Oposición de Mala Fe en Prescripción Adquisitiva
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arnaldo james silvaOposición de Mala Fe en Prescripción Adquisitiva
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arnaldo james silvaUNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN CRISTÓBAL DE HUAMANGA
ESCUELA DE POSGRADO
UNIDAD DE POSGRADO DE LA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLÍTICAS
TESIS:
“LA OPOSICIÓN DE MALA FE Y LA SEGURIDAD JURÍDICA DENTRO DEL
PROCESO DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO DE BIEN
INMUEBLE EN SEDE NOTARIAL EN LA PROVINCIA DE HUAMANGA,
PERIODO 2015-2018”
Tesis para optar el Grado Académico de Maestro en Derecho, con mención en Derecho
Civil y Comercial
PRESENTADO POR:
Bach. Edgar Iván Ramírez Quispe
ASESOR DE TESIS:
Mg. Otoniel Paúl Ochoa Roca
AYACUCHO – PERÚ
2,019
Dedicatoria:
A mi hijo Iván Fernando.
A la Universidad Nacional de San
Cristóbal de Huamanga. Alma Máter.
El Autor
2
Agradecimiento:
A todas aquellas personas que han aportado
en la culminación de mi trabajo de
investigación, especialmente al Dr.
Dalmacio D. Mendoza Azparrent, por su
apoyo personal y profesional.
3
ÍNDICE
CARATULA.....................................................................................................................1
DEDICATORIA...............................................................................................................2
AGRADECIMIENTO......................................................................................................3
ÍNDICE.............................................................................................................................4
RESUMEN.....................................................................................................................11
ABSTRACT....................................................................................................................12
INTRODUCCIÓN..........................................................................................................13
CAPÍTULO I:
1. EL PROBLEMA DE LA INVESTIGACIÓN...........................................................15
1.1. DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD PROBLEMÁTICA................................15
1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN.........................19
1.2.1. Problema Principal..................................................................................19
1.2.2. Problemas Secundarios............................................................................19
1.3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN..........................................................19
1.3.1. Objetivo Principal....................................................................................19
1.3.2. Objetivos Secundarios.............................................................................20
1.4. JUSTIFICACIÓN, IMPORTANCIA Y LIMITACIÓN DE LA
INVESTIGACIÓN............................................................................................20
1.4.1. Justificación de la investigación..............................................................20
1.4.2. Importancia de la Investigación...............................................................20
1.4.3. Alcances y Limitaciones de la Investigación...........................................21
1.5. Delimitación de la Investigación........................................................................21
1.5.1. Delimitación Espacial..............................................................................21
1.5.2. Delimitación Temporal............................................................................21
4
1.5.3. Delimitación Social.................................................................................21
1.6. HIPÓTESIS, VARIABLES E INDICADORES................................................21
1.6.1. Hipótesis Principal...................................................................................21
1.6.2. Hipótesis Secundarias..............................................................................22
1.6.3. Variables e Indicadores............................................................................22
1.7. Población y Muestra...........................................................................................22
1.7.1. Población.................................................................................................22
1.7.2. Muestra....................................................................................................23
1.8. MÉTODOS........................................................................................................23
1.8.1. Método de investigación..........................................................................23
1.8.2. Tipo de investigación...............................................................................24
1.8.3. Nivel de investigación.............................................................................24
1.9. DISEÑO DE INVESTIGACIÓN.......................................................................24
1.10. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS...........25
1.10.1. Técnicas...................................................................................................25
1.10.2. Instrumentos............................................................................................25
1.11. PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE LOS DATOS...................................26
CAPÍTULO II:
2. MARCO TEÓRICO..................................................................................................27
2.1. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO O USUCAPIÓN..........27
2.1.1. Concepto..................................................................................................27
2.1.2. Clases de Prescripción Adquisitiva de Dominio......................................28
2.1.2.1. La Prescripción Adquisitiva Ordinaria (Corta)............................28
2.1.2.2. La Prescripción Adquisitiva Extraordinaria (Larga)....................29
2.1.3. Funciones de la Prescripción Adquisitiva................................................29
5
2.1.3.1. Función Primaria.........................................................................29
2.1.3.2. Función Social.............................................................................29
2.1.4. Elementos de la Prescripción Adquisitiva. ..............................................30
2.1.4.1. La Posesión..................................................................................30
2.1.4.2. Posesión Continua.......................................................................31
2.1.4.3. Posesión Pacífica.........................................................................32
2.1.4.4. Posesión Pública..........................................................................33
2.1.4.5. Posesión a Título de Propietario...................................................34
2.2. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO EN VÍA
ADMINISTRATIVA.........................................................................................35
2.2.1. Notarial (Solo predios urbanos)...............................................................35
2.2.2. COFOPRI (En predios urbanos)..............................................................36
2.2.3. Dirección Regional Agraria.- En predios rústicos....................................38
2.3. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO EN VÍA
JUDICIAL.........................................................................................................40
2.3.1. Prescripción adquisitiva de dominio extraordinaria de buena fe
(Corta de 05 años).......................................................................................40
2.3.2. Prescripción adquisitiva de dominio ordinaria de mala fe
(Larga de 10 años).......................................................................................41
2.3.3. Competencia de los Juzgados Especializados en lo Civil.........................41
2.3.4. La demanda de una prescripción adquisitiva de dominio en sede
judicial........................................................................................................43
2.3.5. Función del Juez en lo civil ante una oposición a la prescripción
adquisitiva de dominio en sede notarial.......................................................44
2.3.6. Procedimiento judicial ante una oposición a la prescripción adquisitiva
6
de dominio en vía notarial...........................................................................45
CAPÍTULO III:
3. EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL.......................................................................46
3.1. EL SISTEMA DEL NOTARIADO PERUANO................................................46
3.1.1. El notario. ................................................................................................46
3.1.2. La naturaleza jurídica de la función notarial............................................47
3.1.3. Importancia de la función notarial...........................................................47
3.1.4. La fe pública notarial...............................................................................49
3.1.5. La función notarial...................................................................................50
3.1.6. Los instrumentos públicos notariales.......................................................51
3.2. EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL SOBRE PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA DE DOMINIO.........................................................................52
3.2.1. Función del notario en los asuntos no contenciosos contemplados
en la Ley 26662...........................................................................................52
3.2.2. El proceso notarial de prescripción adquisitiva de dominio de bien
inmueble, contemplado en la Ley 27157 y 27333.......................................53
3.2.3. Requisitos para el proceso de prescripción adquisitiva de domino
en sede notarial............................................................................................54
3.2.4. Procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio...............55
3.3. RESPONSABILIDADES DEL NOTARIO......................................................57
3.3.1. Responsabilidad civil...............................................................................57
3.3.2. Responsabilidad penal.............................................................................59
3.3.3. Responsabilidad administrativa disciplinaria..........................................60
CAPÍTULO IV:
4. LA OPOSICIÓN DE MALA FE EN EL PROCESO NOTARIAL DE
7
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO Y SU RELACIÓN CON
LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR........................................................................63
4.1. LA OPOSICIÓN................................................................................................63
4.1.1. Concepto..................................................................................................63
4.1.2. La oposición dentro de un proceso civil...................................................63
4.1.3. La oposición dentro de un proceso notarial de Asunto No Contencioso...65
4.2. LA MALA FE....................................................................................................66
4.2.1. Concepto..................................................................................................66
4.2.2. La mala fe en el Código Procesal Civil peruano.......................................69
4.2.3. Temeridad y malicias procesales.............................................................70
4.3. LA BUENA FE. ................................................................................................71
4.3.1. La buena fe. .............................................................................................71
4.3.2. El principio de la buena fe. ......................................................................72
4.3.3. Tipos de Buena fe. ...................................................................................73
4.3.4. La buena fe en el trámite de prescripción adquisitiva de dominio............74
4.4. LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR. ...............................................................75
4.4.1. La legitimidad para obrar en el Código Civil peruano..............................77
4.4.2. La legitimidad para obrar en la doctrina...................................................79
4.4.3. Interés y legitimidad para obrar como presupuestos procesales...............80
CAPÍTULO V:
5. DERECHOS AFECTADOS CON LA OPOSICIÓN EN EL PROCESO
DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO.............................................83
5.1. LA SEGURIDAD JURÍDICA...........................................................................83
5.1.1. Delimitación conceptual..........................................................................83
5.1.2. Fundamentación doctrinal.......................................................................84
8
5.1.3. La Seguridad Jurídica como finalidad abstracta del Derecho
Registral Inmobiliario.................................................................................84
5.1.4. El notario y su relación con la seguridad jurídica.....................................87
5.2. DERECHO A PERFECCIONAR EL TÍTULO DE PROPIEDAD....................88
5.2.1. Derecho de propiedad en la Constitución de 1993...................................88
5.2.2. Título de propiedad..................................................................................91
5.2.3. Documento privado con firma legalizada................................................92
5.2.4. La Escritura pública.................................................................................93
CAPÍTULO VI:
6. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO Y LA MALA FE
EN EL DERECHO COMPARADO..........................................................................95
6.1. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA..............................................................95
6.1.1. En el Código Civil Español......................................................................95
6.1.2. En Código Civil y Comercial Argentino..................................................96
6.1.3. En Código Civil Colombiano...................................................................96
6.1.4. En Código Civil Chileno..........................................................................96
6.1.5. En Código Civil Boliviano.......................................................................98
6.1.6. En Código Civil Federal Mexicano..........................................................99
6.2. LA MALA FE..................................................................................................100
6.2.1. En Código Civil de España. ...................................................................100
6.2.2. En Código Civil de Alemania................................................................100
6.2.3. En Código Civil de Italia........................................................................101
6.2.4. En Código Civil de Brasil......................................................................101
6.2.5. En Código Civil Boliviano.....................................................................101
6.2.6. En Código Civil Colombiano.................................................................102
9
CAPÍTULO VII:
7. ANÁLISIS Y RESULTADOS................................................................................103
7.1. Análisis de los resultados obtenidos................................................................103
7.2. Presentación y análisis de datos........................................................................104
CONCLUSIONES........................................................................................................118
RECOMENDACIONES...............................................................................................120
APORTE ACADÉMICO DEL AUTOR.......................................................................122
FUENTES DE INFORMACIÓN..................................................................................126
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS..........................................................................126
ANEXOS
ANEXO 1: Cronograma de actividades.
ANEXO 2: Relación de Expedientes Judiciales revisados.
ANEXO 3: Modelos de Fichas Utilizadas.
ANEXO 4: Cuestionario aplicado y validación del mismo.
ANEXO 5: Cuadro de notarios del Distrito Notarial de Ayacucho
ANEXO 6: Copia de los expedientes notariales sobre oposición.
ANEXO 7: Matriz de consistencia.
10
Resumen
El presente trabajo de investigación aborda el tema de la oposición de mala fe y la
seguridad jurídica en el proceso de prescripción adquisitiva de dominio en las notarías
de la provincia de Huamanga, en el período comprendido entre el 2015 al 2018, el mismo
que deriva del problema concerniente a la incidencia e incremento de la “Oposición de
Mala Fe” en dicho proceso, debido a que actualmente existen personas que, sin tener
legitimidad para obrar y con intereses particulares, se oponen al mismo, generando
inseguridad jurídica dentro de la sociedad y el perjuicio económico a las personas que
pretenden acceder al derecho de propiedad conforme a la ley de la materia.
Asimismo, se estudia la legislación nacional, internacional y del derecho comparado,
referente a la prescripción adquisitiva de domino, la oposición de mala fe y la seguridad
jurídica, realizando un análisis doctrinario, legal, jurisprudencial, realidad social y
comparatista del derecho.
Finalmente, se propone regular la normatividad referida al tema para evitar el abuso del
derecho y así poder establecer criterios adecuados en el proceso de oposición al trámite
de Prescripción Adquisitiva antes señalado, basada en la legitimidad para obrar y la
seguridad jurídica.
Palabras claves:
Propiedad inmueble, oposición, mala fe, oposición de mala fe, prescripción adquisitiva
de dominio, seguridad jurídica, ventaja económica.
11
Abstract
This research work addresses the issue of opposition in bad faith and legal security in the
process of prescription of ownership in the notaries of the province of Huamanga, in the
period between 2015 to 2018, the same that derives from the problem concerning the
incidence and increase of the "Opposition of Bad Faith" in this process, because there are
currently people who, without having legitimacy to act and with particular interests,
oppose it, generating legal insecurity within society and the economic damage to the
people who claim to have access to the property right according to the law of the matter.
Likewise, the national, international and comparative law legislation is studied, referring
to the acquisitive prescription of domination, opposition in bad faith and legal security,
making a doctrinal, legal, jurisprudential, social and comparative analysis of the law.
Finally, it is proposed to regulate the regulations referred to the subject in order to avoid
the abuse of the right and thus be able to establish adequate criteria in the process of
opposition to the process of Procurement Requirement mentioned above, based on the
legitimacy to act and legal security.
Keywords:
Real property, opposition, bad faith, opposition in bad faith, acquisition of possession,
legal security, economic advantage.
12
INTRODUCCIÓN
El presente trabajo de investigación titulado: “La oposición de mala fe y la seguridad
jurídica dentro del proceso de prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en
sede notarial en la provincia de Huamanga, periodo 2015-2018”, tiene como objetivo
el determinar si se vienen presentando oposiciones de mala fe en los procedimientos de
Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en sede notarial en la provincia
de Huamanga, en el periodo comprendido entre el 2015 y 2018, así como identificar los
derechos afectados por la presentación de dichas oposiciones como la Seguridad Jurídica
y el derecho a perfeccionar su Título de Propiedad; del mismo modo, analizar las ventajas
que obtiene el oponente de mala fe en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de
Dominio de bien inmueble en sede notarial.
Se estudiará la legislación nacional, internacional y del derecho comparado referente a la
Prescripción Adquisitiva de Dominio en sede notarial y las conductas de mala fe, y se
propondrán alternativas de solución al problema planteado, basándonos en casos
notariales existentes en la ciudad de Ayacucho. Además, se presentará como propuesta
la modificación de la legislación notarial en procesos de prescripción adquisitiva de
dominio de bien inmueble, realizando un estudio doctrinario, legal, jurisprudencial,
realidad social, comparatista del derecho, así como a los mismos Notarios.
La tesis está dividida en Siete Capítulos que contienen: Capítulo I: El problema de la
Investigación; Capítulo II: Marco teórico; Capítulo III: Procedimiento notarial; Capítulo
IV: La oposición de mala fe en el proceso notarial de prescripción adquisitiva de dominio
y su relación con la legitimidad para obrar; Capítulo V: Derechos afectados con la
oposición en el proceso de prescripción adquisitiva de dominio; Capítulo VI: La
prescripción adquisitiva de dominio y la mala fe en el derecho comparado; Capitulo VII:
Análisis y resultados; conclusiones; recomendaciones y aporte académico del autor.
13
Finalmente, como sustento académico de la investigación se citarán las referencias
bibliográficas y los respectivos anexos que son parte de la presente investigación.
El método de investigación aplicado al presente trabajo es el deductivo – inductivo y
comparativo, y el tipo de investigación es básica y aplicada, con nivel de investigación
explicativa y comparativa.
El Autor.
14
CAPÍTULO I:
1. EL PROBLEMA DE LA INVESTIGACIÓN
1.1. DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD PROBLEMÁTICA
La política neoliberal que se implantó en nuestro país con la Constitución Política
del año 1993, precisa que nuestro régimen económico se basa en una economía social
de mercado, lo que implica que, para obtener un crédito financiero con una garantía
real, resulta necesario tener inscrito el derecho de propiedad en los Registros
Públicos.
En la actualidad existen poseedores de buena fe o propietarios con justo título que
pretenden inscribir su propiedad en la SUNARP, teniendo múltiples dificultades con
observaciones o tachas por parte del registrador público, por no adecuarse su título
a las medidas perimétricas obrantes en los antecedentes registrales o no cumplir con
los requisitos establecidos en el Reglamento de Inscripción del Registro de Predios,
recurriendo a la figura jurídica de la prescripción adquisitiva de dominio en sede
notarial para inscribir su derecho de propiedad.
Es de señalar que la prescripción adquisitiva de dominio es una de las formas de
adquirir la propiedad -mueble o inmueble- por el transcurso del tiempo, mediante la
posesión continua, pacifica, pública y como propietario durante el tiempo exigido
por ley, la misma que permite obtener el título de propiedad y poder acceder a la
inscripción registral.
También conocida como usucapión larga o extraordinaria, ésta se encuentra regulada
en la Ley 27157 Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la
Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad
Exclusiva y de Propiedad Común, y su reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 035-2006-Vivienda -Texto Único Ordenado del Reglamento de la Ley
15
Nº 27157-, que faculta al notario llevar este tipo de procesos cuando no exista
conflicto de intereses y el solicitante acredite la posesión continua, pacífica y pública
del inmueble por más de diez (10) años, esté o no registrado el predio, para lo cual
se debe seguir el mismo proceso a que se refiere el artículo 504 y siguientes del
Código Procesal Civil, en lo que sea aplicable.
El numeral 5.2 del artículo 5 de la Ley 27157, concordante con el numeral g) del
artículo 5 de la Ley Nº 27333 (Ley Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de
Asuntos no Contenciosos de Competencia Notarial, para la regularización de
Edificaciones), detalla que en casos de oposición de terceros, el proceso debe seguirse
ante el Fuero Judicial o Arbitral.
Asimismo, el artículo 43 del Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda, señala que:
“Hasta el momento de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento,
cualquier persona podrá formular oposición a la declaración de propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio o a la formación de títulos supletorios en
trámite.- Esta oposición debe formularse por escrito ante el notario, quien
suspenderá el trámite en el estado en que se encuentre y remitirá lo actuado al
Juzgado Especializado en lo Civil de turno de la jurisdicción donde se ubica el
inmueble, dentro del tercer día hábil de presentada la oposición”.
Nótese que la norma detallada anteriormente precisa que “cualquier persona” puede
oponerse a dicho trámite sin limitación alguna, permitiendo que personas ajenas al
proceso se opongan y así obtengan algún beneficio económico a cambio de
suspender tal oposición, lo que obliga a los solicitantes a “transar un negocio” con
los oponentes o finalmente acudir ante los órganos jurisdiccionales o arbitrales, para
continuar el proceso, acarreándole perjuicios económicos, pérdida de tiempo, daño
emergente y lucro cesante.
16
Es así que, la primera realidad que se pretende mediante la presente investigación es
identificar el porcentaje de procesos de prescripción adquisitiva de dominio en la vía
notarial, así como las oposiciones recaídas en las mismas, con datos estadísticos
obtenidos en cada notaría de la provincia de Huamanga durante el periodo 2015-
2018. Cabe indicar que los notarios que pueden llevar este tipo de procesos, son sólo
los que ostentan título de Abogado.
El tema en cuestión es que en éstos últimos años se han incrementado las oposiciones
de mala fe por personas no legitimadas que lo único que pretenden es obtener
ventajas económicas, hecho que he podido corroborar personalmente como
trabajador de una notaría en la provincia de Huamanga y por las propias
declaraciones de los notarios y de los afectados en este tipo de procesos.
Los casos que pude advertir son los relacionados a los predios ubicados en el sector
de San Melchor, jurisdicción del distrito de San Juan Bautista, y los sectores de Santa
Elena y San José, jurisdicción del distrito Andrés Avelino Cáceres Dorregaray (antes
Ayacucho), provincia de Huamanga, departamento de Ayacucho, cuyos propietarios
primigeniamente eran dueños de grandes extensiones de terrenos con derecho
inscrito en la SUNARP y que posteriormente fueron trasfiriendo fracciones de
terrenos en favor de terceros mediante instrumentos públicos, los mismos que no
pudieron formalizar su inscripción por descuido o desinterés.
Posteriormente, se realizaron lotizaciones e independizaciones en la propiedad
matriz que obstaculizaron la inscripción registral por la vía regular, lo que obligó a
los interesados a acudir a la figura jurídica de la prescripción adquisitiva de dominio
en sede notarial, siendo aquí donde se presentan las oposiciones materia de
investigación.
17
Consecuentemente, el artículo 43 del Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda antes
detallado, resulta ser muy ambiguo y deficiente, ya que permite la intromisión de
cualquier persona en un proceso de prescripción adquisitiva de dominio en sede
notarial, lo que debe normarse debidamente y así no perjudicar a los solicitantes en
un proceso de esta naturaleza.
Siendo así, la segunda realidad que se pretende describir son las consecuencias de la
“Oposición de mala fe” en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio de
bien inmueble, tramitados en las diferentes notarías de la provincia de Huamanga,
las mismas que generan inseguridad jurídica. En este sentido, la Temeridad o Mala
Fe, contemplada en el art. 112° del Código Procesal Civil peruano, establece que
“Se considera que ha existido temeridad o mala fe en los siguientes casos: (...) 2.
Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad; (...) 4. Cuando se
utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales o con propósitos
dolosos o fraudulentos (...).
De otro lado, se pretende identificar los vacíos o inexactitudes existentes en la Ley
Nº 27157 y la Ley N° 27333, respecto a la oposición en el proceso de prescripción
adquisitiva de dominio, para que los interesados no se encuentren obligados a
recurrir a los órganos jurisdiccionales o tener que “pagar” ciertos montos con el fin
de proseguir con su trámite.
Igualmente, la seguridad jurídica, como principio general del derecho, tiene validez
absoluta en cuanto a tiempo y espacio, se basa principalmente en la certeza del
derecho, el mismo que debe primar en todo acto o contrato, por lo mismo que
significa seguridad con la idea de justicia, libertad, igualdad y demás derechos
inherentes a la persona humana.
18
Consiguientemente, urge la necesidad de modificar determinados artículos de la Ley
N° 27157, su reglamento y la Ley N° 27333, en concordancia con la Ley N° 26662-
Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial, en el que se le faculte al
Notario Público, observar o rechazar liminarmente solicitudes de oposición del
Procedimiento de Prescripción Adquisitiva de Dominio, cuya fundamentación
contenga conductas de mala fe y afecte la seguridad jurídica.
1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN
1.2.1. Problema Principal:
¿En los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble
en sede notarial de la provincia de Huamanga en el periodo 2015-2018, vienen
presentándose oposiciones de mala fe?
1.2.2. Problemas Secundarios:
01. ¿Cuáles son los derechos afectados por la presentación de oposiciones de mala
fe en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien
inmueble en sede notarial de la provincia de Huamanga en el periodo 2015-2018?
02. ¿Cuáles son las ventajas que obtienen las personas que presentan oposiciones
de mala fe, en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien
inmueble en sede notarial de la provincia de Huamanga en el periodo 2015-2018?
1.3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN
1.3.1. Objetivo Principal:
Determinar si se vienen presentando oposiciones de mala fe en los procedimientos
de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en sede notarial de la
provincia de Huamanga en el periodo 2015-2018.
19
1.3.2. Objetivos Secundarios:
01. Identificar los derechos afectados por la presentación de oposiciones de mala
fe en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien
inmueble en la vía notarial de la provincia de Huamanga, en el periodo 2015 -
2018.
02. Determinar las ventajas que obtienen las personas que presentan oposiciones
de mala fe en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien
inmueble en sede notarial de la provincia de Huamanga periodo 2015-2018.
