacionales en sus aspectos territorial, ambiental, cultural,
espiritual, social, económico y de salud, y otros aspectos que incidan
en su integridad étnica.
Por otra parte, la Consulta Previa debe realizarse siempre que se
vayan a decidir, adoptar o ejecutar medidas administrativas,
legislativas o proyectos públicos o privados, que puedan afectar
directamente las formas y sistemas de vida de los pueblos indígenas o
su integridad étnica, cultural, espiritual, social y económica.
¿Dónde se presenta la solicitud?
La solicitud debe estar dirigida a la Dirección de Consulta Previa del
Ministerio del Interior y se radica en la oficina de correspondencia del
Ministerio del Interior.
¿Quién es responsable de llevar a cabo el proceso de Consulta
Previa?
Corresponde al ministerio del interior propiciar la asistencia de las
comunidades indignas a las consultas, todo proyecto vial debe
involucrar a las COMUNIDADES presentes en las entidades
territoriales sobre las que pasa o debe de pasar la vía. El Ministerio
también es responsable de la forma en que se desarrolla el proceso en
cada caso particular y los representantes de cada uno de los
proyectos son responsables de participar activamente durante el
proceso de consulta previa y de proporcionar los recursos necesarios
para cada proceso en particular.
NORMATIVIDAD ACERCA DE LA CONSULTA PREVIA.
La consulta previa está respaldada por la Constitución colombiana y
por convenios internacionales ratificados por el país, como el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) sobre
Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes. Sin embargo,
su implementación ha enfrentado diversos desafíos y controversias.
La Constitución define a Colombia es como un Estado Social de
Derecho, organizado en forma de República unitaria, democrática,
participativa y pluralista, con autonomía de sus entidades territoriales
(artículo 1), que reconoce y protege la diversidad étnica y cultural de la
nación (artículo 7). Uno de los fines esenciales del Estado colombiano
es la garantía de los derechos de todos los ciudadanos, en particular
de las minorías étnicas reconocidas en el territorio nacional.
Por su parte, el artículo transitorio 55, desarrollado por la Ley 70 de
1993, reconoce a las comunidades negras como sujetos colectivos de
derechos de excepcional protección, y contempla la ejecución de
mecanismos para proteger los recursos naturales en las á reas
delimitadas por la ley. Además, establece la participación y protección
de las colectividades negras en la explotación de recursos mineros en
sus tierras, y determina la intervención de estos grupos en la
formulación y evaluación de estudios socioeconómicos, culturales y de
impacto ambiental como requerimientos para proyectos que se quieran
llevar a cabo en esas zonas.
La Directiva Presidencial 01 de 2010 definió los grupos étnicos
nacionales reconocidos para efectos de la consulta previa: los pueblos
indígenas, las comunidades negras, afrodescendientes, raizales,
palenqueras y el pueblo Rom. Estableció además las funciones de las
entidades del orden nacional en relación con la consulta y los
mecanismos de aplicación de la Ley 21 de 1991. Esta Directiva,
detalla todas las acciones que deberán ser consultadas con las
minorías étnicas, los procesos en los que no es necesaria, así como
las fases en las que deberá desarrollarse este procedimiento, a saber:
a) Preconsulta, b) Apertura del proceso, c) Talleres de identificación de
impactos y definición de medidas de manejo, d) Pre-Acuerdos, e)
Reunión de Protocolización, f) Sistematización y seguimiento al
cumplimiento de acuerdos, g) Cierre del proceso.
Uno de los aspectos más señalados de esta legislación es que
convierte la consulta previa en un simple trámite, que de ninguna
manera puede vetar el desarrollo de proyectos. Además, la Directiva
determina las situaciones en las que no se aplicará la consulta previa,
entre estos cuando no sea obligatorio según la ley y en los casos en
que se deban tomar medidas urgentes para la garantía de derechos
humanos.
JURISPRUDENCIA.
Por otra parte, la Corte Constitucional ha jugado papel determinante a
la hora de garantizar los derechos de las comunidades negras e
indígenas del país. Por medio de sus Sentencias ha contribuido a
esclarecer las vías de aplicación del Convenio 169 de la OIT. La
jurisprudencia en ese sentido es extensa.