1.4. JUSTIFICACIÓN, IMPORTANCIA Y LIMITACIÓN DE LA
INVESTIGACIÓN
1.4.1. Justificación de la investigación:
El artículo 43 del Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda, Texto Único
Ordenado del Reglamento de la Ley Nº 27157, resulta ser muy ambiguo y
deficiente, ya que permite la intromisión de cualquier persona en un proceso de
prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial, lo que debe normarse
debidamente en el proceso de prescripción adquisitiva de dominio, en
concordancia con la Ley N° 27333 y la Ley N° 26662.
1.4.2. Importancia de la Investigación:
Los propósitos de la investigación permitirán resultados en los siguientes
aspectos:
PRIMERO: Identificar las oposiciones de mala fe en los procedimientos de
Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en sede notarial y los
derechos afectados de los solicitantes.
SEGUNDO: Identificar los vacíos existentes en la Ley Nº 27157 y su reglamento,
respecto a la oposición en el proceso de prescripción adquisitiva de dominio.
20
TERCERO: Incorporar un artículo a la Ley de Asuntos no Contenciosos de
competencia notarial referidas a conductas de mala fe, en el sentido que se debe
tener legitimidad para obrar en dichos procesos.
1.4.3. Alcances y Limitaciones de la Investigación:
La presente investigación se desarrollará directamente en las diferentes notarías
de la provincia de Huamanga, en los juzgados civiles, así como en la población
ayacuchana afectada en los trámites de prescripción adquisitiva de dominio en
sede notarial, con las oposiciones en dicho proceso.
Respecto de las limitaciones, se debe señalar que existe escasa investigación
referida al tema.
1.5. Delimitación de la Investigación.
1.5.1. Delimitación Espacial
La presente investigación se efectuará geográficamente en la provincia de
Huamanga del departamento de Ayacucho.
1.5.2. Delimitación Temporal
La investigación comprende el año 2015 hasta el año 2018.
1.5.3. Delimitación Social
El presente trabajo se realizará en las notarías de la provincia de Huamanga,
específicamente de aquellos notarios que son abogados y realizan
prescripciones adquisitivas de dominio como asuntos no contenciosos de
competencia notarial.
1.6. HIPÓTESIS, VARIABLES E INDICADORES
1.6.1. Hipótesis Principal:
Las oposiciones de mala fe en los procedimientos de Prescripción Adquisitiva de
Dominio de bien inmueble en sede notarial de la provincia de Huamanga en el
21
periodo 2015-2018, se vienen incrementado de manera considerable.
1.6.2. Hipótesis Secundarias:
01. Los derechos afectados por la presentación de oposiciones de mala fe en los
procedimientos de Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en
sede notarial de la provincia de Huamanga periodo 2015-2018, son: La
Seguridad Jurídica, Derecho a perfeccionar su Título de Propiedad, Derechos
Económicos.
02. Las ventajas que obtiene el oponente de mala fe en los procedimientos de
Prescripción Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en sede notarial de la
provincia de Huamanga en el periodo 2015-2018 son: el lucro económico y
recuperar el bien inmueble materia de prescripción.
1.6.3. Variables e Indicadores:
Variable Dependiente: Prescripción Adquisitiva de Dominio.
VD1. La Seguridad Jurídica, Derecho a perfeccionar su Título de Propiedad,
derechos Económicos.
Indicadores: Número de procedimientos de Prescripción Adquisitiva de
Dominio en sede notarial, estadísticas del Colegio de Notarios.
Variable Independiente: Oposición de Mala fe.
VI1. Los derechos afectados por la presentación de oposiciones.
Indicadores: Expedientes notariales, expedientes judiciales, Legislación
Nacional, Jurisprudencia, Ponderación de la Buena Fe aplicable al objeto de
estudio.
1.7. Población y Muestra
1.7.1. Población
Para el presente estudio, la población estará constituida por todos los notarios del
22
distrito notarial de Ayacucho, que en total llegan a 15.
1.7.2. Muestra
La muestra está conformada por 7 notarios de la provincia de Huamanga.
Para fines de determinar la muestra, previamente se identificará aplicando la
siguiente fórmula:
𝑧 2 𝑝𝑞𝑁
𝑛=
𝑁𝐸 2 + 𝑍 2 𝑝𝑞
Donde:
n = Tamaño de la muestra
Z = 1.96 = Desviación estándar
p = 0.5 = Variabilidad positiva
q = 0.5 = Variabilidad negativa
E = 0.05 = Precisión o el error
N = 07 = Tamaño de la población
Aplicando la formula cuando es conocida la población es:
n= (1,962) (0.5) (0.5) (7) = 6.87473156
(7)(0.052) + (1.962) (0.5) (0.5)
1.8. MÉTODOS
1.8.1. Método de investigación:
Deductivo - Inductivo: Consiste en obtener conclusiones particulares a partir de
una ley universal, lo que quiere decir que va de lo universal a lo particular y
viceversa, a partir de varias premisas para llegar a una conclusión. Se usa tanto
en un proceso cotidiano como en una investigación científica.
23
Comparativo: procedimiento de la comparación sistemática de casos de análisis
que en su mayoría se aplica con fines de generalización empírica y de la
verificación de hipótesis.
1.8.2. Tipo de investigación:
Básica: El presente trabajo tiene como soporte un conjunto de fundamentos y
principios, así como un marco teórico que en conjunto desarrollan, sustentan y
explican nuestro tema de investigación.
Aplicada: Se aplica a las ciencias sociales, del cual es parte el Derecho, para
resolver los conflictos existentes.
1.8.3. Nivel de investigación:
Explicativo, la presente investigación está dirigida a responder las causas de los
eventos sociales. En el caso propuesto como consecuencia del análisis de los
expedientes, así como de las afirmaciones y contradicciones sostenidas por las
partes, se obtiene el punto controvertido.
1.9. DISEÑO DE INVESTIGACIÓN
No experimental: Se realiza observando los fenómenos tal y como se dan en su
contexto natural, para después analizarlos. En la investigación no experimental
resulta imposible manipular variables o asignar aleatoriamente a los sujetos o a las
condiciones.
Es de diseño transversal correlacional, porque describen la relación entre dos o más
variables en un momento determinado ya que el diseño transversal realiza la
recolección de datos en un momento determinado cuyo único propósito es describir
variables y analizar la relación que existe entre ellas en un momento dado y que puede
ser tanto descriptivo y correlacional.
24
Correlacional: Las variables están debidamente identificadas y la variable
independiente tiene influencia en la variable dependiente, es lo que es planteado en
la hipótesis de investigación.
Transversal: Toda la realización de la investigación, se realiza a partir de un proceso,
es integral y en un momento determinado, la presumida causa efecto se miden
simultáneamente.
1.10. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS
1.10.1. Técnicas
Para el acopio de la información al tema de investigación se emplearon las
siguientes técnicas: Análisis Documental, Fichas bibliográficas, Registro de
expedientes.
Asimismo, la técnica de la encuesta para indagar la opinión acerca de las
variables, técnica de procesamiento de datos para procesar los resultados de las
encuestas y la técnica del Software Excel, para validar, procesar y contrastar
hipótesis.
1.10.2. Instrumentos
El Cuestionario: para Hernández Sampieri (1998) “El cuestionario es un
instrumento de investigación. Este instrumento se utiliza, de un modo preferente,
en el desarrollo de una investigación en el campo de las ciencias sociales, para la
obtención y registro de datos. Es una técnica ampliamente aplicada en la
investigación de carácter cualitativa”.
Las tablas de procesamiento de datos para tabular, y procesar los resultados de
las encuestas.
Las fichas bibliográficas, para registrar la indagación de bases teóricas del
estudio.
25
El informe de juicio de expertos, aplicado a magísteres o doctores, para validar
la encuesta-cuestionario.
1.11. PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE LOS DATOS
Para la presentación de los resultados se usó de la estadística descriptiva, aplicando
el sistema de Excel, en la que se plasman los cuadros y gráficos que representan el
análisis cuantitativo de las preguntas formuladas en el cuestionario, para luego hacer
uso del sistema analítico y dar la descripción de cada una de ellas sobre la
procedibilidad del trabajo de investigación.
Por consiguiente, el análisis de los datos representados en cada cuadro y gráfico,
demuestran la viabilidad que se sustentan en las hipótesis, lo que genera una
asertividad en la realización del proyecto de investigación.
26
CAPÍTULO II:
MARCO TEÓRICO
2. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO
2.1. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO O USUCAPIÓN
2.1.1. Concepto
Denomina también “usucapión”, la prescripción adquisitiva de dominio es un
modo originario de adquirir el dominio o algún derecho real, por la posesión
pacifica, continua y pública de un bien a título de propietario y por el tiempo
fijado por ley.
Proviene de dos voces latinas “pre” y escribere” que significan “inscripción
previa”. La usucapión sanciona al propietario negligente y tiene la finalidad de
eliminar la dualidad propietario-poseedor, considerando el derecho a favor del
segundo. Supone el comportamiento activo del poseedor de forma continua,
pacífica y pública como propietario.
Eugenio M. Ramírez Cruz, señala que la prescripción adquisitiva de dominio
(rectius: usucapión) es uno de los varios modos de adquirir la propiedad que
establece el Código Civil peruano. Se trata de un modo originario (no derivado)
de adquirir el dominio de bienes tanto muebles como inmuebles -si bien es en
estos últimos donde mayormente se presenta a nivel judicial- por medio de la
posesión, pero no es una posesión cualquiera sino cualificada, “a título de dueño”,
y además debe ser pacifica, continua, pública y según los plazos que señala la ley.
Podemos definir a la prescripción adquisitiva de domino, como una de las formas
de adquirir el derecho de propiedad generada por el ejercicio de la posesión del
bien (bajo determinadas características) por un tiempo establecido (según exista
o no justo título y buena fe).
27
La prescripción es una institución a través de la cual se declara la propiedad a
favor de aquel que se comportó como propietario durante el plazo señalado en la
ley sin haber sido perturbado por el verdadero propietario. El fundamento reposa
en un principio de puro derecho, ya que se trata de una institución establecida en
base a la equidad e interesa a la sociedad conservar el principio de la seguridad
del dominio, como presupuesto necesario de la paz social, evitando conflictos en
el área dominial. (Gaceta Jurídica, 2000: 83).
En otras palabras, vía prescripción adquisitiva de propiedad alguien que tiene la
calidad de poseedor puede convertirse en propietario de un bien, desplazando a
quien ostenta dicha titularidad, siempre y cuando se cumpla con los requisitos
establecidos por la ley (posesión continua, pública, pacífica, justo título y buena
fe). (Gaceta Jurídica, 2000: 95)
2.1.2. Clases de Prescripción Adquisitiva de Dominio.
El Código Civil Peruano, en su artículo 950, establece dos clases de prescripción
adquisitiva de bien inmueble: a) la corta o abreviada, que establece un plazo de
cinco (5) años, con justo título y buena fe; y, b) la larga o decenal, en que sólo se
requiere la posesión por un período de diez (10) años, como único requisito.
2.1.2.1. La Prescripción Adquisitiva Ordinaria (Corta).
Es aquella que necesita además de los requisitos de la posesión, pacifica,
pública y como propietario, dos requisitos especiales que son: el justo título
y la buena fe.
En el caso de mediar Justo Titulo y Buena Fe, y siendo necesario solo por
cinco años el ejercicio de la posesión continua, pacífica y pública como
propietario, la prescripción se entenderá como Prescripción Corta. (Siguas:
2000)
28
2.1.2.2. La Prescripción Adquisitiva Extraordinaria (Larga).
En el caso de los bienes inmuebles de no mediar justo título y buena fe, y solo
existe el ejercicio de la posesión continua, pacífica y pública como
propietario, durante diez años, la prescripción se entenderá como una
prescripción larga.
Esta prescripción adquisitiva no necesita estos dos requisitos (justo título y
buena fe), ya que por ilegítima que sea la posesión (vale para prescribir),
siempre que se cumplan los plazos previstos en la ley (10 años) (Código Civil
Comentado, 2003: 319).
2.1.3. Funciones de la Prescripción Adquisitiva.
La importancia de la usucapión como esencia misma de la propiedad, es
destacada por la jurisprudencia francesa en el ámbito de la acción reivindicatoria,
ya que el demandante solamente vence al demandado poseedor, cuando aquel
pruebe con su título un derecho más antiguo que la posesión de su contradictor.
2.1.3.1. Función Primaria.
La función primaria de la usucapión (prueba) lleva directamente a convertir a
ésta en el modo por excelencia de adquisición de la propiedad; desde una
perspectiva estrictamente dogmática, la usucapión se ubica dentro de esta
categoría, porque es uno de los modos de adquirir la propiedad.
2.1.3.2. Función Social.
Es la de evitar controversias sobre la titularidad de los bienes a través de
comprobar la posesión por largo tiempo, con la cual además se regularizan
situaciones de hecho socialmente ventajosas, frente a las situaciones de vacua
titularidad sin contenido social ni económico.
29
2.1.4. Elementos de la Prescripción Adquisitiva.
En ambas prescripciones, corta y larga, existe en común la posesión continua,
pacífica, pública y como propietario. Se diferencian en lo siguiente:
- En el plazo, mientras la usucapión larga requiere 10 años, la corta, apenas 5
años.
- En la prescripción corta se exige la buena fe y el justo título, en cambio, en la
prescripción larga, no requiere tal exigencia. (Zavaleta, 2006: 1006)
2.1.4.1. La Posesión.
La posesión es el poder de hecho o de derecho sobre una cosa material,
constituido por un elemento intencional o animus (la creencia y el propósito
de tener la cosa como propia) y un elemento físico o corpus (la tenencia o
disposición efectiva de un bien material. Tenencia: detentación, goce o
ejercicio de un derecho, bien o cosa poseída).
El animus domini no lo tienen los poseedores cuya causa posesoria no sea en
concepto de dueño, como es el caso de quienes poseen como arrendatarios,
comodatarios, depositarios, etc. En el caso de haber una relación jurídica de
posesión mediata e inmediata, entonces el poseedor superior podría estar
habilitado para usucapir siempre que no reconozca un titular de mayor grado
a él. (Gonzáles, 2005: 665).
La posesión es el derecho real básico de todos los derechos reales, es la
vinculación que un sujeto pueda tener con un bien. El poseedor usa y disfruta
el bien, y que será cuidado, mantenido, mejorado, etc., por el poseedor.
En nuestro país predomina el concepto de la posesión como un derecho
subjetivo, pues si bien establece que, la posesión es el ejercicio de hecho de
uno o más poderes inherentes a la propiedad, sin embargo, de un estudio
30
sistemático de la ley sustantiva peruana, se aprecia la influencia de la teoría
objetiva de Ihering, al establecer la existencia de la llamada posesión mediata
y la inmediata de origen germánico, en virtud del cual se reconoce la calidad
de poseedor a quien tenga un bien para sí, aun cuando no cuente con animus
domini (arrendatario, comodatario, etc.) reduciendo la figura de la
detentación o mera tenencia (no posesión) solo al caso de quien posee en
relación de dependencia de otro (servidor de la posesión). (Lama, 2007: 007-
220).
2.1.4.2. Posesión Continua.
Pues no puede mediar grandes espacios de vacío en el tiempo de la conducta
posesoria, no habría continuidad si una persona posee un inmueble un mes
luego deja de poseerla por un año y luego vuelve a poseer dos días y vuelve a
dejarla, etc. Esta posesión es la que se ejerce sin intermitencias, interrupciones
o lagunas, así como también se ejerce sin solución de continuidad en el
tiempo. Sin embargo, no es necesario que la posesión se ejerza
permanentemente, pues la ley establece una excepción: “Se conserva la
posesión, aunque su ejercicio este impedido por hechos de naturaleza
pasajera”.
La interrupción puede ser por privación del goce del bien (interrupción
natural) y por citación con la demanda (interrupción civil). La interrupción
que no afecta la posesión continua no puede ser mayor a un año, esta
aseveración se funda en el principio de anualidad interdictal. El poseedor
perjudicado tiene el plazo de un año para interponer el interdicto y recuperar
la posesión, vencido ese plazo puede rechazar los interdictos que se
interpongan contra él.
31
En síntesis, habrá posesión continua en los siguientes casos: (Palacio, 2000:
772)
Cuando ella se ejerce sin interrupción.
Cuando la interrupción es menor de un año.
Cuando la interrupción es mayor de un año, ésta le es restituida por sentencia.
2.1.4.3. Posesión Pacífica.
Es la posesión libre o exenta de violencia; tanto en el momento de adquirir la
posesión como en su continuo ejercicio no debe utilizar la fuerza o la
violencia. Se excluye tanto la fuerza física como moral.
El ejercicio de la posesión deberá aparecer como una actitud real y efectiva.
Puede iniciarse la posesión por la violencia, pero el cómputo del plazo
prescriptorio se hará cuando cesó aquella. En el transcurso de la posesión
pacifica puede haber alguna interrupción violenta, en tal caso el poseedor está
autorizado a repelerla, pues los terceros deben respetar la posesión ejercida,
sin que sea habitual que el posesionario este recuperando por la fuerza, la
posesión que le es arrebatada, salvo excepcionalmente.
Es muy común pensar que la interposición de una reivindicatoria hace cesar
el carácter pacífico de la posesión; sin embargo, este criterio debe rechazarse
pues la discusión sobre la propiedad no altera el hecho pacífico de la posesión;
en realidad la reivindicatoria o cualquier otra acción de tutela de la propiedad,
lo que logran es interrumpir la usucapión, pero no eliminan la posesión; por
tanto las interrupciones extensivas o meramente gramaticales del vocablo
“pacifico”, debe ser descartadas (Gonzáles, 2005: 673).
32
2.1.4.4. Posesión Pública.
La posesión pública es aquella conocida por todos, esto es por todas las
personas; lo público, es lo opuesto a lo clandestino o secreto, esta exigencia
de la ley es para que el poseedor deba conducirse en forma tal que sea
conocida por todos, y además conducirse con la naturalidad que le daría tener
un derecho legítimo.
En la posesión pública existe una exteriorización de los actos posesorios, que
actúe conforme lo hace el titular de un derecho. El usucapiente es un
contradictor del propietario o del poseedor anterior. Por eso en necesario que
la posesión sea ejercida de manera que pueda ser conocido por estos, para que
puedan oponerse a ella si esa es su voluntad. Si ellos pudieron conocer esa
posesión durante todo el tiempo que duro, y no lo hicieron, la ley presume en
ellos el abandono, y la posesión del usucapiente se consolida (Gaceta Jurídica,
2003: 321).
La publicidad es necesaria para que el verdadero propietario de la cosa pueda
darse cuenta de que el tercero está ejerciendo sobre ella un acto de propiedad,
a fin de que pueda tomar las medidas necesarias en procura de la defensa de
su propiedad, si no lo hace, facilita la prescripción. La prueba de la publicidad
de la posesión se da a través de las testimoniales de los vecinos, que son las
personas idóneas para atestiguar si la persona que invoca la prescripción ha
ejercido una posesión de público conocimiento.
La posesión como hecho propio de la realidad física, solamente existe en
cuanto el hecho se manifiesta socialmente. En tal sentido una posesión
clandestina no llega a ser tal, pues el adjetivo resulta ser contradictorio con el
sustantivo al que pretende calificar. Quien pretenda el reconocimiento del
33
orden jurídico como propietario, no puede esconderse u ocultarse, no puede
tener conductas equivocas, pues la clandestinidad es mirada con repulsa, en
cuanto sustrae a algo del curso natural de las interacciones humanas, a través
de la negación de un valor social fundamental como es la comunicación
(Zavaleta, 2006: 1006).
2.1.4.5. Posesión a Título de Propietario
El posesionario debe realizar las conductas posesorias no con la intención de
mero poseedor, sino como si fuera realmente propietario. Es como tal, como
debe conducirse ante los terceros, con el criterio de que este bien es mío, y
por ser mío puedo usarlo, disfrutarlo, disponer de él y reivindicarlo.
El tiempo influye en la Prescripción Adquisitiva, ya que, es el parámetro
mínimo para que se establezca el derecho de propiedad ganado por el
prescribiente. Este transcurso del tiempo varía según se trate de un bien
inmueble o mueble, así como si existe o no un justo título.
La posesión es la condición básica para prescribir; pero no se trata de una
posesión cualquiera, sino de una posesión como propietario; debe haber en el
ejercicio de la posesión el “animus domini”, debe poseer la cosa para sí. Se
dice que la posesión es para sí, cuando el poseedor se comporta como
propietario, sin reconocer título alguno de propiedad o de posesión a nadie.
Para demostrar que se posee como propietario, existe medios de
exteriorizarse, como es el de informar a los vecinos o al público que es el
dueño del bien, pagar sus impuestos, hacer las refacciones o mejoras, etc.
Quedan de consiguiente excluidos aquellos poseedores que gocen de la
llamada posesión inmediata, como son los arrendatarios, usufructuarios,
34
usuarios, comodatos, anticresistas, retenedores y depositarios (Schreiber,
1998: 17).
2.2. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO EN VÍA
ADMINISTRATIVA.
2.2.1. Notarial (Solo predios urbanos).
La Ley N° 27157 “Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento
para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de
Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común”, promulgada el 19 de julio de 1999,
incorporó al notario en el procedimiento de prescripción adquisitiva de dominio
de bien inmueble, con la finalidad de permitir que los propietarios de
edificaciones construidas sin licencia de construcción, conformidad de obra o que
no cuenten con declaratoria de fábrica, independización o reglamento interno,
puedan sanear su situación.
De conformidad con el artículo 7, concordado con el artículo 21 del citado
dispositivo legal, la prescripción adquisitiva notarial es procedente en el supuesto
que el poseedor carezca de título de propiedad o cuando el terreno esté inscrito a
nombre de persona diferente del vendedor, debiendo demostrar posesión
continua, pacífica y pública como propietario durante diez (10) años.
Dicho trámite, regulado inicialmente por los artículos 504 y siguientes del Código
Procesal Civil y por los artículos 35 al 43 del Reglamento de la Ley N° 27157,
fue precisado y ampliado por el artículo 5 de la Ley N° 27333, norma que dispuso
que el procedimiento de declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de
dominio previsto en el artículo 21 de la Ley N° 27157, se tramitará como asunto
no contencioso de competencia notarial y se regirá por lo establecido en las
35
disposiciones generales de la Ley N° 26662, en todo lo que no contravenga lo
dispuesto en la Ley N° 27157.
Asimismo, la Ley N° 27333 amplió el ámbito de aplicación de la prescripción
adquisitiva notarial, estableciendo que dicho trámite puede recaer sobre terrenos
ubicados en zonas urbanas que no cuenten con edificaciones, según señala el
literal k) del artículo 5 de esta norma.
En esta ley se agregan tres asuntos no contenciosos de competencia notarial: La
declaración notarial de Prescripción Adquisitiva de dominio, la declaración
notarial de Formación de Títulos Supletorios, y la declaración notarial del
Saneamiento del área, linderos y medidas perimétricas del terreno. Estos procesos
notariales solo proceden en bienes inmuebles que están ubicados en zonas
urbanas, y no en predios rústicos o rurales.
2.2.2. COFOPRI (En predios urbanos).
El Organismo de Formalización de la Propiedad Informal - COFOPRI fue creado
en 1996 mediante el Decreto Legislativo N° 803, Ley de Promoción del Acceso
a la Propiedad Formal, como un organismo rector máximo, encargado de diseñar
y ejecutar de manera integral y comprensiva el Programa de Formalización de la
Propiedad a nivel nacional, centralizando sus competencias y toma de decisiones
con esta finalidad.
Mediante la Ley N° 28923 (Publicada el 08/12/2006), ley que establece el
Régimen Temporal Extraordinario de Formalización y Titulación de Predios
Urbanos, COFOPRI asumió las funciones de ejecución, de manera directa, de los
procedimientos de saneamiento físico legal, y la titulación de predios urbanos, a
nivel nacional, ubicados en posesiones informales, de manera excepcional, por
un periodo de tres años (hasta diciembre de 2009). Asimismo, se estableció que
36
COFOPRI llevaría a cabo, por encargo de las municipalidades provinciales, los
procesos de Prescripción Adquisitiva de Dominio y Tracto Sucesivo, a los que
hubiere lugar.
A través de la Segunda Disposición Transitoria de la Ley N° 29320 (Publicada el
11/02/2009) fue prorrogada la vigencia del régimen temporal extraordinario por
dos años adicionales (hasta diciembre de 2011), la cual fue ampliada por la Ley
N° 29802 (Publicada el 01/11/2011) por cinco años más (hasta diciembre de
2016).
Mediante el artículo 12 de la Ley N° 30513 “Ley que establece disposiciones para
el financiamiento de Proyectos de Inversión Pública y dicta otras medidas
prioritarias” se establece la prórroga de la vigencia del artículo 2 de la Ley N°
28923 (hasta el 31 de diciembre de 2017).
Asimismo, de conformidad con la Primera Disposición Complementaria Final de
la Ley N° 30711, publicada el 29 diciembre 2017, se amplía el plazo a que se
refiere el artículo 2 de la Ley 28923, Ley que establece el Régimen Temporal
Extraordinario de Formalización y Titulación de Predios Urbanos, por un periodo
de 4 años, el cual concluye el 31 de diciembre de 2021.
De acuerdo al Decreto Legislativo N° 1202 (Publicada el 23/09/2015), que
modifica al Decreto Legislativo N° 803, COFOPRI ejecutará de oficio y de
manera progresiva la adjudicación de tierras del Estado con fines de vivienda, a
través de los programas de adjudicación de lotes de vivienda sobre terrenos
estatales desocupados u ocupados por poblaciones, cuya posesión se haya
iniciado desde el 01 de enero de 2005 hasta el 24 de noviembre de 2010.
Las prescripciones adquisitivas de domino tramitadas por COFOPRI, tienen por
objeto declarar administrativamente la propiedad a favor de los poseedores de
37
predios matrices ocupados por posesiones informales, centros urbanos informales
o urbanizaciones populares, así como de lotes individuales que formen parte de
aquéllos.
Dichos trámites se amparan en el Art. 4 de la Ley 28923, el Art. 5 del D.S. 008-
2007-VIVIENDA, el Art. 11 de la Ley N° 28687, el D.S. N° 006-2006-
VIVIENDA, y el D.S. N° 032-99-MTC.
2.2.3. Dirección Regional Agraria (En predios rústicos).
El Decreto Legislativo N° 1089, que establece el Régimen Temporal
Extraordinario de Formalización y Titulación de Predios Rurales, y su reglamento
aprobado mediante Decreto Supremo N° 013-2016-MINAGRI (que modifica el
Decreto Supremo Nº 032-2008-VIVIENDA), declara de interés público nacional
la formalización y titulación de predios rústicos y tierras eriazas habilitadas a
nivel nacional, facultando al Ministerio de Agricultura, a través de las
Direcciones Regionales Agrarias, a formalizar dichos predios
administrativamente.
Dicho trámite se encuentra regulado por el Art. 39 del Decreto Supremo Nº 032-
2008-VIVIENDA, que permite a los poseedores de un predio rústico adquirir su
propiedad como consecuencia del ejercicio de la posesión y explotación
económica por un plazo no menor a cinco (05) años, cumpliendo los requisitos
que establece el Reglamento.
Del mismo modo, detalla que los poseedores de un terreno eriazo habilitado ya
formalizado e inscrito a favor de un tercero, podrán adquirir su propiedad
mediante el procedimiento administrativo de declaración de propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio.
38
El D.S. N° 013-1016-MINAGRI, modifica el párrafo final del artículo antes
citado, en el sentido que “El procedimiento administrativo de declaración de
propiedad por prescripción adquisitiva de dominio en predios rústicos se inicia
de oficio, y de manera progresiva, en las Unidades Territoriales que el órgano
formalizador previamente determine y programe.”
El Artículo 40 del reglamento señalado, establece los requisitos para la
Prescripción Adquisitiva de Dominio, que son los siguientes:
1) Acreditar la explotación económica del predio rústico y ejercer la posesión
directa, continua y sin interrupciones, por un plazo no menor a cinco (05) años,
a la fecha del empadronamiento. Se entenderá cumplido este requisito aun cuando
los poseedores pierdan la posesión o sean privados de ella, siempre que la
recuperen antes de un (01) año, o si por sentencia se les restituye.
2) Ejercer la posesión pacífica, es decir, exenta de violencia, de manera que la
continuidad de la posesión se haya basado en circunstancias que no impliquen el
uso de la coacción o la fuerza, independientemente de la forma como se originó
la ocupación. Si la posesión se originó en forma violenta, el plazo prescriptorio
comenzará a computarse desde la cesación de los actos violentos.
3) Ejercer la posesión en forma pública, es decir, reconocida por la
colectividad, de modo tal que sea identificada claramente por los colindantes o
vecinos del predio rústico a formalizar u organizaciones representativas agrarias
de la zona.
4) Ser ejercida como propietario, es decir, que el poseedor se comporte respecto
del predio rústico como lo haría su propietario.
5) Los poseedores no podrán adquirir por prescripción adquisitiva de dominio
sean arrendatarios, comodatarios, usufructuarios o cualquier otra modalidad
39
contractual de acuerdo al artículo 905º del Código Civil, salvo que pierdan dicha
calidad y acrediten una posesión continua, pacífica y pública como propietarios
por el plazo establecido en el reglamento. Tampoco podrá adquirir por
prescripción adquisitiva de dominio, el servidor de la posesión.
Conforme a lo anteriormente detallado, podemos apreciar la similitud de los
requisitos contemplados para el trámite notarial y el COFOPRI (Continua,
pública y pacífica), con la diferencia que los trámites de prescripción adquisitiva
de dominio gestionados por el Ministerio de Agricultura, son de exclusividad para
el saneamiento de los predios rústicos.
2.3. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO EN VÍA JUDICIAL
Según el artículo N° 486 del Código Procesal Civil peruano, el Procedimiento de
Prescripción Adquisitiva de dominio se tramita vía proceso abreviado. Se encuentra
contemplado en los artículos 950, 951 y 952 del Código Civil, y su procedimiento se
encuentra regulado por los artículos 504 y 505 del Código Procesal Civil.
El artículo 950 del Código Civil Peruano establece dos clases de prescripción
adquisitiva de dominio de bien inmueble: a) la corta o abreviada, que establece un
plazo de cinco (5) años, con justo título y buena fe; y, b) la larga o decenal, en que
sólo se requiere la posesión por un período de diez (10) años como único requisito.
2.3.1. Prescripción adquisitiva de dominio extraordinaria de buena fe (corta
de 05 años)
La Prescripción Ordinaria, llamada también prescripción corta, ya que sólo se
exige la posesión de cinco años, es aquella que necesita además de los requisitos
de la posesión, pacifica, publica y como propietario, dos requisitos especiales que
son: el justo título y la buena fe.
40
En el caso de mediar Justo Titulo y Buena Fe, y siendo necesario solo por cinco
años el ejercicio de la posesión continua, pacífica y publica como propietario, la
prescripción se entenderá como Prescripción Corta. (Gaceta Jurídica, 2000: 83).
2.3.2. Prescripción adquisitiva de dominio ordinaria de mala fe (larga de 10
años)
En la Prescripción Extraordinaria, llamada también prescripción larga, se debe
cumplir la posesión durante diez años, ya que no existe justo título ni buena fe.
En el caso de los bienes inmuebles, de no mediar justo título y buena fe, y solo
existe el ejercicio de la posesión continua, pacífica y publica como propietario,
durante diez años, la prescripción se entenderá como una prescripción larga.
Esta prescripción adquisitiva no necesita estos dos requisitos (justo título y buena
fe), ya que por ilegitima que sea la posesión (vale para prescribir), siempre que
se cumplan los plazos previstos en la ley (10 años). (Gaceta Jurídica, 2000: 95).
2.3.3. Competencia de los Juzgados Especializados en lo Civil.
De conformidad con el Artículo 24 del Código Procesal Civil, sobre competencia
facultativa, es competente para conocer este tipo de procesos el Juez del lugar en
que se encuentre el bien o bienes.
El Código Procesal Civil le otorga competencia a los Jueces de Paz Letrado para
conocer pretensiones por razón de cuantía (pretensiones de condena), dejando los
otros tipos de pretensiones para conocimiento de los Juzgados Especializados, tal
como se puede inferir de los artículos 488 y 547 del Código Procesal Civil.
Es así que, los procesos de prescripción adquisitiva de dominio, retracto,
resolución de contrato, otorgamiento de escritura pública, entre otros, no pueden
ser conocidos por los Jueces de Paz Letrado, ya que, de conformidad con el
41
artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los
Jueces Especializados.
En tal sentido, ante lo señalado precedentemente, los Jueces Superiores
integrantes de la Primera Sala Civil del Cusco-2009, establecieron que la
pretensión de Prescripción Adquisitiva de dominio y otros procesos como
otorgamiento de escritura pública, son procesos que contienen pretensión
declarativas, siendo de competencia del Juzgado Especializado Civil y no del
Juzgado de Paz Letrado.
El Pleno Jurisdiccional Distrital de los Juzgados de Paz letrado de Lima, llevada
a cobo en fecha 27 de diciembre de 2011 ha determinado la siguiente conclusión:
“Conclusión Plenaria: El pleno adopto por mayoría la segunda ponencia que
enuncia lo siguiente: Los Procesos de Prescripción Adquisitiva de Dominio,
Retracto, resolución de Contrato, Otorgamiento de Escritura Pública, etc., no
pueden ser conocidos por los jueces de paz letrado ya que de conformidad con el
artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los
Jueces Especializados. El CPC, le otorga competencias a los Jueces de Paz
Letrado para conocer pretensiones por razón de cuantía(pretensiones de
condena), dejando los otros tipos de pretensiones para conocimiento de los
Juzgados Especializados, tal como se pude inferir de los artículos 488 y 547 del
CPC. Además, no es factible aplicar la regla de la competencia por cuantía a todo
tipo de procesos, sino únicamente a los que contienen pretensiones de condena
(Dialogo con la Jurisprudencia N° 165: 375-376).
42
2.3.4. La demanda de una prescripción adquisitiva de dominio en sede
judicial.
El numeral 2 del artículo 486 del Código Procesal Civil, determina que el proceso
de prescripción adquisitiva se tramita a través del proceso abreviado. Dicho
proceso comienza con la interposición de la demanda contra el propietario del
bien, ante el juez competente (Juez especializado), quien luego de haber
verificado el cumplimiento de los requisitos exigidos, ésta será admitida o
rechazada, según sea en caso.
En caso haya sido admitida el proceso continuará su decurso regular. Si ha sido
rechazada, existen dos posibilidades: i) que haya sido declara inadmisible (por
errores de forma) y ii) que la hayan declarado improcedente (por errores de
fondo). Si la declaran inadmisible, el juez otorgara un plazo no mayor a 10 días
para que se subsanen los errores, por el contrario, si se declara improcedente el
juez la devolverá.
Admitida la demanda, el juez le otorga un plazo de 10 días para que el demandado
la conteste. Dentro de 20 días posteriores, el Juez convoca a las partes a una
audiencia de pruebas en la que ambas tendrán la oportunidad de sustentar sus
medios probatorios. Finalmente, y en un plazo no mayor de 25 días desde la
culminación de la audiencia de pruebas, el juez deberá emitir la sentencia.
En la demanda de prescripción adquisitiva, el interesado deberá invocar las
normas pertinentes que amparan su derecho de adquirir la propiedad contenidos
en los artículos 950,951 y 952 del Código Civil; los artículos 504 y 505 del
Código Procesal Civil y los demás que se estimen pertinentes, acreditando con
pruebas contundentes cada una de las afirmaciones sostenidas en ella.
43
Dentro de los requisitos especiales que se debe plasmar y adjuntar en este tipo de
procesos tenemos: (i) La descripción rigurosa el bien que se pretende ganar por
prescripción. (ii) Los planos de ubicación y perimétricos, así como la descripción
de las edificaciones existentes, suscritas por ingeniero o arquitecto colegiado y
debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa
correspondiente. (iii) Comprobantes de pago de los tributos que afectan al bien.
(iv) Copia literal de los asientos respectivos de los últimos 10 años. (v) La
declaración testimonial de no menos de tres ni más de 6 personas, mayores de
veinticinco años, que acrediten que, efectivamente, el solicitante posee el bien
por el tiempo señalado.
2.3.5. Función del Juez en lo civil ante una oposición a la prescripción
adquisitiva de dominio en sede notarial.
El artículo 6 –disposiciones generales- de la Ley N° 26662 “Ley de Competencia
Notarial en Asuntos No Contenciosos” sobre el consentimiento unánime, vigente
a la fecha, señala que es requisito indispensable el consentimiento unánime de los
interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación
manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su actuación y
remitir lo actuado al juez correspondiente, bajo responsabilidad.
Igualmente, el artículo 43.1 del artículo 43 del D.S. Nº 035-2006-VIVIENDA
“Texto Único Ordenado del Reglamento de la Ley Nº 27157, Ley de
Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de
Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de
Propiedad Común” detalla que ante la formulación de oposición al trámite
notarial de prescripción adquisitiva de dominio, antes de emitirse el acta notarial
que ponga fin al procedimiento, el notario suspende dicho trámite en el estado en
44
que se encuentre y remite todo lo actuado al Juzgado Especializado en lo Civil
de turno de la jurisdicción donde se ubica el inmueble, hasta dentro del tercer
día hábil de presentada la oposición.
2.3.6. Procedimiento judicial ante una oposición a la prescripción
adquisitiva de dominio en vía notarial.
Conforme establece el Artículo 43 del T.U.O. del Reglamento de la Ley Nº 27157
“Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la
Declaratoria de Fabrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad
Exclusiva y de Propiedad Común”; el Juez, una vez recibido el expediente
concederá un plazo judicial, común para ambas partes, para la adecuación del
expediente a las exigencias del trámite judicial, tanto de la demanda como de la
contestación, y proseguirá el trámite conforme a su procedimiento.
Una vez concluido el proceso judicial, y agotadas todas las instancias, el juez
notificará al notario con la resolución que pone fin al proceso, para que éste
prosiga según el sentido de la misma.
45
CAPÍTULO III:
3. EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL
3.1. EL SISTEMA DEL NOTARIADO PERUANO
3.1.1. El notario.
El notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva
los originales y expide los traslados correspondientes.
Su función también comprende la comprobación de hechos y la tramitación de
asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia. (Ley del Notariado,
art. 2)
Debemos señalar que el notario no es funcionario público para ningún efecto
legal. Al respecto Gutiérrez (2001), afirma que las razones por las cuales un
notario no puede ser considerado como funcionario público:
a) No forma parte del escalafón de la administración.
b) No están sometido a dependencia funcional o subordinación jerárquica.
c) El cliente elige al notario sobre la base de su idoneidad y moralidad, no le es
impuesto como el funcionario público.
d) El estado no responde por los daños que eventualmente se puedan generar
como consecuencia de la actuación del notario.
e) El notario realiza una actividad empresarial, tal como se desprende
directamente de las normas tributarias y de libre competencia; y finalmente.
f) La actividad notarial, lo mismo que en cualquier profesión liberal, está sujeta a
reglas del mercado. (p.54)
46
Con lo que la calidad jurídica del Notario es evidente en el propio ejercicio
profesional, la forma privada de administración de sus recursos y dependencia.
3.1.2. La naturaleza jurídica de la función notarial.
El derecho notarial es un derecho adjetivo, pues señala procedimientos y formas
que el derecho sustantivo declara. El derecho notarial es una rama del derecho
público. El Estado, a través del derecho notarial tutela el orden público por
intermedio de una persona a quien le concede la patente para que autorice en su
nombre y actúe sujeto a las normas que le imponga bajo una relación de vigilancia
y supervisión. (Tambini, 2006: 38)
3.1.3. Importancia de la función notarial.
El jurista Mallqui (s.f.), nos detalla que el Derecho Notarial en los últimos
tiempos ha adquirido un papel preponderante en nuestra sociedad, debido al
creciente desarrollo del tráfico inmobiliario en el país, vinculado necesariamente
al crédito, con la actividad empresarial y los negocios en general. Miles de
operaciones comerciales se producen diariamente, realizadas por personas tanto
naturales como jurídicas, siendo también múltiples los actos jurídicos que estas
celebran y que buscan dar forma y representación al contenido de sus voluntades
a través de la denominada fe pública notarial. Comprar, vender, arrendar,
hipotecar, certificar, legalizar, etc., todos los actos que son materia de
protocolización notarial, así como aquellos denominados extraprotocolares,
pasan al bagaje de la innegable función que ejerce el notario, del otorgamiento de
aquella fe que crea un estado de acreditación de hechos y de eficacia jurídica de
los mismos.
Dada la evidente importancia de la función notarial, no sólo en los tiempos
actuales sino a través de la historia, desempeñando roles semejantes, diferentes y
47
afines, dependiendo la época y lugar, toda forma de organización social y estatal,
así como los particulares, han requerido y requieren certificar hechos,
circunstancias, situaciones jurídicas y actos diversos, para que estos trasciendan
y se evidencien de manera suficiente para que sean conocidos, garantizando así
el ejercicio de la posesión, de la propiedad, del poder y de las relaciones entre las
personas; todo ello en busca de una seguridad que se instrumentaliza a través de
documentos, dotados de una forma que convencionalmente se ha aceptado y
legitimado a través de las normas.
Debemos señalar que, la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída e los
Expedientes Acumulados N° 0001/0003-2003 AI/TC LIMA, del tenor del
segundo párrafo del artículo 7 de la Ley N° 27755, se desprende la imprescindible
participación del notario en la que señala: “Este Tribunal ya ha acentuado la
especial relevancia del rol del notario en la sociedad, manifestando que “nuestro
país se adscribe al sistema de organización notarial de tipo latino, en virtud del
cual el notario es un profesional del derecho que, en forma imparcial e
independiente, ejerce una función pública consistente en autenticar, redactar,
conservar y reproducir los documentos, así como asesorar de manera imparcial a
quienes soliciten su intervención, incluyéndose la certificación de hechos”. (Exp.
N° 04-1997-AI-TC). Así, el notario dota de fe pública y seguridad jurídica a los
actos y negocios jurídicos que ante él se celebren. La especial valía que nuestro
ordenamiento jurídico concede a los medios documentales que gozan de la fe
pública del notario, exige a su vez de este una intachable conducta moral. (Núñez,
2019: 89 - 90).
48
3.1.4. La fe pública notarial.
La fe pública notarial, es uno de los principios fundamentales del derecho
notarial, proviene del latín fides, que recoge la idea de creencia en todas sus
modalidades.
Alfaro (2002), nos conceptualiza la fe pública como autoridad legítima atribuida
a notarios, escribanos, agentes de cambio y bolsa, cónsules y secretarios de
juzgados, tribunales y otros institutos oficiales, para acreditar fehacientemente
que los documentos que autorice en debida forma son auténticos, salvo prueba en
contrario, unas veces en cuanto a la veracidad de su contenido y otras respecto a
las manifestaciones hechas ante dichos fedatarios. (p.420).
Sobre la Fe Pública, el artículo 24 del Decreto Legislativo del Notariado N° 1049,
estipula que los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo
dispuesto en la ley, producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los
hechos y circunstancias que el notario presencie. Asimismo, producen fe aquellos
que autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas y certificados digitales
de acuerdo a la ley de la materia.
La fe es pública cuando es otorgada por el funcionario del Estado investido de
autoridad para conferirla, y es privada cuando emana la declaración prestada por
cualquier otro individuo. (Tambini, 2006: 39)
En sentido lato, se entiende por fe pública a la veracidad atribuida a los distintos
funcionarios respecto de hechos, actos y contratos en los que intervienen. La fe
pública está sujeta a los principios de coetaneidad, evidencia, inmediatez,
objetividad, formalización, solemnidad. Sin embargo, éste no es un concepto
unívoco. Para nuestro estudio, podríamos ensayar el concepto de fe pública
49
notarial diciendo que es la presunción de veracidad en los actos autorizados por
el notario. (Núñez, 2019: 30-31)
3.1.5. La función notarial.
El artículo 2 del Decreto Legislativo N° 1049 - Ley del Notariado establece: “El
Notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los actos
y contratos que ante él se celebran, para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad,
conserva los originales y expide los traslados correspondientes. Su función
también comprende la comprobación de hechos y la tramitación de asuntos no
contenciosos previstos en la ley de la materia”.
Del mismo modo, el artículo 3 de la misma norma legal detalla: “Ejercicio de la
Función Notarial. El notario ejerce su función en forma personal, autónoma,
exclusiva e imparcial. El ejercicio personal de la función notarial no excluye la
colaboración de dependientes del despacho notarial para realizar actos
complementarios o conexos que coadyuven a su desarrollo, manteniéndose la
responsabilidad exclusiva del notario”.
Núñez (2019), citando al profesor Neri, señala que en un comienzo la función
notarial tuvo lugar sin más amparo y garantía que la propia buna fe de los
contratantes y que, ya más tarde, organizado en el poder público, empezó a
ejercerse bajo la protección de la autoridad del Estado. Agrega Neri que, en
sustancia, la función notarial ha sido siempre función pública, dado que no ha
tenido otro objetivo que el de legitimar los actos jurídicos bajo el signo de la fe
pública. Por su parte Martínez Segovia señala que la función notarial es “la
función profesional y documental autónoma, jurídica, privada y calificada,
impuesta y organizada por la ley, para procurar la seguridad, valor y permanencia,
50
de hecho y de derecho, al interés jurídico de los individuos, patrimonial o
extrapatrimonial, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurídicas de
voluntades concurrentes o convergentes y en hechos jurídicos, humanos o
naturales (objeto material), mediante su interpretación y configuración,
autenticación, autorización y resguardo confiada a un notario. (Núñez, 2019: 28-
29)
3.1.6. Los instrumentos públicos notariales.
El artículo 23 del Decreto Legislativo N° 1049, señala que son instrumentos
públicos notariales los que el notario, por mandato de la ley o a solicitud de parte,
extienda o autorice en ejercicio de su función, dentro de los límites de su
competencia y con las formalidades de ley.
Son aquellas escrituras públicas y actas que el notario incorpora al protocolo
notarial, que debe conservar y expedir los traslados instrumentales que la ley
determina (testimonio, boleta y parte notarial).
Los instrumentos públicos notariales deberán extenderse con caracteres legibles,
en forma manuscrita, o usando cualquier medio de impresión que asegure su
permanencia.
Los Registros Notariales forman el protocolo notarial los siguientes registros: De
escrituras públicas (Arts. 50-59 de la Ley), de testamentos (Arts. 67-74 de la Ley
y 686-706 del C.C.), de protesto (75-77 de la Ley y Ley Nº 27287, Arts. 73, 78,
85, entre otros). De actas de transferencia de bienes muebles registrables (Arts.