Estas son algunas de las sentencias que han sido más conocidas y
que por su alcance han jugado un papel de primero orden en la
precisión de las circunstancias y condiciones en las que debe ser
aplicado el mecanismo de consulta previa.
La Sentencia SU-039 de 1997, Caso U’wa, y la Sentencia T-652 de
1998, Caso Urrá, examinaron las acciones de tutela instauradas por
estas comunidades por la concesión arbitraria de licencias
ambientales que desconocieron el proceso de consulta previa y formal
a las comunidades U´wa y Embera-Katío del Alto Sinú, lo que afectó
sus derechos fundamentales a la supervivencia y a la integridad
étnica, social económica y cultural, así como a la participación y al
debido proceso, establecidos en la Constitución. La Corte reconoció la
tutela como mecanismo para la protección de los derechos
fundamentales, incluido el de consulta previa, con el fin de evitar un
perjuicio irremediable y dictaminó efectuar la consulta a los pueblos
dentro de los trámites y procesos señalados por las normas vigentes.
Y otra sentencia que también es muy importante analizar es La
Sentencia T-1045a de 2010 expone el caso de las comunidades
negras en el municipio de Suárez, Cauca, quienes mediante acción de
tutela reclamaron al Estado su derecho a no ser desalojados de sus
territorios, a participar en la explotación de las minas ubicadas en la
zona y a ser consultados previamente a la concesión de proyectos que
afectan su territorio.
En este pronunciamiento, la Corte Constitucional ordenó la realización
de la consulta previa y la suspensión de las actividades de explotación
por personas ajenas a la comunidad. Para el cumplimiento de las
medidas ordenadas, la Procuraduría General de la Nación y la
Defensoría del Pueblo recibieron el encargo de ejercer la vigilancia.
Finalmente, la Corte Constitucional mediante Sentencia C-366 DE
2012 declaró inexequible la Ley 1382 de 2010 que reformaba el
Código de Minas, en razón de que el texto del proyecto no fue
consultado con las comunidades étnicas, antes de pasar al Congreso
de la República.
SENTENCIA T541 2019.
Manifestaciones de la corte
i)[Tener su propia vida cultural, (ii) profesar y practicar su propia religión
como manifestación cultural, (iii) preservar, practicar, difundir y reforzar
otros valores y tradiciones sociales, culturales, religiosas y espirituales, así
como sus instituciones políticas, jurídicas, sociales, culturales, etc. (iv)
emplear y preservar su propio idioma, (v) no ser objeto de asimilaciones
forzadas; (vi) conservar, acceder privadamente y exigir la protección de los
lugares de importancia cultural, religiosa, política, etc. para la comunidad;
(vii) conservar y exigir protección a su patrimonio cultural material e
inmaterial; (viii) utilizar y controlar sus objetos de culto; (ix) revitalizar,
fomentar y transmitir a las generaciones presentes y futuras sus historias,
tradiciones orales. Filosofía, literatura, sistema de escritura y otras
manifestaciones culturales; (x) emplear y producir sus medicinas
tradicionales y conservar sus plantas, animales y minerales medicinales; (xi)
participar en la vida cultural de la Nación; (xii) seguir un modo de vida
según su cosmovisión y relación con los recursos naturales; (xiii) preservar y
desarrollar su modos de producción y formas económicas tradicionales; y
(xiv) exigir protección de su propiedad intelectual relacionada con obras,
creaciones culturales y de otra índole”[
Procedimiento para realizar la consulta previa: como se debe consultar
El derecho de consulta comporta
La adopción de relaciones comunicación y entendimiento signada por
el mutuo respecto y la buena fe entre los pueblos indígenas y tribales y
las autoridades públicas, tendientes a buscar;
A que la comunidad tenga un conocimiento pleno sobre los proyectos
destinados a explotar o explorar los recursos naturales en el territorio
que ocupan o les pertenecen, los mecanismos, procedimientos y
actividades requeridos para ponerlos en ejecución.