78-80 de la Ley, D.S. 036-2001-JUS), de actas y escrituras de procedimientos no
contenciosos (Ley Nº 26662, entre otras).
Según Sanahua, el instrumento público es una de las clases de documento público,
específicamente el autorizado por notario. Agrega que el valor etimológico de las
51
palabras documento e instrumento es el mismo, no revelando relación de género
a especie. Y el profesor Pelosi enseña que “en vías de simplificación, podríamos
expresar que todo documento en el que interviene el notario se reputa notarial.
(Citado en Núñez, 2019: 87)
3.2. EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL SOBRE PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA DE DOMINIO.
3.2.1. Función del notario en los asuntos no contenciosos contemplados en
la Ley 26662.
La Ley 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos,
vigente desde el 22 de noviembre de 1996, permite al notario la participación de
los Asuntos No Contenciosos relacionados a 1. Rectificación de partidas, 2.
Adopción de personas capaces, 3. Patrimonio familiar, 4. Inventarios, 5.
Comprobación de Testamentos; y 6. Sucesión intestada.
La intervención del notario en los procedimientos antes señalados, ha contribuido
y contribuye a descongestionar la carga procesal existente en el ámbito judicial
en todo el país. Cabe señalar que, sólo los notarios con título de abogado pueden
llevar este tipo de procesos.
Actualmente se han sumado procesos de competencia notarial como:
Prescripciones adquisitivas de dominio, formación de título supletorio,
rectificación de área, linderos y medidas perimétricas, separación convencional y
divorcio ulterior, reconocimiento de declaración de unión de hecho, curatela
especial para personas mayores y convocatoria a junta obligatoria anual de
accionistas.
52
3.2.2. El proceso notarial de prescripción adquisitiva de dominio de bien
inmueble, contemplado en la Ley 27157 y 27333.
Los artículos 950 y siguientes del Código Civil, regulan la adquisición por
prescripción de los bienes muebles e inmuebles. Así, el artículo 950 detalla que
la propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la posesión
continua, pacífica y pública como propietario durante diez años. Se adquiere a los
cinco años cuando median justo título y buena fe.
La ley 27157, en su art. 5 señala que es competente para realizar este tipo de
procesos el notario de la provincia donde se encuentra el inmueble, facultando al
notario la competencia para declarar la adquisición de la propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio.
El Reglamento de esta ley aprobado por D.S. N° 008-.2000-MTC y su TUO
aprobado por D.S. N° 035-2006-VIVIENDA, precisó que el notario podrá
declarar la adquisición adquisitiva de dominio, cuando el interesado acredite la
posesión continua, pacífica y pública del inmueble por más de diez años, esté o
no registrado el predio y se tramitará por la vía de los asuntos no contenciosos de
competencia notarial; igualmente, detalla que el acta notarial que declara la
prescripción adquisitiva de dominio o dispone el otorgamiento del título
supletorio, es título suficiente para la inscripción registral, debiendo solicitar
previamente (si el inmueble está inscrito) la anotación preventiva de dicho acto
en la partida registral del inmueble.
El inciso b) del artículo 5 de la ley 27333, establece que, recibida la solicitud de
prescripción adquisitiva de dominio, el notario verificará que ésta contenga los
requisitos previstos en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 505 del Código Procesal
Civil.
53
3.2.3. Requisitos para el proceso de prescripción adquisitiva de domino en
sede notarial.
De conformidad con la normativa vigente y los datos obtenidos de las diferentes
notarías visitadas, los requisitos que se requieren para solicitar la prescripción
adquisitiva de dominio en sede notarial son:
La solicitud que se presenta ante notario de la provincia donde se ubica el
inmueble. Esta se realiza mediante petición escrita debidamente suscrita y
firmada por los solicitantes y autorizada por abogado.
La solicitud deberá contener lo siguiente:
Indicación precisa de la fecha y forma de adquisición, así como del tiempo de
posesión; nombre y dirección del titular registral, de ser el caso; nombre y
dirección de su inmediato transferente; nombre y dirección de los propietarios u
ocupantes de los predios colindantes; copia literal de la partida registral del
inmueble que va a ser materia de la prescripción adquisitiva; certificación
municipal de la persona que figura en sus registros como propietaria o poseedora
del bien o los originales de los recibos de autoavalúo pagados de los últimos diez
(10) años que sustentan la ocupación del inmueble; recibos pagados de luz, agua
y teléfono de los últimos diez (10) años; si el terreno está edificado presentar
documentación para regularizar la inscripción de fábrica, otorgado por ingeniero
civil o arquitecto verificador registrado en la SUNARP; Declaración testimonial
de no menos de 3 ni más de 6 personas, mayores de 25 años de edad,
preferentemente vecinos u ocupantes de los inmuebles colindantes del predio; y,
copia simple de documento de identidad del solicitante.
Se deberán anexar al expediente, todos y cada uno de los documentos sustentarios
descritos para proceder con el trámite.
54
3.2.4. Procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio.
El Artículo 5 de la Ley 27333 detalla específicamente sobre el trámite notarial de
prescripción adquisitiva de dominio, señalando que el mismo se tramitará,
exclusivamente ante el Notario de la provincia en donde se ubica el inmueble,
verificándose el cumplimiento de los requisitos establecidos en el primer párrafo
del Artículo 950 del Código Civil, de acuerdo con el trámite siguiente:
a) La solicitud se tramitará como asunto no contencioso de competencia notarial
y se regirá por lo establecido en las disposiciones generales de la Ley Nº 26662,
en todo lo que no contravenga lo dispuesto en la Ley Nº 27157 y la presente Ley.
b) Recibida la solicitud, el Notario verificará que la misma contenga los requisitos
previstos en los incisos 1), 2) y 3) del Artículo 505 del Código Procesal Civil,
para los efectos del presente trámite. Asimismo, suscribirán la solicitud, en
calidad de testigos, no menos de 3 (tres) ni más de 6 (seis) personas mayores de
25 (veinticinco) años de edad, quienes declararán que conocen al solicitante y
especificarán el tiempo en que dicho solicitante viene poseyendo el inmueble.
c) El Notario mandará a publicar un resumen de la solicitud, por 3 (tres) veces,
con intervalos de 3 (tres) días en el Diario Oficial El Peruano o en el diario
autorizado a publicar los avisos judiciales y en uno de circulación nacional. En el
aviso debe indicarse el nombre y la dirección del Notario donde se hace el trámite.
Asimismo, solicitará al registro respectivo la anotación preventiva de la solicitud.
d) Sin perjuicio de las publicaciones antes mencionadas, el Notario notificará a
los interesados y colindantes cuyas direcciones sean conocidas y colocará carteles
en el inmueble objeto del pedido de prescripción adquisitiva de dominio.
e) El Notario obligatoriamente se constituirá en el inmueble materia de la
solicitud, extendiendo un acta de presencia, en la que se compruebe la posesión
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pacífica y pública del solicitante. En dicha acta se consignará la descripción y
características del inmueble, así como el resultado de la declaración de quienes
se encuentren en los predios colindantes.
f) Transcurrido el término de 25 (veinticinco) días desde la fecha de la última
publicación, sin mediar oposición, el Notario completará el formulario registral o
elevará a escritura pública la solicitud, en ambos casos declarando adquirida la
propiedad del bien por prescripción. Sólo en caso de haber optado el solicitante
por elevar a escritura pública la solicitud, se insertarán a la misma los avisos, el
acta de presencia y demás instrumentos que el solicitante o el Notario consideren
necesarios, acompañándose al Registro como parte notarial únicamente el
formulario registral debidamente llenado. Si se opta por presentar a los Registros
Públicos sólo el Formulario Registral, el Notario archivará los actuados en el
Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos.
g) Si existe oposición de algún tercero el Notario dará por finalizado el trámite
comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y a la oficina
registral correspondiente. En este supuesto, el solicitante tiene expedito su
derecho para demandar la declaración de propiedad por prescripción adquisitiva
de dominio en sede judicial o recurrir a la vía arbitral, de ser el caso.
h) El Notario presentará a los Registros Públicos copias certificadas de los planos
a que se refiere la Ley Nº 27157.
i) El instrumento público notarial o el formulario registral suscrito por el Notario
que declara la propiedad por prescripción adquisitiva de dominio es título
suficiente para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y la
cancelación del asiento registral a favor del antiguo propietario.
56
j) Los términos se contarán por días hábiles, conforme con lo dispuesto por el
Artículo 141 del Código Procesal Civil.
k) El presente trámite comprende también a la declaración de prescripción
adquisitiva de dominio de terrenos ubicados en zonas urbanas que no cuenten con
edificaciones.
3.3. RESPONSABILIDADES DEL NOTARIO.
El artículo 4° de la Ley N° 26662, “Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos” contempla la responsabilidad de los Notarios, detallando que el
notario en el ejercicio de la función debe abstenerse de autorizar instrumentos
públicos contrarios a normas de orden público. En caso de incumplimiento, asume
las responsabilidades que determinan los artículos 144 y 145 de la Ley del Notariado
N° 26002.
La actual Ley del Notariado –el Decreto Legislativo N° 1049- en su artículo 144 y
siguientes, establece la responsabilidad en el ejercicio de la función notarial, el
régimen disciplinario, infracciones administrativas disciplinarias y las sanciones
aplicables a los notarios, como las infracciones disciplinarias, inicio del proceso
disciplinario y los tipos de sanciones. Asimismo, añade que el notario es responsable,
civil y penalmente, de los daños y perjuicios que, por dolo o culpa, ocasione a las
partes o terceros en el ejercicio de la función. Las consecuencias civiles,
administrativas o penales de la responsabilidad del notario son independientes y se
exigen de acuerdo a lo previsto en su respectiva legislación.
3.3.1. Responsabilidad civil.
En la actualidad, la gran demanda de los servicios notariales no es ajena a sufrir
las consecuencias de la criminalidad, muchas veces perjudicando estos a terceros
no involucrados en una relación jurídica y hasta al propio Notario por no haber
57
tenido la diligencia y el cuidado frente a la presentación de documentos
fraudulentos y/o a la suplantación de personas.
En la naturaleza Civil, existirá un deber de reparación por los daños causados a
los particulares, sea provocada por dolo o culpa.
Dolo: Facultad atribuida a la intención, actitud. El que comete una acción con
la intención de dañar.
Culpa: Facultad atribuida de la casualidad y/o al incumplimiento de
obligaciones, omitiendo aquellas diligencias exigidas por mandato legal para
evitar un daño sobreviviente.
En la Responsabilidad extracontractual, tenemos 2 escenarios regulados y
detallados en los Art. 1969 y 1970 del Código Civil, que precisan lo siguiente:
“Artículo 1969.- Aquel que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado
a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
Artículo 1970.- Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el
ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un daño a otro, está
obligado a repararlo.”
La responsabilidad extracontractual no se basa en el origen de un vínculo
contractual, sino en una potestad conferida por ley. Es por ello que nuestro propio
ordenamiento jurídico, a través del principio de autonomía de la voluntad, no da
la libertad de contratar y de contratación, eligiendo a la parte con la que
contrataremos y detallando el contenido de la relación contractual a formalizarse.
“La autonomía privada posee un doble contenido, la libertad de contratar o
facultad de decidir con quien, como y cuando contratar, y la libertad contractual
y configuración interna, (…)” (Cas. Nro. 280-2000-Ucayali; El Peruano; 25-08-
2000: 6100).
58
La Ley detalla que el Notario prestará sus servicios profesionales a cuantas
personas lo requieran, salvo las excepciones señaladas por ley, el reglamento y el
Código de ética. (Inc. c del art. 16 del Dec. Leg. 1049)
Este tipo de responsabilidad se produce cuando la existencia del daño es causado
no sólo a las partes otorgantes, sino también a terceros beneficiarios del acto o
negocio. Para lo cual es necesario poder probar el nexo causal entre el actuar y el
daño causado, con el actuar culpable o negligente.
Respecto del daño provocado por la intervención de dependientes con causa del
ejercicio de las funciones que les fueren conferidas, es oportuno precisar que
como y se desarrolló en puntos anteriores, la denominada “Presunción legal de
representación”, es conocida por nuestra doctrina como “representación de
hecho”, figura que constituye una aplicación del principio de protección y tutela
de la confianza ajena, de donde el Notario responde personalmente, en atención
al poder de representación que ostenta su dependiente, en establecimientos
abiertos al público. (Carhuamaca, 2017).
3.3.2. Responsabilidad penal.
Núñez (2019), refiriendo a De la Torre: “Los notarios incurren en responsabilidad
penal por las siguientes acciones: Falsedad en escrituras públicas, tanto si es
falsedad material (alteración de las actas, substitución de una persona para otra,
etc.) como si es falsedad intelectual (como si se transforma en una venta lo que
es una hipoteca), abuso de confianza, exigir mayores honorarios de los debidos.
También caben los delitos culposos como la falta de cuidado en la conservación
de una escritura pública depositada en la notaría” (Núñez, 2019: 204)
Siguiendo la doctrina, son tres los conceptos que hacen posible la situación por
la cual el notario incurre en responsabilidad penal. Y son los correspondientes a
59
los tres deberes básicos del notario: Veracidad, lealtad y custodia. (Núñez, 2019:
206).
3.3.3. Responsabilidad administrativa disciplinaria.
La disciplina del notariado es competencia del Consejo del Notariado y el
Tribunal de Honor de los colegios de notarios, conforme al Artículo 147 de la ley
del notariado.
El notariado cuenta con un Código de Ética del Notariado Peruano, aprobado por
Decreto Supremo N° 015-85-JUS, vigente a la fecha, y que en su artículo 2 señala
“El Notario, en su condición de profesional del Derecho encargado de dar fe
pública en los actos y contratos en que interviene por mandato de la Ley, debe
orientar su acción fundamentalmente de acuerdo a los siguientes principios: a)
Veracidad; b) Honorabilidad; c) Objetividad; d) Imparcialidad; e) Diligencia; y,
f) Respeto a la dignidad y derechos de las personas, a la constitución y las leyes.
Ante el incumplimiento o vulneración de las normas contempladas en la
normativa de la ley del notariado y el código de ética, procede el inicio del
proceso administrativo disciplinario, que acarrean sanciones contempladas en la
citada ley.
El inicio del proceso disciplinario contemplado en la Ley del Notariado detalla
que la apertura de procedimiento disciplinario corresponde al Tribunal de Honor
del colegio de notarios mediante resolución de oficio, bien por propia iniciativa,
a solicitud de la junta directiva, del Consejo del Notariado, o por denuncia. En
este último caso, el Tribunal de Honor previamente solicitará informe al notario
cuestionado a fin que efectúe su descargo en un plazo máximo de diez (10) días
hábiles y en mérito de éste el Tribunal de Honor resolverá si hay lugar a iniciar
proceso disciplinario en un plazo máximo de veinte (20) días hábiles.
60
Cuando el procedimiento disciplinario se inicia a solicitud del Tribunal de Honor
o de la junta directiva del Colegio de notarios o del Consejo del Notariado, se
abrirá investigación sin previa calificación.
La resolución que dispone abrir procedimiento disciplinario es inimpugnable,
debiendo inmediatamente el Tribunal de Honor remitir todo lo actuado al Fiscal
del Colegio respectivo a fin que asuma la investigación de la presunta infracción
administrativa disciplinaria.
La citada ley, en su Artículo 152, precisa que, en primera instancia, el proceso
disciplinario se desarrollará en un plazo máximo de noventa (90) días hábiles,
siendo los primeros cuarenta (45) días hábiles para la investigación a cargo del
Fiscal, quien deberá emitir dictamen con la motivación fáctica y jurídica de
opinión por la absolución o no del procesado y de ser el caso, la propuesta de
sanción procediendo inmediatamente a devolver todo lo actuado al Tribunal de
Honor para su resolución. Excepcionalmente y tratándose de casos complejos,
debidamente sustentados y demostrados, podrá ampliarse el plazo en treinta (30)
días hábiles adicionales, máximo en dos (2) oportunidades.
En caso que, el Fiscal haya emitido dictamen de opinión por la responsabilidad
del procesado y el Tribunal de Honor hubiera resulto por la absolución o sanción
menor a la propuesta, el Fiscal está obligado a interponer el recurso de apelación.
En segunda instancia el plazo no excederá de ciento ochenta (180) días hábiles.
Los plazos establecidos para el procedimiento disciplinario no son de caducidad,
pero su incumplimiento genera responsabilidad para las autoridades competentes.
En el caso del Tribunal de Honor, si se incumple con el plazo establecido en el
presente artículo, se aplicará a cada uno de sus miembros, una sanción del 0.5 de
una (01) Unidad impositiva tributaria, la misma que continuará devengándose por
61
el mismo monto por cada seis (6) meses mientras subsiste el incumplimiento. Esta
sanción se aplica por cada procedimiento disciplinario. El titular de la multa es el
Consejo del Notariado.
Las resoluciones finales emitidas en primera instancia en los procedimientos
iniciados de oficio, serán remitidas en revisión al Consejo del Notariado.
En caso que, el Fiscal haya emitido dictamen de opinión por la responsabilidad
del procesado y el Tribunal de Honor hubiera resuelto por la absolución o sanción
menor a la propuesta, el Fiscal está obligado a interponer el recurso de apelación.
En segunda instancia el plazo no excederá de ciento ochenta (180) días hábiles.
Los plazos establecidos para el procedimiento disciplinario no son de caducidad,
pero su incumplimiento genera responsabilidad para las autoridades competentes.
62
CAPÍTULO IV:
4. LA OPOSICIÓN DE MALA FE EN EL PROCESO NOTARIAL DE
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO Y SU RELACIÓN CON LA
LEGITIMIDAD PARA OBRAR.
4.1. LA OPOSICIÓN
4.1.1. Concepto.
La oposición es un medio impugnatorio contemplado en nuestro ordenamiento
jurídico, que permite a un tercero interesado impugnar un acto o conjunto de actos
ante la autoridad competente.
Del latín, oppositio.// Acción y efecto de oponer u oponerse. // En Derecho
Procesal Civil, la oposición es la actitud de rebatir directamente la diligencia
judicial [v.] que se ha pedido. // Manifestación de voluntad dirigida a impedir el
cumplimiento de un acto jurídico o a imponer ciertas condiciones a ese
cumplimiento. (Alfaro, 2002: 616.)
La oposición procesal es considerada como la acción y efecto de impugnar un
acto o conjunto de actos, mediante recurso, incidente, querella, tacha u otra vía
conducente, determinando su invalidación (couture). // Puede tener por objeto, la
invalidez por nulidad (defecto de acto: error in procedendo) o la reforma por
improcedencia jurídica (defecto de aplicación del derecho: error in iudicando.)
(Alfaro, 2002: 616.)
4.1.2. La oposición dentro de un proceso civil.
La clasificación de los medios impugnatorios se efectúa teniendo en cuenta varios
criterios. El artículo 356 del Código Procesal Civil clasifica a los medios
impugnatorios en:
63
a) Remedios.- Son medios impugnatorios mediante los cuales el recurrente pide
se reexamine todo un proceso o un determinado acto procesal del juez no
contenido en una resolución. A nivel de nuestro Código Procesal Civil
encontramos la oposición, la tacha y la nulidad.
b) Recursos.- A través de los recursos se ataca un acto procesal del juez contenido
en una resolución judicial (decretos, autos y sentencias). A nivel de nuestro
Código Procesal civil encontramos el recurso de reposición, de apelación,
casación y queja.
De lo señalado precedentemente, el Artículo 356 del Código Procesal Civil
detalla que la oposición y los demás remedios sólo se interponen en los casos
expresamente previstos en este Código y dentro de tercer día de conocido el
agravio, salvo disposición legal distinta.
Los recursos pueden formularse por quien se considere agraviado con una
resolución o parte de ella, para que luego de un nuevo examen de ésta, se subsane
el vicio o error alegado.
Además, añade que los medios impugnatorios se interponen ante el órgano
jurisdiccional que cometió el vicio o error, salvo disposición en contrario.
También se atenderá a la formalidad y plazos previstos en este Código para cada
uno. (Art. 357)
Para la procedencia de los medios impugnatorios, el impugnante fundamentará
su pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio
o error que lo motiva. El impugnante debe adecuar el medio que utiliza al acto
procesal que impugna. (Art. 358)
64
4.1.3. La oposición dentro de un proceso notarial de Asunto No Contencioso
El consentimiento unánime, contemplado en el artículo 6 de la Ley N° 26662
“Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos” establece como
requisito indispensable para el proceso el consentimiento unánime de los
interesados, detallando que “Si alguno de ellos, en cualquier momento de la
tramitación manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su
actuación y remitir lo actuado al juez correspondiente, bajo responsabilidad.”
Sobre la oposición en el trámite de prescripción adquisitiva de dominio en sede
notarial, el numeral 5.2 del artículo 5 de la citada norma, detalla que en casos de
oposición de terceros, el proceso debe seguirse ante el Fuero Judicial o Arbitral,
esta disposición es concordante con el numeral g) del artículo 5 de la Ley Nº
27333, Ley Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos no
Contenciosos de Competencia Notarial para la regularización de Edificaciones.
Del mismo modo, el artículo 43 del Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda,
Texto Único Ordenado del Reglamento de la Ley Nº 27157, señala que: “Hasta
el momento de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento, cualquier
persona podrá formular oposición a la declaración de propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio o a la formación de títulos supletorios en
trámite.- Esta oposición debe formularse por escrito ante el notario, quien
suspenderá el trámite en el estado en que se encuentre y remitirá lo actuado al
Juzgado Especializado en lo Civil de turno de la jurisdicción donde se ubica el
inmueble, dentro del tercer día hábil de presentada la oposición”.
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4.2. LA MALA FE.
4.2.1. Concepto.
Mala Fe: Intención perversa. | Deslealtad. | Doblez. | Alevosía. | Conciencia
antijurídica al obrar. | Dolo. | Convicción íntima de que no se actúa legítimamente,
ya por existir una prohibición legal o una disposición en contrario; ya por saberse
que se lesiona un derecho ajeno o no se cumple un deber propio. (Diccionario
Jurídico Guillermo Cabanellas).
Alferillo (2011), señala que el Código Civil de la República de Perú, en su
normativa, al igual que otras codificaciones, regula en varios artículos los efectos
generados a partir de conductas calificadas de buena o de mala fe. Se advierte
que, en muy pocas normas, el legislador conceptualiza las figuras. En cuanto al
perfil de la mala fe, solo podemos deducirlo por una interpretación en sentido
contrario de unos pocos artículos del código. Entre ellos, los arts. 906, 1268, 907
CCP. Estas pocas normas, más allá de no definir la mala fe, siguen el criterio
general de vincular esta figura con el conocimiento o saber la situación que
denominamos relevante para el derecho. (Alferillo, 2011: 455)
A modo de conclusiones finales de estas reflexiones que iniciamos conociendo
las referencias plasmadas en artículos y notas en el Código Civil argentino, para
seguir el tratamiento dado en el Derecho Comparado con una especial reseña de
las recomendaciones emitidas por la OMPI, permitió descubrir el punto común
que le da el perfil y conceptualiza autónomamente a la “mala fe”: el conocimiento
que tiene o debió tener de determinada circunstancia, dato, situación, calidad, etc.
relevante para el derecho a la luz de las particularidades propias de cada acto,
cuya utilización antifuncional es reprobada.
66
Con esa experiencia asimilada, fue factible intentar una clasificación tomando
como parámetro comparativo si se había previsto una sanción. Ello permitió
verificar que la mala fe actúa como causa de nulidad, para limitar el ejercicio de
derechos o como factor de atribución para endilgar la responsabilidad de resarcir.
Pero indudablemente, el nudo gordiano que hay que desatar para tener convicción
de que es una figura autónoma, es su tradicional vinculación con el dolo. En esa
dirección, la comparación no puede ser lineal sino que se debe realizar con cada
uno de los tipos de dolo reglados en nuestra normativa civil.
Sin perjuicio de la comparación particular, en general, la mala fe se diferencia del
dolo en la etapa de la formación de la voluntad interna en que no requiere ser
acreditada y, por ende, no forma parte de su estructura, la intencionalidad (dañina,
de no cumplir o de obtener un acto) o el fin de la voluntad.
Además de ello y, por lógica consecuencia, la exteriorización de la
intencionalidad de dañar, no cumplir o de inducir a la emisión de un acto no forma
parte de la estructura y de la carga probatoria. Es decir, la acción direccionada
por el querer dañar, de no cumplir o las maquinaciones, argucias, artificios, etc.
para inducir la voluntad de la otra parte, es de la esencia del dolo pero no de la
mala fe.
La mala fe es más simple en su estructura y en las exigencias probatorias. Por ello
y, como reflexión integradora, se puede aseverar que la mala fe es una figura
jurídica que tiene autonomía en el plexo normativo, es independiente del dolo y
de la culpa. Su configuración basta para justificar la nulidad, condenar el
resarcimiento de los daños que genere o impedir la plenitud del ejercicio
antifuncional de un derecho.
67
Finalmente, cabe destacar que esta figura a lo largo de su vasta historia vio
eclipsada su existencia por el dolo y la culpa que ejercieron su señorío indiscutible
hasta el surgimiento de la sociedad industrial y toda su nueva problemática del
riesgo que motivaron la instalación de los factores de atribución objetivos como
medios idóneos para dar respuesta a las nuevas injusticias que no podían ser
compensadas con la teoría de la culpabilidad.
Este pensamiento evolutivo adquiere mayor relevancia, cuando examinamos la
mala fe desde la óptica de los nuevos derechos y conflictos que se generan en la
sociedad tecnológica o posmoderna que nos toca vivir, en la cual la técnica
llevada a extremo y en permanente evolución, permite una óptima difusión de la
información y, como contrapartida, la despersonalización de las relaciones
intersubjetivas.
En este contexto, la mala fe se erige a futuro como el factor de atribución óptimo
para justificar las puniciones tomando en cuenta la simplicidad de su estructura
que facilita la carga probatoria. Ello por cuanto es dable precisar que, a pesar de
que el conocimiento relevante está en el interior de la psique del sujeto que actúa
de mala fe, el mismo puede ser presumido, en su existencia, con la aplicación de
parámetros objetivos: cuando tenía o debía tener dicho saber, conforme las
particularidades del caso bajo examen.
Sin duda, la complejidad cultural del siglo XXI impone nuevos desafíos a la
Ciencia Jurídica, razón por la cual estas meditaciones que procuran construir una
teoría general de la figura merecen continuidad en el tiempo y en los claustros,
con estudios académicos de mayor profundidad y sapiencia. De este modo,
conociendo el modo de actuar de la “mala fe” el derecho sabrá punirla
68
adecuadamente para construir un mundo donde impere definitivamente, la
“buena fe”. (Alferillo, 2011: 475-476)
4.2.2. La mala fe en el Código Procesal Civil peruano.
La “Temeridad o Mala Fe” contemplada en el art. 112° del Código Procesal Civil
peruano, establece lo siguiente: “Se considera que ha existido temeridad o mala
fe en los siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento jurídico de la demanda,
contestación o medio impugnatorio;
2. Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad;
3. Cuando se sustrae, mutile o inutilice alguna parte del expediente;
4. Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales o
con propósitos dolosos o fraudulentos;
5. Cuando se obstruya la actuación de medios probatorios;
6. Cuando por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo
normal del proceso; y,
7. Cuando por razones injustificadas las partes no asisten a la audiencia
generando dilación.
Asimismo, la “mala fe” en la normativa del Código Civil, al igual que otras
codificaciones, regula en varios artículos los efectos generados a partir de
conductas calificadas de buena o de mala fe. Se advierte que, en muy pocas
normas, el legislador conceptualiza las figuras.
En cuanto al perfil de la mala fe, solo podemos deducirlo por una interpretación
en sentido contrario de unos pocos artículos del código. Entre ellos, los arts.
906, 1268 y 907 del Código Civil.
69
Estas pocas normas, más allá de no definir la mala fe, siguen el criterio general
de vincular esta figura con el conocimiento o saber la situación que
denominamos relevante para el derecho.
4.2.3. Temeridad y malicias procesales.
Torres (2011), en su Artículo “Temeridad y Malicia Procesales al Banquillo:
Crónica de Dos Lacras Jurídicas que Pretenden Consolidarse” señala: “al
referirnos a la mala fe nos acercamos a la malicia procesal dentro del debido
proceso que vulnera el derecho y la buena fe. Éste proceso debido presenta una
naturaleza axiológica y social. En ese sentido, es lógica la desazón que
experimentamos cuando precisamente este proceso que debe ser debido, es
violado o atropellado por negativas prácticas procesales como la temeridad y
mala fe (malicia) procesales, las cuales no hacen más que impedir que el derecho
cumpla o alcance su finalidad, desnaturalizándolo; más aún cuando dichas
prácticas se ven lamentablemente acrecentadas, hasta cierto punto, incontenibles
o inexorables como el tiempo.”
Los efectos de la temeridad y malicia (mala fe) procesales generan que el derecho
se distorsione. La temeridad se evidencia en tanto se vincula con el actuar o
proceder procesal de fondo y la malicia se identifica más bien con la forma
valiéndose de lo que está regulado, abusando de ello. Sin embargo, no debemos
perder de vista que tanto la temeridad como la malicia- mala fe- (demostrados)
en que incurre el litigante deben ser sumaria y ejemplarmente sancionadas por el
juez del proceso.
El legislador peruano no hace referencia expresa al término “malicia procesal” o
“malicia” (solo menciona “mala fe”), sin embargo, si lo hace de manera
implícita, dado que, por ejemplo, el inc. 6 del art. 112 del Código Civil peruano
70
advierte: “Se considera que ha existido temeridad o mala fe… cuando por
cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo normal del
proceso”. Ergo, la malicia, además de entorpecer, requiere ser “reiterada”. Al
respecto, consideramos que dicho deslinde y precisión son imprescindibles y
urgentes de realizarse, así como mostramos nuestro desacuerdo con la exigencia
de la reiterancia referida para el caso de la mala fe o malicia procesal. Sin
embargo, dichas disquisiciones desarrollamos en el acápite VI - intitulado “El
artículo 112 (“no deslindado”) del Código Procesal Civil peruano”
4.3. LA BUENA FE.
4.3.1. La buena fe.
Alfaro (2002) detalla: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico,
de que éste es verdadero, lícito y justo. // El concepto tiene extraordinaria
importancia en materia contractual y de derechos reales (propiedad, posesión,
servidumbres etc.) así como también en materia de prescripción. // El principio
de la buena fe, asimismo, es uno de los requisitos insoslayables que debe tener en
cuenta el intérprete de la norma jurídica, con el fin de obtener la compenetración
global respecto de todo el ordenamiento jurídico. // En todo sistema jurídico, rige
el principio de la buena fe, que señala: “Se presume la buena fe de los actos y
quien niegue lo contrario, está obligado a probarlo”. (Alfaro, 2002: 172).
También denomina principio de probidad, la buena fe proviene del latín bona
fides, que es un principio general del derecho, consistente en el estado mental de
honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u
opinión, o la rectitud de una conducta. Ella exige una conducta recta u honesta en
relación con las partes interesadas en un acto, contrato o proceso (Cajas, 2003:
1044).
71
Para efectos del derecho procesal, Eduardo Couture lo definía a la buena fe como
la "calidad jurídica de la conducta legalmente exigida de actuar en el proceso con
probidad, con el sincero convencimiento de hallarse asistido de la razón". En este
sentido, este principio busca impedir las actuaciones abusivas de las partes, que
tengan por finalidad dilatar un juicio.
La buena fe es aplicada en diversas ramas del Derecho. En el Derecho civil, por
ejemplo, a efectos de la prescripción adquisitiva de un bien, en virtud de cual,
quien lo ha poseído de "buena fe" se le exige un menor tiempo que a aquel lo ha
hecho de "mala fe". En general, en las diversas ramas del Derecho reciben un
tratamiento diferenciado las personas que actuaron de buena o de mala fe.
4.3.2. El principio de la buena fe.
El principio de la buena fe subyace en el universo de las relaciones jurídicas de
los sujetos de derecho. Basta dar una somera lectura al Código Civil para
encontrarlo en el Libro de Acto Jurídico, en Familia, Sucesiones, Derechos
Reales, Obligaciones, Contratos e incluso en el Libro de Registros Públicos. El
esfuerzo de clasificación de este principio no debe generar un entendimiento
fragmentado del mismo: se trata de un principio único en su esencia y que se
materializa o se presenta en diversas manifestaciones, como diverso es el actuar
del hombre en el Derecho. (Espinoza, s.f.)
La buena fe es aplicada en diversas ramas del Derecho. En el Derecho Civil, por
ejemplo, a efectos de la prescripción adquisitiva de un bien, en virtud de cual,
quien lo ha poseído de "buena fe" se le exige un menor tiempo que a aquel lo ha
hecho de "mala fe". En general, en las diversas ramas del Derecho reciben un
tratamiento diferenciado las personas que actuaron de buena o de mala fe.
72
4.3.3. Tipos de Buena fe.
4.3.3.1. Buena fe subjetiva.- La expresión “buena fe subjetiva”, que de
manera general ha sido considerada como “un estado de ignorancia y
error” denota un estado de conciencia, un convencimiento; y se dice
subjetiva justamente porque para su aplicación debe el intérprete
considerar la intención del sujeto de la relación jurídica, su estado
psicológico, su íntima convicción; se trata por lo tanto de una idea de
ignorancia, de creencia errónea acerca de la existencia de una situación
regular, la cual se funda en el propio estado de ignorancia, o en la
errónea apariencia de cierto acto, que se concreta en el convencimiento
del propio derecho o en la ignorancia de estar lesionando el derecho
ajeno.
En suma, la buena fe subjetiva consiste en un estado psicológico y no
volitivo, cuyo substrato está fundado bien en la ignorancia o en un
error. De ahí que “el comportamiento de una persona pueda ser
objetivamente antijurídico; empero el derecho lo considera honrado y
justo teniendo en cuenta la situación subjetiva en que su autor se
encontraba. El error incide aquí en la titularidad o en la legitimidad de
la propia conducta (…) o en la legitimidad de la conducta de la
contraparte”.
Debemos no obstante hacer énfasis en punto a que la buena fe subjetiva
no se predica respecto “al contenido o a los efectos de la relación
misma”, sino que se refiere exclusivamente a la corrección del sujeto
dentro de la relación jurídica, esto es, “a la conciencia del sujeto en
relación con la propia situación, o con la ajena, de la que deriva su
73
derecho”, de no estar dañando un interés ajeno tutelado por el derecho:
(Neme, 2009: 45-76.)
4.3.3.2. Buena fe objetiva.- En cuanto concierne a la buena fe objetiva, se
le ha entendido como “principio jurídico que introduce en el contenido
de las obligaciones deberes coherentes con un modelo de
comportamiento objetivo”, el del bonus vir, que se expresa a través de
las reglas de la honestidad y corrección propia de dicho modelo.
De manera que este tipo de buena fe se erige en regla de conducta
fundada en la honestidad, en la rectitud, en la lealtad y principalmente
en la consideración del interés del otro visto como un miembro del
conjunto social que es jurídicamente tutelado. La buena fe objetiva
presupone que se actúe con honradez, probidad, honorabilidad,
transparencia, diligencia, responsabilidad y sin dobleces, entre otros
deberes que emanan de permanentemente de su profuso carácter
normativo (Neme, 2009: 45-76).
4.3.4. La buena fe en el trámite de prescripción adquisitiva de dominio
La buena fe consiste en que el poseedor tiene el convencimiento de que adquirió
el bien de quien tenía facultad para enajenar. La buena fe está íntimamente ligada
al título, sin este requisito no puede valer para la usucapión. Este requisito sólo
es exigible en la prescripción corta (5 años) (Palacio, 2000: 774).
El poseedor deberá haber actuado de buena fe, esto es, teniendo la convicción de
ser el legítimo propietario del bien que posee. Conviene señalar que la buena fe
no constituye simplemente un estado anímico o subjetivo, sino que debe
corresponder a un elemento causal, objetivo, cual es el justo título. La buena fe
presupone el justo título y se apoya en él. Faltando el justo título no existiría
74
explicación racional de fenómenos anímicos, y que de otro modo conduciría a
innumerables problemas, por su imposibilidad de comprobación.
Asimismo, la buena fe se genera en el posesionario como la creencia que, la
persona que le transfiere el derecho de propiedad era realmente el propietario del
mismo. No existirá esa buena fe, cuando el posesionario sabe que el bien que
posee pertenece a alguien con el cual no tiene ningún vínculo jurídico y
conocimiento que sea el propietario del bien; o que la persona que le transfirió el
bien por acto jurídico no era realmente el propietario del mismo (Siguas, 2000).
4.4. LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR.
El jurista Viale Salazar (1994), señala que la legitimidad para obrar está referida
a los sujetos que, ya sea en la posición de demandantes o de demandados, la ley
autoriza a formular una pretensión determinada o a contradecirla, o a ser
llamados al proceso para hacer posible una declaración de certeza eficaz o a
intervenir en el proceso por asistentes un interés en su resultado.
La legitimidad para obrar tiene dos aspectos: la legitimidad activa y la
legitimidad pasiva, que corresponde la primera, a la parte que sostiene la
pretensión y, la otra, a la parte contradictoria. Mención especial merece la
legitimidad para la intervención de terceros por sus particulares características,
aunque en la mayoría de los casos terceros terminen integrándose en la
legitimidad activa o pasiva.
La legitimidad para obrar tiene una definitiva vinculación con la relación jurídica
del derecho material o estado jurídico cuya declaración de certeza, ejecución, u
otro tipo de providencia judicial se pretende. Como la anota Vescovi, la
legitimidad para obrar se refiere a la posición de un sujeto respecto al objeto
litigioso que le permite obtener una providencia eficaz. Aunque es un concepto
75
procesal, la legitimidad está referida a la pretensión objeto del proceso, esto es,
al derecho sustancial reclamado.
Rocco precisa que las normas sobre legitimidad para obrar constituye un
concepto sistemático de reglas procesales concernientes a la posibilidad o licitud
jurídica de accionar (sic), para lo que es necesario recurrir a criterios fijos y
constantes en virtud de los cuales deban ser determinados los sujetos titulares del
derecho de accionar (sic) y de contradecir. Agrega que “tales criterios tienen que
constituir un conjunto orgánico de reglas que sirvan para establecer qué sujetos
pueden hacerse actores en juicio, formulando la demanda judicial, esto es, a qué
sujetos les es jurídicamente lícito pretender la pretensión de la actividad
jurisdiccional, y por consiguientes. Les es jurídicamente posible formular la
demanda judicial, con la cual piden una determinada providencia jurisdiccional,
frente a otro u otros determinados sujetos…aquí hablamos de la licitud y de una
responsabilidad jurídica, no de una mera posibilidad o licitud de hecho”.
Dada la referencia que tiene la legitimidad para obrar a quienes la ley autoriza a
solicitar la actividad jurisdiccional en resguardo de determinados derechos de
tipo material, y a quien debe dirigirse la pretensión, un sector de la doctrina ha
confundido la legitimidad bajo estudios con la titularidad misma del derecho
material de quien se presenta ante los estrados judiciales para reclama la tutela
de sus derechos y, la posición del demandado con quien igualmente es parte de
la relación jurídicamente material. Así, para esta posición, sólo el comprador y
el vendedor se encontrarán legitimados para obrar en un conflicto derivado de
un contrato de compra venta. (Viale, 1994).
76
4.4.1. La legitimidad para obrar en el Código Civil peruano.
La sentencia del Tribunal Constitucional del 27/08/2008 (EXP. Nº 03610-2008-
PA/TC), detalla los presupuestos procesales de la legitimidad para obrar del
demandante, que detallamos a continuación:
Para recurrir al Órgano Jurisdiccional, se ha establecido algunos requisitos
que debe contener la demanda, esto es, que la persona que se sienta afectada
por la vulneración o amenaza de vulneración de un derecho, en el caso de
acudir ante el Órgano Jurisdiccional para alcanzar la protección de éste, a
través del Juez, deberá satisfacer los presupuestos procesales de forma, y los
presupuestos procesales de fondo o materiales.
Los presupuestos procesales son “las condiciones que deben existir a fin de
que pueda tenerse un pronunciamiento cualquiera, favorable o desfavorable,
sobre la demanda, esto es, a fin de que se concrete el poder-deber del Juez de
proveer sobre el mérito”.
Los presupuestos procesales de forma son: la demanda en forma, juez
competente y capacidad de las partes. En cambio, los presupuestos procesales
de fondo son: el interés para obrar, la legitimidad para obrar y la posibilidad
jurídica.
Estos presupuestos en el Proceso Civil Peruano son requisitos de
admisibilidad de la demanda, de ahí el nombre de Presupuestos Procesales,
puesto que sin ellos no se iniciaría proceso, por lo que la legitimidad para
obrar constituye una condición esencial para iniciar el proceso.
Cuando se plantea lo que es la legitimidad para obrar se alude específicamente
a la capacidad legal que tenga un demandante para interponer su acción y
plantear su pretensión a efectos de que el juez analice y verifique tal condición
77
para admitir la demanda.
Que la legitimidad para obrar es la posición habilitante en la que se encuentra
una persona para poder plantear determinada pretensión en un proceso. En
este caso, la posición habilitante para poder plantear una pretensión en un
proceso se le otorga a quien afirma ser parte en la relación jurídica sustantiva
que da origen al conflicto de intereses.
Así, mediante diversos fallos, la Corte Suprema de Justicia dictó sanciones
disciplinarias y multas de hasta de 10 Unidades Referenciales Procesales (URP)
a demandantes y abogados por temeridad procesal o mala fe (CAS. N° 1271-2015
LIMA SUR); es decir, por usar el conocimiento del derecho para pretender
engañar y obstaculizar la justicia. Según el TC, dicha actuación es un claro desafío
para la realización de los valores que persigue el Estado y debe merecer una
oportuna actuación de los poderes públicos y, en especial, de los tribunales que
son los mejores observadores de su labor. Estas decisiones fueron expuestas en
las sentencias recaídas en los expedientes 2016-2005-AA/TC; 0315-2005-
AA/TC; 06712-2005-HC/TC; y el 08094-2005-AA/TC. En ellas observan la
conducta reprobable de abogados contrarios a la veracidad, probidad, lealtad y
buena fe en sus intervenciones dentro de los procesos, manifestándose en la
carencia de fundamento jurídico de la demanda, contestación o medio
impugnatorio. Quizá el precedente más importante constituye el último fallo en
que se fijan parámetros de actuación para la abogacía en el marco de la ética del
ejercicio de la profesión. Además, advierte la ocurrencia de estos actos
obstruccionistas a la justicia, como la entrega de documentación falsa o el uso
malicioso de recursos procesales, condenándoles al pago de multas.
78
4.4.2. La legitimidad para obrar en la doctrina.
La jurista Vargas (2012), citando a Monroy Gálvez y Montero Aroca detalla que
La legitimidad para obrar es tratada en doctrina como una “condición de la
acción” y como tal, se considera como un elemento que permite al Juez emitir un
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia (sentencia de mérito); lo cual
no significa que va expedir una sentencia favorable al demandante.
En ese sentido, autores como Montero Aroca definen la legitimidad (o
legitimación) para obrar de la siguiente forma: “la posición habilitante para
formular la pretensión, o para que contra alguien se formule, ha de radicar
necesariamente en la afirmación de la titularidad del derecho subjetivo material
y en la imputación de la obligación. La legitimación, pues, no puede consistir en
la existencia el derecho y de la obligación, que es el tema de fondo que se debatirá
en el proceso y se resolverá en la sentencia; sino simplemente en las afirmaciones
que realiza el actor.”
Es decir, a través de la legitimidad para obrar, el demandante afirma ser el titular
de un derecho lesionado, y dirige su pretensión contra quienes él considera han
lesionado ese derecho. Es esa correspondencia lógica entre las personas que
conforman relación jurídico material (relación de conflicto) y la relación
entablada en el proceso (relación jurídica procesal) que se conoce como
legitimidad para obrar.
Por ello, al momento que el demandado plantea una excepción denunciando la
falta de esta condición de la acción por el lado pasivo, lo que está advirtiendo al
Juez es que en esa relación jurídico procesal, se está demandando a una o más
personas en exceso (que no aparecen en la relación material), o que falta la
presencia de una o más personas que debieran estar presentes en el proceso por
79
formar parte de la relación de conflicto que describe el demandante. Por tanto, lo
que se busca con el planteamiento de una excepción de falta de legitimidad para
obrar pasiva es que en el proceso se encuentren las personas que deben defenderse
de las imputaciones que haga el demandante (parte demandada). La excepción no
tiene por objeto cuestionar los argumentos de fondo de la pretensión del
demandante.
En tal sentido, cuando el órgano jurisdiccional resuelve una excepción de falta de
legitimidad para obrar con los medios probatorios adjuntados para tal efecto, sólo
debe pronunciarse respecto a esa correspondencia lógica entre la relación jurídica
material y la procesal, para que en la etapa procesal correspondiente (etapa
resolutoria) se pronuncie respecto al fondo de la controversia, efectuando el
correspondiente análisis de los fundamentos de hecho y de derecho de cada parte,
y la valoración de los medios probatorios que sustenten su decisión.
Por ello, el hecho que el órgano jurisdiccional declare infundada una excepción
de falta de legitimidad para obrar -sea activa o pasiva- en forma alguna nos puede
llevar a concluir que se está emitiendo un pronunciamiento final sobre el fondo
de la controversia. Y en tal sentido, no puede pretenderse que lo resuelto en un
incidente de excepción de falta de legitimidad para obrar tenga valor de cosa
juzgada respecto a lo que se resolverá en la sentencia de mérito. (Vargas, 2012)
4.4.3. Interés y legitimidad para obrar como presupuestos procesales.
El interés para obrar es una institución procesal surgida con la finalidad de
analizar “la utilidad” que el proceso puede proveer a la necesidad de tutela
invocada por las partes. Con razón el profesor Francesco Luiso señala que la
razón de ser de la institución está vinculada estrechamente con el principio de
economía procesal, concluyendo que el interés para obrar “(…) sirve para evitar
80
una actividad procesal relativa a una demanda o una defensa fundada, pero
inútil”1 (énfasis agregado). Como dice Devis Echandía el principio de economía
procesal “es la consecuencia del concepto que debe tratarse de obtener el mayor
resultado con el mínimo empleo de actividad procesal”. Más adelante, el maestro
colombiano señala que “resultado de él es el rechazo de la demanda que no reúne
los requisitos legales… Todo esto para que –citando a Gelsi Bidart– el trabajo del
juez será menor y el proceso más rápido. Justicia lenta es injusticia grave”. Luiso
señala que existe interés para obrar en el medio cuando la tutela que persigue el
autor puede ser conseguida sólo por el medio jurisdiccional del proceso; y existe
interés para obrar en el resultado cuando el resultado que se derive del proceso
necesariamente producirá un cambio en la esfera del actor y será, por tanto, útil.