B que igualmente la comunidad sea enterada e ilustrada sobre la
manera como la ejecución de los referidos proyectos pueda llevar a
una afectación o menoscabo de los elementos que constituyen la base
de se cohesión social, cultural. Económica y política y, por ende, el
sustrato para su subsistencia como grupo humano con características
singulares.
CONSECUENCIA DE NO CONSULTAR
La corte constitucional ha manifestado, la importancia de la consulta
determina a su vez las consecuencias de obviar dicho proceso o,
incluso, de realizarlo de forma incompleta, fuera de oportunidad o de
manera parcial. En estos casos no es procedimiento vacío, sin sentido
ni repercusión sustancial el que se ha obviado, su indebida realización
o su absoluta omisión traerán consecuencias constitucionales y, sobre
todo, iusfundamentales dentro del proceso de determinación de la
política estatal o de la toma de decisión por parte de la administración,
por cuanto se estaría dejando de lado la concreción
Problemática que se vive en Colombia por la consulta previa.
Una de las principales problemáticas relacionadas con la consulta
previa en Colombia es la falta de un marco legal claro y adecuado
para su aplicación. Aunque existen normativas y jurisprudencia al
respecto, su interpretación y aplicación pueden ser inconsistentes, lo
que genera incertidumbre y conflictos.
Además, se han denunciado casos de falta de consulta real y efectiva,
en los que las comunidades afectadas no son debidamente
informadas o consultadas sobre proyectos que podrían impactar sus
territorios y formas de vida. Esto ha llevado a conflictos sociales y
ambientales, así como a violaciones de los derechos humanos de las
comunidades étnicas.
También resulta muy importante abordar y es en cuanto a la "línea
negra", que se refiere a la delimitación de los territorios colectivos de
las comunidades negras en Colombia, establecida por la Ley 70 de
1993. Esta ley reconoce los derechos de las comunidades
afrodescendientes sobre sus territorios ancestrales y busca proteger
su identidad cultural y formas de vida.
Sin embargo, la implementación de la Ley 70 también ha enfrentado
desafíos, incluyendo la falta de titulación de los territorios colectivos,
conflictos por la presencia de actividades extractivas o proyectos de
desarrollo en estas áreas, y disputas por la propiedad de la tierra.
Estos problemas se relacionan estrechamente con la consulta previa,
ya que cualquier proyecto que afecte los territorios colectivos de las
comunidades negras debe someterse a este proceso.
En resumen, la problemática en torno a la consulta previa en
Colombia, en relación a los territorios de las comunidades
afrodescendientes y comunidades indígenas, refleja desafíos en la
protección de los derechos de las comunidades étnicas, la
preservación de su identidad cultural y la gestión sostenible de los
recursos naturales. Su adecuada implementación requiere un marco
legal claro, procesos de consulta efectivos y el respeto a los derechos
humanos y territoriales de las comunidades afectadas.
Las entidades, organismos,
empresas o titulares de proyectos
deberán contar con las
apropiaciones presupuestales
necesarias para financiar los
A. Preconsulta Se Hará Convocatoria abierta. proyectos o acciones que requieren
la garantía del derecho a la consulta
previa.
B. Apertura
Deben acordarse procedimientos
especiales para que los recursos
C. Talleres de económicos apoyen el
fortalecimiento de los grupos
identificación de
étnicos, sus territorios y las formas
impactos y definición de vida que les son propias.
de medidas de
manejo.
Los acuerdos a que se lleguen en
procesos de consulta previa
apoyaran procesos colectivos para la
adquisición de bienes y servicios y
D. Preacuerdos solo en casos justificados se
distribuirá o aceptara la entrega
individual de recursos directamente.
E. Reunión de
protocolización
F. Sistematización y En todos los procesos de
seguimiento al consulta previa se deberán
cumplimiento de tomar medidas a corto, a
acuerdos mediano y a largo plazo que
serán objeto de seguimiento.
G. Cierre del
proceso de consulta
previa
https://www.ambitojuridico.com/noticias/general/constitucional-y-
derechos-humanos/corte-constitucional-explica-cuando-procede-la
https://youtu.be/6W70sT7QOZM?si=MjTKb3GKRwruca3L
libro manual de derecho minero