(Avendaño, s.f.).
El artículo Artículo 427, sobre Improcedencia de la demanda, de nuestro Código
Procesal Civil, establece que el Juez declarará improcedente la demanda cuando:
1. El demandante carezca evidentemente de legitimidad para obrar; y, 2. El
demandante carezca manifiestamente de interés para obrar.
En la Casación No. 233-99-Juliaca (página 8 del escrito de apelación de
sentencia) la Corte Suprema declaró la invalidez de la decisión de la Sala Superior
de declarar nulo todo lo actuado por la ausencia del presupuesto procesal de la
representación. La sentencia casatoria fundamenta su decisión así: “Primero.-
Que, si bien es cierto el Art. 121 del C.P.C. autoriza a los Jueces a pronunciarse
en la sentencia sobre la validez de la relación procesal, esta facultad es de carácter
excepcional y sólo en el caso de nulidades insubsanables en concordancia con lo
dispuesto en el Art. 176 del acotado”. Como se aprecia, la Corte Suprema de
Justicia reafirma el carácter excepcional del pronunciamiento del juez en la
81
sentencia sobre la validez de la relación jurídica procesal, de modo tal que ésta se
presente sólo cuando exista una nulidad insubsanable. Como lo expusimos en los
puntos anteriores, téngase presente que la falta de interés para obrar no genera la
nulidad insubsanable de un proceso que amerite un pronunciamiento del juzgador
más allá de la primera instancia. Otra jurisprudencia es la Casación No. 1955-
2007- Lima, cuyo considerando segundo señala: “(…) estableciéndose en el
artículo 427, incisos 1° y 2°, del acotado Código Adjetivo que tales condiciones
son dos: la legitimidad para obrar y el interés para obrar, los mismos que deben
ser examinados por el juzgador cuando califica la demanda, cuando resuelve las
excepciones, cuando sanea el proceso y excepcionalmente al expedir sentencia”
(énfasis agregado). Nuevamente, la Suprema es contundente al establecer un
límite temporal máximo para que el juez pueda pronunciarse de oficio sobre el
presupuesto procesal del interés para obrar: la sentencia de primera instancia.
(Avendaño, s.f.).
82
CAPÍTULO V:
5. DERECHOS AFECTADOS CON LA OPOSICIÓN EN EL PROCESO DE
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO
5.1. LA SEGURIDAD JURÍDICA.
5.1.1. Delimitación conceptual.
La Seguridad Jurídica es la pretensión de todo sujeto de saber a qué atenerse en
sus relaciones con los demás. Cuando hablamos de “seguridad jurídica”, nos
referimos a la idoneidad del Derecho para lograr ese saber a qué atenerse. El
hombre siempre necesita saber qué es lo que ocurrirá, es por ello que el Derecho
surge, no para rendir culto a la justicia, sino para satisfacer una inexorable
urgencia de seguridad y certeza en la vida social.
De esta manera podríamos llegar a la conclusión de que la seguridad jurídica
consiste en la propia existencia del Derecho. Sin embargo, esta definición nos
conduce a una serie de interrogantes, como veremos a continuación. La seguridad
se presenta también como un valor; y si bien su rango es inferior a los otros
valores jurídicos, su realización es condición indispensable y previa para el
cumplimiento de los valores de superior jerarquía, como la justicia. En otras
palabras, para que exista derecho es preciso que se dé un orden cierto y de seguro
cumplimiento.
La seguridad jurídica es una necesidad natural que tienen las personas, es por ello
que el Derecho a través de su dimensión jurídica trata de satisfacer esta necesidad.
La Seguridad puede ser analizada desde dos puntos de vista:
- El subjetivo. - Que consiente en la convicción de la existencia de una
estructura estable, modificable solo por medio de reglas preestablecidas.
- El objetivo. - Que comprende el orden social como organización del estado.
83
5.1.2. Fundamentación doctrinal.
Ávila (2008), nos detalla que la seguridad jurídica fundamentada por la doctrina
contractualista tiene dos aspectos:
- Como presupuesto del derecho: representada por la legalidad constituida por
el respeto de los derechos fundamentales.
- Como función del Derecho: asegura la realización de las libertades
consagradas.
Y al ser considerada en sus dos aspectos la seguridad jurídica logra convertirse
en un valor jurídico modelo de los demás valores constitucionales.
En relación a sus acepciones, el profesor Antonio Enrique Pérez Luño, nos
propone dos acepciones de seguridad jurídica:
- Seguridad Jurídica. - En stricto sensu u objetiva: se da a través de las normas
e instituciones jurídicas para que el sistema jurídico logre una regularidad
estructural y funcional.
- Seguridad Jurídica.- Subjetiva: cómo esa regularidad estructural y funcional
es asumida por los destinatarios del sistema jurídico (pp.140-141).
5.1.3. La Seguridad Jurídica como finalidad abstracta del Derecho
Registral Inmobiliario.
La doctrina considera de manera prácticamente uniforme que la finalidad del
derecho registral inmobiliario es proporcionar seguridad jurídica a los
adquirientes (entendido en sentido amplio) de bienes inmuebles, de tal manera
que éstos conozcan quien es el propietario habilitado para celebrar el negocio
dispositivo (propietario que puede no serlo en la realidad, pero que será tenido
como si fuera tal en virtud de la tutela de la confianza) respecto del bien.
84
El Estado organiza un sistema que permite contar con un título formal de prueba
de la propiedad, de tal suerte que en un solo documento se incluya la historia
jurídica del inmueble. De esta forma el comprador o acreedor hipotecario podrán
gozar de certeza respecto a la adquisición que realizan y, en ese sentido, podrán
asegurar la rentabilidad de sus proyectos de inversión. Precisamente el Registro
de la propiedad facilita el conocimiento del estado jurídico de los inmuebles,
proporcionando un título formal.
Por lo tanto: “para procurar conseguir de los adquirientes de bienes inmuebles, o
de los que dan dinero a préstamo con garantía sobre bienes inmuebles, se ha
procurado facilitar a los presuntos adquirientes y a los prestamistas con garantías
de inmuebles, ciertas facilidades de investigación del estado de dichos inmuebles,
tanto en lo que se refiere a su titularidad como a su estado de cargas” (Diez, s.f.:
299)
Vamos a citar algunos autores representativos que nos permitan trabajar sobre la
base de sus opiniones:
La Cruz y Sancho señalan que la finalidad primaria del Registro es la protección
del tráfico y la agilización de las transacciones inmobiliarias, al suplir con una
consulta las difíciles indagaciones sobre la titularidad de los derechos. (La Cruz,
s.f.: 11)
Por su parte, Peña (s.f.), considera que la seguridad proporcionada por los
derechos inscritos, facilita su tráfico y el crédito territorial; y ha contribuido así
al desarrollo de la economía (la construcción, la agricultura, la industria) y
también ha permitido la multiplicación de los propietarios, en tanto se facilitaron
las adquisiciones a plazos. (p.439).
85
Vallet nos recuerda que la seguridad jurídica de cualquier negocio dispositivo de
un bien inmueble depende de la previa titularidad que ostente el transferente. En
una sociedad de ámbito reducido y en la cual el movimiento negocial fuese
escaso, era fácil que, entre la visibilidad posesoria y la exhibición de los títulos,
quedara suficientemente cubierto ese presupuesto básico de la seguridad jurídica
de las transmisiones y gravámenes de inmuebles. En la sociedad moderna (“de
masas”) estos medios no son suficientes, y por ello se recurrió al Registro de la
Propiedad como instrumento estatal que crea una apariencia (título formal), que,
aun cuando fuese errónea, se convierte legalmente en una garantía para terceros
de buena fe. (Vallet, s.f.: 228-229).
Gonzales la finalidad del derecho registral inmobiliario es arbitrar un mecanismo
que permita conocer el estado jurídico de un bien (el propietario, los gravámenes,
la situación física), facilitando de esta manera su tráfico patrimonial en
condiciones armónicas de justicia y seguridad. En ese sentido la doctrina más
moderna viene proclamando las ventajas de un sistema sin soluciones radicales,
en donde la inscripción juegue un papel muy importante para la seguridad del
tráfico, pero sin cerrar los ojos a la realidad extra registral cuando ésta es
conocida, y por ende, oponible. En el Perú existe una corriente radical que
propugna sin más un sistema constitutivo de la inscripción, mientras que en los
ordenamientos jurídicos europeos se aprecia lo contrario, pues hay una creciente
tendencia de valoración positiva de la buena fe, en el sentido de hacer compatible
el sistema registral con los principio generales de la justicia y del derecho.
(Gonzales, 2004: 61-62).
86
5.1.4. El notario y su relación con la seguridad jurídica.
A decir de Núñez (2019), se puede considerar el principio de seguridad jurídica
como un valor inherente al Estado de Derecho. Así, la Constitución Española
dispone en el artículo 9.3 que “La Constitución Garantiza el principio de
legalidad, la jerarquía normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad
de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos no
individuales, la seguridad jurídica y la intervención de la arbitrariedad de los
poderes públicos”: De esta norma constitucional deduce la doctrina española que
la seguridad jurídica no es compartimento estanco, en relación con los restantes
principios que cita el mismo precepto, sino que todos ellos están relacionados, de
modo que el principio de seguridad jurídica se enlaza directamente con el de
legalidad.
Éste principio tiene su fundamento en la fe pública que posee el notario. Luego,
los actos que legaliza este son ciertos; se produce certidumbre. Certeza.
La intervención del notario, para otorgar seguridad jurídica, se da en dos planos:
Seguridad jurídica sustancial, que atañe a la generación del negocio jurídico; y,
seguridad jurídica formal, que tiene que ver con la elaboración del documento
que lo contiene. (Núñez, 2019: 34)
La sentencia del tribunal Constitucional en la acción de inconstitucionalidad
interpuesta por el Colegio de Notarios de Junín contra la Ley N° 27755,
constitucionaliza el principio notarial de seguridad jurídica: “...es pertinente
señalar que el Tribunal Constitucional comparte la posición del demandante, en
cuanto sostiene que la escritura pública es un instrumento público notarial que,
en principio, proporciona mayor seguridad jurídica que el formulario registral.
Sin duda, la escritura pública es el documento notarial más importante, dotado
87
de una especial solemnidad, no sólo en su contenido (introducción, cuerpo y
conclusión), sino en los actos previos y posteriores a su elevación, estipulados en
los artículos 50 y siguientes de la Ley N° 26002, Ley del Notariado. Se trata,
pues, de un instrumento público, notarial, protocolar (...) Sentencia TC N°
00016-2002-AI/TC. (Núñez, 2019: 34-35).
Del mismo modo, la Sentencia N° 04-97-I/TC señala: “Nuestro ordenamiento
jurídico pertenece al sistema del derecho civil o latino, y, como tal, a diferencia
del Common Law, se basa en el derecho escrito y codificado. De acuerdo al
artículo 2 del Decreto Ley N° 26002 Ley del Notariado, nuestro país se adscribe
al sistema de organización notarial de tipo latino, en virtud del cual el notario es
un profesional del derecho que, en forma imparcial e independiente, ejerce una
función pública, consistente en autenticar, redactar, conservar y reproducir los
documentos, así como asesorar de manera imparcial a quienes soliciten su
intervención, incluyéndose la certificación de hechos. Dicha intervención
notarial implica, pues, una doble misión. Dar fe púbica y forma a los actos para
así garantizar seguridad jurídica no sólo a las partes sino también a terceros.”
(Núñez, 2019: 35).
5.2. DERECHO A PERFECCIONAR EL TÍTULO DE PROPIEDAD.
5.2.1. Derecho de propiedad en la Constitución de 1993.
La propiedad es uno de los derechos fundamentales contemplados en el inc. 16
del artículo 2 de la Constitución Política del Perú del 2003; asimismo, el artículo
70 de la Constitución Política del Perú detalla: “El derecho de propiedad es
inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y
dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada
88
por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya
compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para
contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento
expropiatorio.”
El derecho de propiedad está debidamente tutelado, pues con posterioridad a la
formulación de este precepto constitucional, establece la procedencia de la acción
de amparo.
Para Bernales (2012), la propiedad es el derecho sobre las cosas que consiste en
usarlas; disfrutarlas, es decir, percibir sus frutos; disponer de ellas, es decir,
transferirlas bajo cualquier forma posible; y, reivindicarlas, que equivale a
recuperarlas de quien las ha usurpado. En este artículo no se establece el
tratamiento detallado de la propiedad en el plano constitucional-lo que ocurre en
los artículos 70 y siguientes, sino el derecho de toda persona a acceder a ella. En
el contexto descrito, la norma que comentamos resulta muy importante, porque
formula una aproximación directa al derecho de acceso a la propiedad y a la
protección jurídica que sobre ella recae. Desde luego, aquí se consagra una
posibilidad abierta a todos; un derecho formal que impide prohibiciones en el
acceso a la propiedad y en la posibilidad de ser propietario. (Bernales, 2012: 148-
149).
El derecho de propiedad tiene un conjunto de características que lo distinguen de
otros derechos reconocidos jurídicamente. La teoría le reconoce cuatro
características uniformes. En primer lugar, la propiedad es un derecho real, esto
es, un derecho del ser humano sobre las cosas, jurídicamente reconocido. Es el
que tiene reunidos en sí más poderes que ningún otro derecho sobre las cosas,
pues puede ser susceptible de uso (servirse de la cosa), disfrute (percibir los frutos
89
y productos, disposición (ceder todo o parte de su derecho) y reivindicación
(recuperar la cosa de quien la tiene sin derecho). Modernamente, también se
entiende a la propiedad no solamente como un derecho sobre las cosas, en el
sentido material, sino que también se admite este derecho para los bienes
inmateriales, La propiedad intelectual es un claro ejemplo de esto último.
En segundo lugar, es un derecho perpetuo, en cuanto continuidad en el tiempo de
tal calificación; subsiste independientemente de la cesión de derechos o cambio
de propietarios.
En tercer lugar, es un derecho exclusivo, porque el propietario, y sólo él, puede
hacer uso de las facultades inherentes al ejercicio al ejercicio de este derecho, que
es exclusivo y excluyente. Finalmente, la propiedad es un derecho absoluto, por
cuanto otorga al titular la suma de las facultades que pueda reconocerle la ley.
Estos atributos son, como lo hemos anotado en el párrafo anterior, el uso, disfrute,
disposición y reivindicación del bien. (Bernales, 2012: 397).
La Propiedad como derecho personal, en principio era considerada a la
propiedad como un derecho personal, al disponer que toda persona tenga derecho
a la propiedad. Pues considera a la Propiedad como inherente a la personalidad
del hombre, como una continuación o proyección de esta. La propiedad privada
implica quizás un bien o una ventaja que ha de ser accesible a todos. Por cuanto
envuelve incluso en el actual estadio político – social un valor de libertad, si bien
de libertad económica. En el orden del derecho civil esto supone que el titular
tiene derecho o facultad de usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien que le
pertenece. Naturalmente ella deberá ejercer con arreglo a las limitaciones que
establecen las leyes.
90
La Inviolabilidad de la Propiedad, En vía de principio la propiedad privada.
Incluso es considerada inviolable siguiendo aquí la más rancia tradición liberal
que viene desde la declaración de los Derechos y Deberes del Ciudadano. Esta
propiedad no obstante debe está orientado al bien común a beneficiar la
colectividad. En consecuencia el propietario continúa teniendo derecho más
completo sobre un bien.
Del mismo modo, nuestro código sustantivo señala que la propiedad es el poder
jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse
en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley. (Art. 923 CC.)
Juan Pablo II señala: “Es necesario recordar una vez más aquel principio peculiar
de la doctrina cristiana: los bienes de este mundo están originariamente
destinados a todos. El derecho a la propiedad privada es válido y necesario, pero
no anula el valor de tal principio. En efecto, sobre ella grava una hipoteca social,
es decir, posee como cualidad intrínseca, una función social fundada y justificada
precisamente sobre el principio del destino universal de los bienes.” (Citado por
Bernales, 2012: 148)
5.2.2. Título de propiedad.
Según Flores Polo, en su Diccionario Jurídico Fundamental, el título es origen o
fundamento jurídico de un derecho, potestad u obligación y determinación
fehaciente y auténtica del mismo. Por ejemplo los testimonios de las escrituras
públicas de dominio debidamente inscritas en los Registros Públicos, constituyen
título de propiedad legítimo para su dueño. Osorio expresa al respecto. “Se dice
por lo común del documento en que consta el derecho de una persona a una
hacienda o predio”, lo cual es muy usual en nuestro medio, especialmente entre
gente no versada en asuntos legales, porque creen que con la entrega de los
91
testimonios o copias simples de las escrituras de propiedad inmueble, han cerrado
el contrato de compraventa inmobiliaria, por ejemplo, sin necesidad de otro
documento. Los abogados tenemos la responsabilidad social de explicar
claramente sus alcances y limitaciones a nuestros clientes. (Flores, 2002: 807.)
El título de propiedad es el documento público que tiene relevancia jurídica
dentro de la sociedad, el mismo que permite ejercer derechos sobre un
determinado bien, resaltando que no sólo el notario es quien otorga el título de
propiedad, también lo hace el Estado a través de sus organismos descentralizados
como EL Ministerio de Agricultura, a través de las Direcciones Regionales
Agrarias (sobre predios rurales), El COFOPRI (sobre predios urbanos) y las
municipalidades.
5.2.3. Documento privado con firma legalizada.
La minuta es un documento privado en la cual se plasma la declaración de
voluntad de los otorgantes sobre determinados actos jurídicos contemplados en
nuestro ordenamiento jurídico, debe estar debidamente autorizada por letrado y
se insertara literalmente en la escritura pública por el notario público.
A decir de Flores Polo, en su Diccionario Jurídico Fundamental, la minuta es un
borrador de un contrato o escritura pública. En la práctica legal y notarial del
Perú, las minutas constituyen borradores de las escrituras públicas; en estos
documentos consta el contrato original propiamente dicho, con sus elementos
esenciales (introducción cuerpo del contrato y conclusión) que las partes firman
y entregan al Notario para que perfeccione la escritura pública. El término de
“borrador de escritura pública”, no debe entenderse en sentido estricto como
documento que carece de valor, porque, especialmente en asuntos inmobiliarios,
debe tenerse en cuenta que la transferencia opera cuando las partes expresan su
92
consentimiento para la trasferencia y se ponen de acuerdo en el precio, firmando
la minuta y si posteriormente el vendedor se resiste a otorgar la escritura pública
de compraventa, el comprador puede emplazarlo judicialmente para que el Juez
le obligue a otorgarla o se la otorgue el propio magistrado, en rebeldía del
obligado. (Flores, 2002: 500.)
A diferencia de la minuta, el contrato está conceptualizado en el Código Civil
peruano detalla: “es el acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar
o extinguir una relación jurídica patrimonial.”
Conforme a lo detallado anteriormente, el documento privado con firmas
legalizadas es un contrato privado mediante el cual las partes formalizan una
manifestación de voluntad con la participación del notario, pero sólo en la
certificación de las firmas. Dicha certificación está contemplada en el literal c)
del art. 95 de la Ley del Notariado D. Leg. 1049, y no le da calidad de instrumento
público.
5.2.4. La Escritura pública.
El artículo 51 del Decreto Legislativo N° 1049 – Ley del Notariado, define a la
escritura pública como todo documento matriz incorporado al protocolo notarial,
autorizado por el notario, que contiene uno o más actos jurídicos. La redacción
de la escritura pública comprende tres partes: a) Introducción; b) Cuerpo; y c)
Conclusión.
Gattari (1988) señala que la escritura pública es todo instrumento matriz cuyo
contenido principal es el acto o negocio jurídico. Es autorizado por notario en el
ejercicio de sus funciones dentro de los límites de su competencia y con las
formalidades de ley para darle forma, constituirlo y, eventualmente probarlo.
93
Es un instrumento notarial de carácter protocolar cuya función es contener las
declaraciones de voluntad por las que los otorgantes disponen sus intereses por
medio de negocios jurídicos. (Núñez, 2019: 80).
94
CAPÍTULO VI:
6. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO Y LA MALA FE EN EL
DERECHO COMPARADO
6.1. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.
6.1.1. En el Código Civil Español. (TÍTULO XVIII.- De la prescripción.
CAPÍTULO I.- Disposiciones Generales. - Artículos 1930 – 1960)
Por la prescripción se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas
en la ley, el dominio y demás derechos reales.
También se extinguen del propio modo por la prescripción los derechos y las
acciones, de cualquier clase que sean.
CAPÍTULO II.- De la prescripción del dominio y demás derechos reales.-
Artículo 1940.- Para la prescripción ordinaria del dominio y demás derechos
reales se necesita poseer las cosas con buena fe y justo título por el tiempo
determinado en la ley.
Artículo 1941.- La posesión ha de ser en concepto de dueño, pública, pacífica y
no interrumpida.
Artículo 1942.- No aprovechan para la posesión los actos de carácter posesorio
ejecutados en virtud de licencia o por mera tolerancia del dueño.
Artículo 1943.- La posesión se interrumpe, para los efectos de la prescripción,
natural o civilmente.
Artículo 1957.- El dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles se
prescriben por la posesión durante diez años entre presentes y veinte entre
ausentes, con buena fe y justo título.
95
6.1.2. En Código Civil y Comercial Argentino. (Artículos 1897 al 1907.)
La prescripción para adquirir es el modo por el cual el poseedor de una cosa
adquiere un derecho real sobre ella, mediante la posesión durante el tiempo fijado
por la ley.
- Prescripción adquisitiva breve: con justo título y buena fe se produce sobre
inmuebles por la posesión durante diez años.
- Prescripción adquisitiva larga:
Si no existe justo título o buena fe, el plazo es de veinte años.
Artículo 2565. Regla general. - Los derechos reales principales se pueden adquirir
por la prescripción en los términos de los artículos 1897 y siguientes.
6.1.3. En Código Civil Colombiano. (Artículos 2518 al 2534)
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA. Se gana por prescripción el dominio de los
bienes corporales, raíces o muebles, que están en el comercio humano, y se han
poseído con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están
especialmente exceptuados.
6.1.4. En Código Civil Chileno.
El Art. 2506° señala que la prescripción adquisitiva puede ser ordinaria o
extraordinaria. La diferencia fundamental es que van a permitir adquirir el
dominio, pero en un plazo diferente.
Además, hay figuras jurídicas que afectan a una, pero no a la otra como lo es la
suspensión.
Prescripción adquisitiva ordinaria. - El Art. 2507 señala los requisitos. El
requisito básico de toda prescripción es la posesión unida al transcurso del
96
tiempo. La norma señala que para ganar la prescripción adquisitiva ordinaria se
necesita:
Posesión regular no interrumpida. La posesión regular se define en el Art. 702
como “la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la
buena fe no subsista después de adquirida”.
Transcurso del plazo señalado en la ley. Este plazo se fija en el Art. 2508
disposición que distingue, si se trata de bienes muebles el plazo es de 2 años; y si
se trata de bienes inmuebles el plazo es de 5 años.
Prescripción adquisitiva extraordinaria. - El Art. 2510 dice “el dominio de las
cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción adquisitiva
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria…”. El mismo Art. menciona ciertas
reglas especiales.
Los requisitos fundamentales son:
Posesión. - Si interpretamos a contrario censu el Art. 2507, que exige para
ganar la prescripción ordinaria una posesión regular no interrumpida, podemos
concluir que para ganar la prescripción extraordinaria sólo se requiere posesión
irregular no interrumpida. Además hay que mencionar la discusión doctrinaria
que surge a raíz del Art. 708.
Plazo. - El Art. 2511 no hace distinción entre bienes muebles o inmuebles.
Por lo que solo da un plazo único de 10 años. Y además dice que no se suspende
a favor de las personas mencionadas en el Art. 2509.
Las condiciones especiales mencionadas en el Art. 2510
1. No se requiere título alguno.
2. Se presume de derecho la buena fe, aunque no tenga título.
97
3. La existencia de un título de mera tenencia hará presumir la mala fe y no
dará lugar a la prescripción, a menos que se acrediten 2 circunstancias:
Que el que se pretenda dueño no pueda probar que en los últimos 10 años
se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción.
Que el que alega la prescripción prueba haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
6.1.5. En Código Civil Boliviano.
DE LA USUCAPIÓN.- Art. 134.- (USUCAPIÓN QUINQUENAL U
ORDINARIA).- Quien en virtud de un título idóneo para transferir la propiedad
adquiere de buena fe un inmueble de alguien que no es su dueño, cumple la
usucapión a su favor poseyéndolo durante cinco años contados desde la fecha en
que el título fue inscrito. (Arts. 279, 1499, 1507 del Código Civil)
Art. 135.- (POSESIÓN VICIOSA).- La posesión violenta o clandestina no funda
usucapión sino desde el día en que cesan la violencia o clandestinidad
Art. 136.- (APLICABILIDAD DE LAS REGLAS SOBRE PRESCRIPCIÓN).-
Las disposiciones del Libro V sobre cómputo de causas y términos que suspenden
e interrumpen la prescripción se observan en cuanto sean aplicables a la
usucapión. (Arts. 1486 y siguientes).
Art. 137.- (INTERRUPCIÓN POR PERDIDA DE LA POSESIÓN).- En
particular, la usucapión se interrumpe cuando el poseedor es privado de la
posesión del inmueble por más de un año. (Arts. 1454, 1461 del Código Civil)
II. La interrupción se tiene como no ocurrida si dentro del año se propone
demanda para recuperar la posesión y ésta es recuperada como consecuencia de
aquella.
98
Art. 138- (USUCAPIÓN DECENAL O EXTRAORDINARIA).- La propiedad
de un bien inmueble se adquiere también por sólo la posesión continuada durante
diez años. (Arts. 87, 88, 110, 1486, 1454, 1492, del Código Civil).
6.1.6. En Código Civil Federal Mexicano.
Para los mexicanos, el art. 1135º de su Código Civil, señala que la prescripción
es un medio de adquirir bienes o de librarse de obligaciones, mediante el
transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley.
El código azteca hace mención a la distinción entre prescripción positiva y
negativa.
El artículo 1136º indica que la adquisición de bienes en virtud de la posesión, se
llama prescripción positiva; mientras que la liberación de obligaciones, por no
exigirse su cumplimiento, se llama prescripción negativa.
Para poder prescribir es necesario estar en posesión del bien, que éste se encuentre
en el comercio y que se cumplan ciertas condiciones impuestas por la ley, qua a
continuación se menciona.
(Art. 1151) La posesión necesaria para prescribir debe ser:
En concepto de propietario
Pacífica
Continua
Pública
Para los mexicanos, conforme al artículo 1152º de su código civil, los bienes
inmuebles se prescriben en 5 años, cuando se cumplen con todos los requisitos
reseñados (Buena Fe); y En diez años, cuando se poseen de mala fe, si la posesión
es en concepto de propietario, pacífica, continua y pública.
99
6.2. LA MALA FE.
6.2.1. En Código Civil de España.
El Código Civil de España regula, en el inciso 1 del art. 7 que “los derechos
deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe”. Este principio ha
sido recepcionado y regulado en distintas figuras adecuándose a las
características de cada una de ellas.
En cuanto a la mala fe, en pocos artículos lega un concepto de la mala fe y, al
igual que otras compilaciones, vincula la tipificación de la figura al conocimiento
poseído por el sujeto como en las hipótesis regladas por los arts. 364, 379 y 433
del CCE pero hace referencia a ella en muchas normas.
También se hace referencia a la mala fe en los arts. 434, 1706, 1778 y en una
interpretación a contrario sensu de los art. 1940 y 1950.
6.2.2. En Código Civil de Alemania.
El Código Civil alemán, BGB, en términos generales, impone, en el art. 157 que
la interpretación de los contratos deberá efectuarse en concordancia con los
requisitos de la fidelidad y de la buena fe, teniendo en consideración los usos del
tráfico.
En cuanto a la mala fe, el BGB hace referencia en aproximadamente catorce
artículos, pero solo en algunos de ellos intenta precisar cuál es la conducta que
debe ser calificada como tal.
El contenido de los arts. 818 y 932 del BGB definen la mala fe desde el
conocimiento que tiene el sujeto para calificarla, pero en otros, la referencia al
saber relevante será indirecta, como el inciso 1 del art. 990, 162, 2024, etc.
100
En el contenido reformulado, no hay referencias importantes a la buena o mala
fe, detalle que no resulta sorprendente dado que esta codificación en su texto
original (1900) incorporó a su plexo positivo importantes principios morales.
6.2.3. En Código Civil de Italia.
El art. 1175 Código Civil de Italia de 1942, al regular que tanto el deudor como
el acreedor deberán comportarse según las reglas de la corrección (correttezza),
generó polémica cuando fue interpretada en su alcance desde la filosofía política.
Sin perjuicio de ello, entre las normas contenedoras del principio moral de la
buena fe cabe citar por su ubicación, en la parte general de los contratos, los arts.
1337, 1366 y 1375 del CCI entre las cuales se destaca el art. 1391 CCI, que regula
un estado subjetivo relevante para la determinación de la buena o mala fe que se
vincula al conocimiento o ignorancia de determinada circunstancia. En cuanto a
la mala fe, se hace referencia en varias normas del citado código.
6.2.4. En Código Civil de Brasil.
El Código Civil de Brasil, CCBr, de 2002, en un número importante de normas
hace referencia concreta a la buena y mala fe, siguiendo, en general, los
lineamientos de los códigos europeos.
Por ejemplo, se vincula la mala fe con el conocimiento, en el caso de las
construcciones en terreno ajeno que se efectúan ante la presencia del propietario
y sin que este impugne o proteste. En el art. 548 CCBr, verificado ello, presume
la mala fe.
6.2.5. En Código Civil Boliviano.
La buena fe, en el Código Civil de Bolivia, es recepcionada en un importante
número de normas, pero solo en algunas de ellas se establece como principio
general.
101
En cuanto a la mala fe, el Código Civil de Bolivia hace mención a ella en
diferentes normas, pero da su concepto legal en los arts. 629, 698 y 742 que hacen
referencia al ocultamiento de los vicios de la cosa o, en el art. 1043, que regula el
ocultamiento del beneficio de inventario por ocultación u omisión de bienes.
6.2.6. En Código Civil Colombiano.
En el Código Civil de Colombia hay un número importante de citas vinculadas
con las conductas presididas por la buena fe, pero no se encuentra una norma
general que contenga el principio. Sin perjuicio de ello, el art. 768 del CCC
precisa: “la buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legítimos, exentos de fraudes y de todo otro vicio”. En ese mismo
artículo se lee: “un justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.
Pero el error, en materia de derecho, constituye una presunción de mala fe, que
no admite prueba en contrario”.
La reglamentación de la mala fe sigue el mismo criterio siendo receptada en
diversos artículos, pero no hay una preocupación por describir cuándo se
configura la conducta reprochable, sino se centra en precisar las consecuencias
patrimoniales de su existencia.
En el art. 739 in fine CCC, sin hacer alusión directa a la mala fe se dice “si se ha
edificado, plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueño del terreno, será
este obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio, plantación o
sementera”. Es decir, se da un concepto de la mala fe.
102
CAPÍTULO VII:
7. ANÁLISIS Y RESULTADOS.
7.1. Análisis de los resultados obtenidos
En la presente investigación se ha desarrollado el análisis y procesamiento de los
datos obtenidos en cada notaría visitada, así como las encuentras dirigidas a 07
notarios, los mismos que fueron seleccionadas tomando en consideración que los
asuntos no contenciosos de competencia notarial sólo lo pueden tramitar los notarios
que ostentan título de Abogado, de conformidad con el artículo 3 de la Ley Nº 26662,
en tal sentido, se ha encuestado a los notarios que cumplen tal condición.
Del mismo modo, se ha procesado información extraída de expedientes notariales y
judiciales referidos a la prescripción adquisitiva de dominio en el tiempo y espacio
estudiado; con todo ello, se ha logrado obtener los resultados que se alcanzan
conforme al siguiente detalle:
a) Respecto a las oposiciones en los procesos de Prescripción Adquisitiva de
Domino en sede notarial, del análisis de los datos obtenidos en las notarías
visitadas se ha evidenciado que hay un incremento considerable en las mismas.
b) Respecto a la oposición por parte de terceros en los procesos de prescripción
adquisitiva de dominio en sede notarial, el mayor porcentaje de encuestados
observa que son ni buena ni mala.
c) Respecto a la existencia de mala fe por parte de terceros, en las oposiciones en
los procesos de prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial, la totalidad
de encuestados señaló que si existe mala fe.
d) Respecto a la vulneración del derecho a la seguridad jurídica, cuando hay
oposición de mala fe en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio en
sede notarial, la totalidad de encuestados señaló que si se vulnera.
103
e) Respecto al beneficio lucrativo que buscarían los terceros que se oponen al
proceso de prescripción adquisitiva de dominio, el mayor porcentaje de
encuestados señalan que definitivamente sí buscan un beneficio lucrativo.
f) Respecto a normar la oposición de mala fe de terceros en las leyes 27157 y 27333,
el mayor porcentaje de encuestados señalaron que definitivamente sí.
g) Respecto a la incorporación de un artículo a la ley 27157 y 27333, donde se
faculte al notario rechazar liminarmente solicitudes de oposición de mala fe, el
mayor porcentaje de encuestados señalan que definitivamente sí.
7.2. Presentación y análisis de datos.
Los resultados de la información recabada en las notarías objeto de estudio se obtuvo
la siguiente información.
7.2.1. De acuerdo a los indicadores:
a. Número de Prescripciones solicitadas en las Notarías de la provincia de
Huamanga, periodo 2015 al 2018.
SOLICITUDES PRESENTADAS POR AÑO
2015 2016 2017 2018 TOTAL
119 149 182 134 584
Cuadro N° 1
Fuente: Elaboración propia
Conforme se aprecia del Cuadro N° 1, en el proceso de investigación se han
encontrado 584 solicitudes presentadas, de los cuales 119 son del año 2015, 119 son
del año 2015, 149 son del año 2016, 182 son del año 2017, y 134 son del año 2018.
104
SOLICITUDES PRESENTADAS EN
PORCENTAJES
23% 20%
2015 2016
26% 2017 2018
31%
Gráfico N° 1
Fuente: Elaboración propia
Del gráfico N° 1 podemos advertir que desde el año 2015 hasta el 2017, las
solicitudes se han ido incrementando considerablemente, siendo el año 2017 en el
cual se han presentado mayor cantidad de solicitudes (182) que representa el 31%;
sin embargo, para el 2018 las mismas han decrecido a 134, que representa sólo el
23%.
De las 584 solicitudes presentadas en las notarías, 522 fueron escriturados sin
oposición alguna conforme al siguiente detalle:
SOLICITUDES ESCRITURADAS POR AÑO
2015 2016 2017 2018 TOTAL
108 129 180 105 522
Cuadro N° 2
Fuente: Elaboración propia
En el cuadro N° 2 apreciamos la cantidad de solicitudes escrituradas por año, siendo
el 2017 el año con mayores escrituras públicas consolidadas en las notarías de
Huamanga. Cabe señalar que no todas las escrituras llegan a su inscripción registral,
105
por lo mismo que, en el proceso de calificación, pueden ser objeto de observación o
suspensión del título.
b. Número de Oposiciones en las Notarías de la provincia de Huamanga, periodo
2015 al 2018.
SOLICITUDES OPUESTAS POR AÑO
2015 2016 2017 2018 TOTAL
12 6 11 22 51
Cuadro N° 3
Fuente: Elaboración propia
Conforme se aprecia del Cuadro N° 3, podemos apreciar que en el año 2018 se han
presentado más oposiciones (22), a diferencia de los años 2015, 2016 y 2017,
notándose además un incremento considerable desde el 2016 hasta el 2018, conforme
al gráfico 3 siguiente:
Oposiciones por año
25
20
15
10
0
2015 2016 2017 2018
Gráfico N° 3
Fuente: Elaboración propia
Del mismo modo, del total de las 584 solicitudes presentadas durante el periodo 2015
al 2018, se presentaron 51 solicitudes de oposición que representa el 8%, conforme al
gráfico Nº 04 que se detalla a continuación:
106
SOLICITUDES DE PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA (2015, 2016, 2017 y 2018)
8%
PRESENTADAS
OPUESTAS
92%
Gráfico N° 4
Fuente: Elaboración propia
SOLICITUDES REMITIDAS AL PODER JUDICIAL POR AÑO
2015 2016 2017 2018 TOTAL
7 3 3 8 21
Cuadro N° 4
Fuente: Elaboración propia
Conforme se aprecia del Cuadro N° 4, podemos apreciar que en el año 2018 se han
derivado más oposiciones (08) al poder judicial, a diferencia de los años 2015, 2016
y 2017, notándose además un incremento considerable el 2018, conforme al gráfico 5
siguiente:
Oposiciones derivadas al Poder Judicial por año
10
0
2015 2016 2017 2018
Oposiciones derivadas al Poder Judicial por año
Gráfico N° 5
Fuente: Elaboración propia
107
Se debe detallar que, realizada la búsqueda en los Juzgados Civiles Especializados
del Distrito Judicial de Ayacucho, se han podido evidenciar los siguientes
expedientes:
Nº NÚMERO DE EXPEDIENTE NOTARIO ESTADO
1 EXPEDIENTE Nº 00234-2016-0- MENDOZA ARCHIVO
0501-JR-CI-01 AZPARRENT DEFINITIVO
2 EXPEDIENTE Nº 01735-2016-0- MENDOZA EN PROCESO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
3 EXPEDIENTE Nº 01505-2018-0- HINOSTROZA EN PROCESO
0501-JR-CI-03 AUCASIME
4 EXPEDIENTE Nº 00823-2018-0- HINOSTROZA ARCHIVADO
0501-JR-CI-02 AUCASIME
5 EXPEDIENTE Nº 00341-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
6 EXPEDIENTE Nº 00904-2018-0- ORÉ GAMBOA INADMISIBLE
0501-JR-CI-02
7 EXPEDIENTE Nº 01041-2018-0- HINOSTROZA RECHAZADO
0501-JR-CI-01 AUCASIME
8 EXPEDIENTE Nº 00616-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-01 AZPARRENT
9 EXPEDIENTE Nº 00903-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
Cuadro N° 5
Fuente: Consulta de expedientes Judiciales - Corte Superior de Justicia
108
De los expedientes antes detallados, se revisaron dos, los mismos que actualmente
se encuentran en el estado siguiente:
FIGURA N° 1
Solicitud de Alberto Quispe Huayhua y Teófila Mucha Cárdenas
Fuente: Consulta de expedientes Judiciales - Corte Superior de Justicia
Conforme se aprecia de la Figura N° 1, mediante Resolución N° 03 de fecha
24/03/2016 la demanda ha sido admitida, asimismo se resuelve notificar mediante
edictos a la sucesión del demandado César Augusto Mujica Cacho, así como el
emplazamiento a los colindantes del predio materia de prescripción adquisitiva
109
FIGURA N° 2
Solicitud de Rufina Conde Quispe
Fuente: Consulta de expedientes Judiciales - Corte Superior de Justicia
Del mismo modo, se tiene de la Figura N° 2, que el expediente se encuentra con
ARCHIVO DEFINITIVO, por lo mismo que la demandante RUFINA CONDE
QUISPE no ha cumplido con subsanar los defectos advertidos en el tiempo requerido
mediante Resolución N° 01 del 09/03/2015 (Adecuar la solicitud y presentar su
demanda conforme a los Arts. 424, 425 y 505 del CPC dentro del plazo de cinco
días).
De los dos expedientes antes mencionados, se revisó éste último como muestra para
la investigación y análisis de la buena y mala fe en el proceso de prescripción
adquisitiva, por reunir las características esenciales en el presente trabajo de
investigación.
110
c. Ponderación de la Buena Fe aplicable al objeto de estudio.
La solicitante de la prescripción adquisitiva RUFINA CONDE QUISPE, en su
escrito presentado ante el oficio notarial del Dr. Dalmacio D. Mendoza Azparrent,
detalla claramente la secuencia de adquisición del inmueble ubicado en el
ASENTAMIENTO HUMANO CARMEN ALTO MANZANA “J” LOTE 8
ZONA III (JR. MIGUEL GRAU N° 289), del distrito de Carmen Alto,
provincia de Huamanga, departamento de Ayacucho, conforme se puede apreciar
de la copia de la solicitud obrante como anexo del presente trabajo; es más,
describe a los titulares registrales INOCENCIO ALLCCAHUAMÁN
HUAMANCULI y FIBIANA AMBAS CÓRDOVA, conforme se tiene de la
partida registral Nº P11002141 del Registro de Predios de la Oficina Registral de
Ayacucho. Es así que, mediante escritura pública de compraventa otorgada ante
notario público de Ayacucho Enrique Mavila Rosas de fecha 15 de setiembre del
año 2004, los titulares transfieren una fracción del bien descrito, instrumento
público que también consta como anexo en la presente investigación.
Asimismo, de los medios probatorios presentados por la solicitante, se aprecia los
siguientes documentos:
1. Certificado de Posesión de fecha 20 de mayo del 2015, suscrito por el CPC
Revelino Huamaní Rodríguez, alcalde de la municipalidad distrital de
Carmen Alto.
2. Copia literal de la parida Nº P11002141 del Registro de Predios de la Oficina
Registral de Ayacucho.
3. Memoria descriptiva y planos de ubicación, localización y perimétrico,
elaborado por el ingeniero verificador Roly Congachi Huamaní.
111
4. Certificado de Parámetros Urbanísticos, de fecha 26 de junio del 2015,
emitida por Municipalidad Distrital de Carmen Alto.
5. Certificado de numeración municipal emitido por Municipalidad Distrital de
Carmen Alto.
6. Recibos de pago del impuesto predial correspondiente a los años 2004 y
2014.
7. Recibos de agua de los años 2006 y 2015, así como los recibos de luz de los
años 2005 y 2015.
Conforme a lo detallado precedentemente, se puede colegir que la solicitante de la
prescripción adquisitiva, cumple con los requisitos contemplados en la Ley 27157 y
la Ley 27333, y que viene posesionando el bien CON JUSTO TÍTULO Y DE
BUENA FE.
d. Ponderación de la Mala fe aplicable al objeto de estudio.
La opositora al proceso de prescripción adquisitiva de dominio Sra. FIBIANA
AMBAS CÓRDOVA, en su escrito de oposición señala textualmente lo
siguiente: “...la peticionante ha formulado la prescripción adquisitiva en forma
subrepticia con la finalidad de apoderarse de un predio ajeno, más bien gracias
a la información de terceras personas en mérito al cual he tomado conocimiento
sobre el trámite iniciado por dicha peticionante.”. Además señala: “... el predio
se encuentra inscrito en el Registro de Predios de Ayacucho, a nombre de la
recurrente y mi esposos INOCENCIO ALLCCAHUAMÁN HUAMANCULI, quien
ya es finado...”; desconociendo la escritura pública de compraventa otorgada ante
notario público de Ayacucho Enrique Mavila Rosas de fecha 15 de setiembre del
año 2004 y suscrita por ella misma, DEMOSTRANDO SU MALA FE en la
oposición del trámite notarial; es más, temerariamente y mal asesorada señala que
112
“... se servirá remitir los actuados al órgano jurisdiccional correspondiente.”,
cuando en el proceso judicial NO SE APERSONÓ, por lo mismo, el trámite ha
sido archivado.
El Artículo 132 del Código Procesal Civil señala que todo escrito debe estar
autorizado por Abogado colegiado con indicación clara de su nombre y número
de registro. De lo contrario no se le concederá trámite. Esto señala que la defensa
cautiva es aquella defensa que asume un Abogado Colegiado en un proceso,
representa el derecho a la libertad de elegir sin ningún tipo de coacción la
asistencia y ayuda profesional más favorable.
Del escrito de oposición presentado por la ciudadana FIBIANA AMBAS
CÓRDOVA, se aprecia que no existe una debida motivación ni sustento legal
que ampare su pretensión, demostrando temeridad y mala fe del letrado al
momento de autorizar dicho escrito.
e. Análisis del cuestionario aplicado a los notarios de la provincia de Huamanga:
Análisis Pregunta N° 01: ¿Cómo considera la oposición por parte de terceros,
en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial?
PREGUNTA 1
0%
0%
0%
29% Muy buena
Buena
Ni buena ni mala
71%
Mala
Muy mala
Gráfico N° 6: Pregunta N° 01
Fuente: Propia
113
Según el Grafico 1: El 29% de los encuestados, que representan dos (02) notarios,
respondieron que es mala; el 71%, que representan cinco (05) notarios, afirman que
es ni buena ni mala. Es decir, que la oposición por parte de terceros, en los procesos
de prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial es NI BUENA NI MALA.
Análisis Pregunta N° 02: ¿Considera que existe mala fe por parte de terceros,
en las oposiciones en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio en
sede notarial?
PREGUNTA2
0%
Si
No
100%
Grafico N° 7: Pregunta N° 02
Fuente: Propia
Según el Grafico N° 2: El 100% de los encuestados respondieron que sí, que
representan los siete (07) notarios. Es decir, existe mala fe por parte de terceros en
las oposiciones en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio en sede
notarial.
Análisis Pregunta N° 03: ¿Usted considera que se vulnera el derecho a la
seguridad jurídica, cuando hay oposición de mala fe en los procesos de
prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial?
114
PREGUNTA 3
0%
Si
No
100%
Grafico N° 8: Pregunta N° 03
Fuente: Propia
Según el Grafico N° 3: El 100% de los encuestados respondieron que si, que
representan los siete (07) notarios. Es decir, que sí se vulnera el derecho a la
seguridad jurídica, cuando hay oposición de mala fe en los procesos de prescripción
adquisitiva de dominio en sede notarial.
Análisis Pregunta N° 04: ¿Usted considera que con la oposición de mala fe los
terceros buscan algún beneficio lucrativo?
PREGUNTA 4
0%
0%
14%
Definitivamente sí
14%
Sí
Algunas veces
72%
No
Definitivamente no
Grafico N° 9: Pregunta N° 04
Fuente: Propia
115
Según el Grafico N° 4: El 72% de los encuestados respondieron que definitivamente
sí, que representan cinco (05) notarios; el 14% afirman que sí, que representa un (01)
notario; el 14% que algunas veces, que representa un (01) notario. Es decir, que con
la oposición de mala fe los terceros buscan algún beneficio lucrativo.
Análisis Pregunta N° 05: ¿Usted está de acuerdo que se debe normar la
oposición de mala fe de terceros en la ley 27157 y 27333?
PREGUNTA 5
0%
0%
0%
29%
Definitivamente si
si
Algunas veces
71%
No
Definitivamente no
Grafico N° 10: Pregunta N° 05
Fuente: Propia
Según el Grafico N° 5: El 71% de los encuestados respondieron definitivamente sí,
que representan cinco (05) notarios; y el 29% respondieron que sí, que representan
dos (02) notarios. Es decir, que están de acuerdo que se debe normar la oposición de
mala fe de terceros en la ley 27157 y 27333.
Análisis Pregunta N° 06: ¿Usted está de acuerdo que se incorpore un artículo a
la ley 27157 y 27333, donde se faculte al notario rechazar liminarmente
solicitudes de oposición de mala fe?
116
0%
PREGUNTA 6
14%
Definitivamente si
14%
Si
Algunas veces
72%
0% No
Definitivamente no
Grafico N° 11: Pregunta N° 06
Fuente: Propia
Según el Grafico 6: El 72% de los encuestados respondieron como que definitivamente
sí, que representan cinco (05) notarios; el 14% respondieron que algunas veces, que
representa un (01) notario; el 14% que no, que representa un (01) notario. Es decir, que
definitivamente sí están de acuerdo que se incorpore un artículo a la ley 27157 y 27333,
donde se faculte al notario rechazar liminarmente solicitudes de oposición de mala fe.
117
CONCLUSIONES
En esta tesis se estudió como influye la oposición de mala fe en la seguridad jurídica
dentro del proceso de prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en sede
notarial en la provincia de Huamanga, periodo 2015-2018; y, como consecuencia de la
ejecución de la presente investigación, se han arribado a las siguientes conclusiones:
Primero: En esta tesis se investigó que, en efecto sí existe mala fe por parte de terceros
en las oposiciones de los procesos de prescripción adquisitiva de dominio, por lo que
vulnera la seguridad jurídica en los solicitantes de dicho trámite; y, conforme se puede
apreciar del Cuadro Nº 03, se tiene que desde el año 2016 al 2018 las oposiciones se han
incrementado en un 300%; es decir, se han triplicado.
Por tal circunstancia, dichos procesos notariales, en algunos casos se derivan al Poder
Judicial y en otros sólo se archivan en las notarías. En ningún caso se ha procedido a la
vía arbitral.
Segundo: En esta tesis se verificó que, en efecto sí se vulnera el derecho de la seguridad
jurídica con la presentación de oposiciones de mala fe en los procesos de prescripción
adquisitiva de dominio de bien inmueble, ya que obstaculiza el derecho a la propiedad y
el acceso a la inscripción registral; por consiguiente, a las garantías reales (hipoteca y
anticresis).
Tercero: En esta tesis se investigó que, con la oposición de mala fe los terceros sí buscan
algún beneficio lucrativo, ya que por versión de los notarios existen personas
inescrupulosas que, sin tener legitimidad para obrar y utilizando argumentos ambiguos,
se oponen al proceso notarial para obtener ciertos beneficios lucrativos, generando
perjuicios económicos a los solicitantes, obligándolos a recurrir a la vía judicial para
sanear su inmueble.
118
Adicionalmente, por versión propia de los notarios encuestados, éstos manifestaron que
existen predios donde tienen incidencia “ciertos opositores” y que son ya conocidos en
las notarías de la provincia de Huamanga, por lo mismo que permanentemente se
apersonan a sus despachos consultando sobre los procesos de tal naturaleza, así como
están al tanto de las publicaciones de los avisos judiciales (edictos).
119
RECOMENDACIONES
Con la finalidad de evitar que se vulnere el derecho a la seguridad jurídica en los procesos
de prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en sede notarial, con la
presentación de oposiciones de mala fe, conforme a las conclusiones arribadas en el
presente trabajo de investigación, se han tomado en cuenta las siguientes
recomendaciones:
PRIMERA: Se recomienda que se tipifiquen las conductas de mala fe de terceros en las
oposiciones al Procedimiento de Prescripción Adquisitiva de Dominio, en la Ley de
Asuntos No Contenciosos de Competencia notarial, para otorgar seguridad jurídica a los
peticionantes de la prescripción. Por lo mismo, se sugiere modificar el Artículo 43 del
Texto Único Ordenado del Reglamento de la Ley Nº 27157, así como el artículo 5 de la
Ley Nº 27333, a efectos de dar seguridad jurídica y uniformizar criterios en las
oposiciones a los procesos de prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en
sede notarial.
SEGUNDA: Se recomienda que se faculte al Notario Público a rechazar liminarmente
solicitudes de oposición del Procedimiento de Prescripción Adquisitiva de Dominio,
cuya fundamentación contenga conductas de mala fe, para resguardar la seguridad
jurídica de los solicitantes (prescribientes) a su derecho a la propiedad y al acceso a la
inscripción en los Registros Públicos.
TERCERA: Finalmente, se recomienda que el Colegio de Notarios de Ayacucho,
proponga la modificación y regulación de las leyes citadas en la primera recomendación,
referidas a las oposiciones de mala fe en el proceso de prescripción adquisitiva de
dominio en sede notarial, para no generar perjuicios económicos a los solicitantes
(prescribientes) y garantizar la seguridad jurídica.
120
Las recomendaciones antes señaladas, podrán hacerse efectivas previa coordinación con
el Colegio de Notarios de Ayacucho, que deberá poner a consideración de la Junta de
Decanos de los Colegios de Notarios del Perú, para presentar un proyecto de ley
conforme al aporte académico del autor del presente trabajo que se detalla a continuación.
121
APORTE ACADÉMICO DEL AUTOR:
PROYECTO DE LEY
El Colegio de Notarios de Ayacucho, debidamente representado por su Decano, en el
ejercicio del derecho de iniciativa que le confiere el artículo 107 de la Constitución
Política del Perú, y conforme a lo establecido en el numeral 4 del artículo 76° del
Reglamento del Congreso de la República, propone la siguiente iniciativa legislativa:
PROYECTO DE LEY
El Congreso de la República ha dado la siguiente Ley:
LEY QUE GARANTIZA LA SEGURIDAD JURÍDICA EN LA PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA DE DOMINIO EN SEDE NOTARIAL
Artículo 1: Modifíquese el artículo 43.1 del Texto Único Ordenado del Reglamento de
la Ley Nº 27157 (Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda), Ley de Regularización de
Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de
Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común, el mismo que
quedará redactado de la siguiente forma:
Artículo 43.- La Oposición.
“43.1 Hasta el momento de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento, la
persona legitimada podrá formular oposición a la declaración de propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio o a la formación de títulos supletorios en trámite.
Artículo 2: Incorpórese dos numerales al artículo 43 del Texto Único Ordenado del
Reglamento de la Ley Nº 27157 (Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda), Ley de
Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del
Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común, con
el siguiente texto:
122
“Artículo 43.4.- Persona legitimada: Son aquellas personas que tienen legitimidad para
oponerse al trámite de prescripción adquisitiva de dominio, como: Titular registral,
colindantes y el estado a través de la Superintendencia Nacional de Bienes nacionales.”
“Artículo 43.5.- Son conductas de mala fe:
1. Presentación de escritos de oposición al trámite de prescripción adquisitiva de
dominio, sin legitimidad para obrar.
2. Patrocinio temeroso y doloso en los procesos de prescripción adquisitiva de dominio.”
Artículo 3: Modifíquese el literal g) del artículo 5 de la Ley Nº 27333, Ley
Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia
Notarial, para la Regularización de Edificaciones, el mismo que quedará redactado de la
siguiente forma:
“Artículo 5.- (...)
“g). Si existe oposición de la persona legitimada, el Notario dará por finalizado el
trámite comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y a la Oficina
Registral correspondiente, remitiendo todo lo actuado al Juzgado Especializado en lo
Civil de turno de la jurisdicción donde se ubica el inmueble, dentro del tercer día hábil
de presentada la oposición.”
Artículo 4: Incorpórese un literal al artículo 5 de la Ley Nº 27333, Ley Complementaria
a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial, para la
Regularización de Edificaciones, con el siguiente texto:
“Artículo 5.- (...)
h). Si existe oposición por parte de persona no legitimada, es facultad del Notario
Público rechazar liminarmente las solicitudes de oposición, siempre que estas tengan
como sustento algunas de las conductas tipificadas de mala fe, contempladas en el
Artículo 43.5 de la Ley N° 27157.”
123
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
La política neoliberal que se implantó en nuestro país con la Constitución Política del
año 1993, precisa que nuestro régimen económico se basa en una economía social de
mercado, lo que implica que, para obtener un crédito financiero con una garantía real,
resulta necesario tener inscrito el derecho de propiedad en los Registros Públicos.
La prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en sede notarial, es una manera
de adquirir el derecho de propiedad, se encuentra regulada en la Ley 27157 Ley de
Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y
del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común,
y su reglamento aprobado mediante Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda, que faculta
al notario llevar este tipo de procesos cuando no exista conflicto de intereses y el
interesado acredite la posesión continua, pacífica y pública del inmueble por más de diez
(10) años, esté o no registrado el predio, para lo cual se debe seguir el mismo proceso a
que se refiere el artículo 504 y siguientes del Código Procesal Civil.
El artículo 43 del Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda antes detallado, señala que:
“Hasta el momento de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento,
cualquier persona podrá formular oposición a la declaración de propiedad por
prescripción adquisitiva de dominio o a la formación de títulos supletorios en trámite.-
Esta oposición debe formularse por escrito ante el notario, quien suspenderá el trámite
en el estado en que se encuentre y remitirá lo actuado al Juzgado Especializado en lo
Civil de turno de la jurisdicción donde se ubica el inmueble, dentro del tercer día hábil
de presentada la oposición”.
Lo detallado precedentemente, permite que personas ajenas al proceso puedan oponerse
y así obtener algún beneficio económico a cambio de suspender tal oposición, lo que
obliga a los solicitantes a “transar un negocio” con los oponentes o finalmente acudir
124
ante los órganos jurisdiccionales o arbitrales, para continuar el proceso, acarreándole
perjuicios económicos, pérdida de tiempo, daño emergente y lucro cesante.
EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA EN LA LEGISLACIÓN
NACIONAL
Esta iniciativa legal modifica el artículo 43.1 del Texto Único Ordenado del Reglamento
de la Ley Nº 27157 (Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda), Ley de Regularización
de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de
Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común; incorpora dos
numerales al artículo 43 del Texto Único Ordenado del Reglamento de la Ley Nº 27157
(Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda), Ley de Regularización de Edificaciones, del
Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias
de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común; modifica el literal g) del artículo 5 de la
Ley Nº 27333, Ley Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos No
Contenciosos de Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones; e,
incorpora un literal al artículo 5 de la Ley Nº 27333, Ley Complementaria a la Ley Nº
26662, la Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial, para la
Regularización de Edificaciones.
COSTO BENEFICIO
El presente proyecto de Ley, no irrogará gastos adicionales al Estado, por el contrario
contribuirá a la seguridad jurídica dentro de la sociedad, permitiendo a la ciudadanía
acceder al derecho de propiedad de manera efectiva y segura en el proceso de
Prescripción Adquisitiva de Dominio en sede notarial.
Lima, junio de 2019.
125
FUENTES DE INFORMACIÓN
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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22. Pleno Jurisdiccional Distrital de los Juzgados de Paz Letrado de la Corte Superior de
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Jurisprudencia Nro. 165, junio 2012, año 17, Editorial Gaceta Jurídica, pagina 375 a
376.
127
23. Ramírez Cruz, Eugenio María (s.f.), Catedrático de Derechos Reales a nivel de pre y
postgrado. Autor de obras sobre la materia.
24. Schreiber Pezet, Max Arias, Carlos Cárdenas Quiros (1998), Exégesis del Código
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Notarial, Primera Edición, agosto.
26. Tambini Ávila, Mónica (2006), Manual de Derecho Notarial, Editorial
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28. Vargas Soto, Sheila. Magister en Relaciones Internacionales y Protección
Internacional de los Derechos Humanos por la Sociedad Italiana de las
Organizaciones Internacionales (SIOI), Roma. Abogada por la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Asociada principal del Estudio Echecopar. (Artículo
publicado previamente en la Revista “Actualidad Jurídica” (Tomo 220, marzo 2012).
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Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú N° 48. Disponible en:
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128
31. Zavaleta Carruitero, Wilvelder (2006), Código Procesal Civil, Editorial Rodhas,
Cuarta Edición, Lima.
LEGISLACIÓN:
1. Código Civil Boliviano.
2. Código Civil Chileno.
3. Código Civil Colombiano.
4. Código Civil de Alemania.
5. Código Civil de Brasil.
6. Código Civil de Italia.
7. Código Civil Español.
8. Código Civil Federal Mexicano.
9. Código Civil Peruano de 1984.
10. Código Civil y Comercial Argentino.
11. Código Procesal Civil Peruano.
12. Constitución Política del Perú de 1993.
13. Decreto Legislativo N° 1049 – Ley del Notariado, con sus respetivas modificatorias.
14. Decreto Supremo Nº 032-2008-VIVIENDA.
15. Decreto Supremo Nº 035-2006-Vivienda, Texto Único Ordenado del Reglamento de
la Ley Nº 27157.
16. Ley Nº 27157 “Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la
Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad
Exclusiva y de Propiedad Común”.
17. Ley Nº 27333, Ley Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos no
Contenciosos de Competencia Notarial, para la regularización de Edificaciones.
129
TESIS:
1. Lama More, Héctor Enrique, “La posesión y la posesión precaria en el derecho civil
peruano” Tesis para optar el grado de magister con mención en derecho civil.-
Pontificia Universidad Católica del Perú, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.-
Escuela de graduados. Disponible en:
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2. Ferrer Mantilla, Dino Eduardo (2015), “La prescripción adquisitiva de dominio y su
perjuicio por gravámenes del propietario registral no poseedor” tesis para optar el
título profesional de abogado.- Universidad Privada Antenor Orrego.- Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas.- Escuela Profesional de Derecho. Disponible en:
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3. Carhuamaca Soto, Juan Miguel (2017), “La responsabilidad notarial a propósito del
artículo 55 de la ley del notariado”. Trabajo de investigación para optar el Grado
Académico de Maestro en Derecho Empresarial.- Universidad de Lima. Disponible
en:http://repositorio.ulima.edu.pe/bitstream/handle/ulima/5933/Carhuamaca_Soto_J
uan_Miguel.pdf?sequence=1&isAllowed=y
Páginas Web.
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dominio/
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presentan-demandas-sin-sustento-juridico-167122.aspx.
130
https://www.academia.edu/8031826/EL_PRINCIPIO_DE_LA_BUENA_FE_-
_JUAN_ESPINOZA_ESPINOZA
https://www.academia.edu/34426529/Neme-_Buena_fe_subjetiva_y_buena_fe_
objetiva.pdf
www.eugenioramirezcruz.net
www.unsa.edu.pe/ escuela de la facultad de derecho/revista/09
https://www.cofopri.gob.pe/quienes-somos/que-es-cofopri/
131
ANEXOS
132
ANEXO 1:
Cronograma de actividades.
133
DURACIÓN
ACTIVIDADES 1 MES 2 MES 3 MES 4 MES
1 2 1 2 1 2 1 2
Estudio preliminar de los antecedentes del
tema
Diseño del proyecto
Establecimiento y elaboración de
instrumentos de trabajo
Selección de equipo de colaboradores
Informe parcial
Revisión, detección, obtención y consulta de
documentos
Aplicaciones de encuestas y entrevistas
Ordenamiento, clasificación y de los datos
obtenidos (conversatorio, talleres, claustro).
Informe parcial
Estudio interpretativo de los datos obtenidos
Consistencia y perspectiva teórica
Conclusiones y recomendaciones
Informe parcial
Redacción preliminar
Bibliografía y anexos
Edición definitiva
Informe final
134
ANEXO 2:
Relación de Expedientes Judiciales revisados.
135
Nº NÚMERO DE EXPEDIENTE NOTARIO ESTADO
1 EXPEDIENTE Nº 00234-2016-0- MENDOZA ARCHIVO
0501-JR-CI-01 AZPARRENT DEFINITIVO
2 EXPEDIENTE Nº 01735-2016-0- MENDOZA EN PROCESO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
3 EXPEDIENTE Nº 01505-2018-0- HINOSTROZA EN PROCESO
0501-JR-CI-03 AUCASIME
4 EXPEDIENTE Nº 00823-2018-0- HINOSTROZA ARCHIVADO
0501-JR-CI-02 AUCASIME
5 EXPEDIENTE Nº 00341-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
6 EXPEDIENTE Nº 00904-2018-0- ORÉ GAMBOA INADMISIBLE
0501-JR-CI-02
7 EXPEDIENTE Nº 01041-2018-0- HINOSTROZA RECHAZADO
0501-JR-CI-01 AUCASIME
8 EXPEDIENTE Nº 00616-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-01 AZPARRENT
9 EXPEDIENTE Nº 00903-2018-0- MENDOZA RECHAZADO
0501-JR-CI-03 AZPARRENT
136
ANEXO 3:
Modelos de Fichas Utilizadas.
137
a. Ficha de referencia documental
AUTOR LAMA MORE, Héctor Enrique
TITULO DE LA TESIS “LA POSESIÓN Y LA POSESIÓN PRECARIA EN EL
DERECHO CIVIL PERUANO”
DATA EDITORIAL PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DEL PERÚ,
CIUDAD FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS.-
IMPRENTA ESCUELA DE GRADUADOS
AÑO LIMA – PERÚ
2001
CONTENIDO EL NUEVO CONCEPTO DEL PRECARIO Y LA
UTILIDAD DE SU ACTUAL REGULACIÓN EN EL
DERECHO CIVIL PERUANO.
PAGINACIÓN 181
FORMATO 20 X 16
FICHA FIG.
b. Ficha de transcripción documental
TITULO GENÉRICO PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
TÍTULO ESPECÍFICO LA BUENA FE EN LA PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA
TEXTO FICHADO “ASIMISMO, LA BUENA FE SE GENERA EN EL
POSESIONARIO COMO LA CREENCIA QUE, LA
PERSONA QUE LE TRANSFIERE EL DERECHO DE
PROPIEDAD ERA REALMENTE EL PROPIETARIO
DEL MISMO. NO EXISTIRÁ ESA BUENA FE,
CUANDO EL POSESIONARIO SABE QUE EL BIEN
QUE POSEE PERTENECE A ALGUIEN CON EL CUAL
NO TIENE NINGÚN VÍNCULO JURÍDICO Y
CONOCIMIENTO QUE SEA EL PROPIETARIO DEL
BIEN; O QUE LA PERSONA QUE LE TRANSFIRIÓ EL
BIEN POR ACTO JURÍDICO NO ERA REALMENTE
EL PROPIETARIO DEL MISMO.”
BREVE REFLEXIÓN LA BUENA FE Y LA MALA FE SON DOS
CRÍTICA CONCEPTOS QUE EL NOTARIO DEBE EVALUAR
AL MOMENTO DE DAR INICIO AL PROCESO.
FICHA BIBLIOGRÁFICA SIGUAS RIVAS, JULIÁN, PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA Y TITULO SUPLETORIO EN SEDE
NOTARIAL, PRIMERA EDICIÓN, AGOSTO – 2000, P.
18-19.
FICHA FIG.
138
c. Ficha de resumen documental
TITULO GENÉRICO TEMERIDAD Y MALICIA
TÍTULO ESPECÍFICO TEMERIDAD Y MALICIA PROCESALES AL
BANQUILLO: CRÓNICA DE DOS LACRAS
JURÍDICAS QUE PRETENDEN CONSOLIDARSE
RESUMEN “ES LÓGICA LA DESAZÓN QUE
EXPERIMENTAMOS CUANDO PRECISAMENTE
ESTE PROCESO QUE DEBE SER DEBIDO, ES
VIOLADO O ATROPELLADO POR NEGATIVAS
PRÁCTICAS PROCESALES COMO LA TEMERIDAD
Y MALA FE (MALICIA) PROCESALES, LAS CUALES
NO HACEN MÁS QUE IMPEDIR QUE EL DERECHO
CUMPLA O ALCANCE SU FINALIDAD,
DESNATURALIZÁNDOLO; MÁS AÚN CUANDO
DICHAS PRÁCTICAS SE VEN
LAMENTABLEMENTE ACRECENTADAS, HASTA
CIERTO PUNTO, INCONTENIBLES O
INEXORABLES COMO EL TIEMPO.”
FICHA BIBLIOGRÁFICA TEMERIDAD Y MALICIA PROCESALES AL
BANQUILLO: CRÓNICA DE DOS LACRAS
JURÍDICAS QUE PRETENDEN CONSOLIDARSE.
ARTÍCULO PUBLICADO POR JORGE ISAAC
TORRES MANRIQUE, ABOGADO POR LA
UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SANTA MARÍA DE
AREQUIPA (PERÚ), EGRESADO DE LAS
MAESTRÍAS EN DERECHO EMPRESARIAL, EN
DERECHO PENAL, DEL DOCTORADO EN
DERECHO POR LA UNIVERSIDAD NACIONAL
FEDERICO VILLARREAL; Y DOCTORANDO EN
ADMINISTRACIÓN POR LA MISMA CASA
SUPERIOR DE ESTUDIOS.
FICHA FIG.
d. Ficha de ideas generales en un documento
FASE PROCEDIMENTAL PROCESO DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE
DOMINIO EN SEDE NOTARIAL.
PIEZA PROCESAL EXPEDIENTE DE PROCESO NO CONTENCIOSO.
IDEAS GENERALES INFORMACIÓN DOCUMENTAL
REQUISITOS
ANÁLISIS
CONCLUSIONES
FICHA DE EXPEDIENTE EXPEDIENTE NRO. 68-2015, PROCESO DE
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO DE
BIEN INMUEBLE PETICIONADO POR RUFINA
CONDE QUISPE.
FICHA FIG. 01
139
ANEXO 4:
Cuestionario aplicado y validación del mismo.
140
ANEXO 5:
Cuadro de notarios del Distrito Notarial de Ayacucho.
147
REGISTRO DE NOTARIOS DEL PERÚ
N° NOTARÍA DISTRITO NOTARIAL DEPARTAMENTO PROVINCIA DISTRITO DIRECCIÓN DEL OFICIO NOTARIAL TELÉFONO CORREO ELECTRÓNICO
1 ALCA CHUCHON, FILEMON AYACUCHO AYACUCHO CANGALLO CANGALLO JR. TARAPACÁ S/N ----------- [email protected]
2 ALMONACID CISNEROS, MARIO MARCIAL AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA AYACUCHO JR. AREQUIPA N° 162 (066) 31-3990 [email protected]
3 AMAO RODAS, LADISLAO AYACUCHO AYACUCHO HUANTA HUANTA JR. CORDOVA N° 156 (PARQUE CENTRAL) (066) 32-1167 [email protected]
4 BETALLELUZ BETALLELUZ, SAMY IBETT AYACUCHO AYACUCHO HUANTA HUANTA JR. MILLER N° 114 (066) 32-2534 [email protected]
5 CHILLCCE JAYO, MIGUEL ANGEL AYACUCHO AYACUCHO HUANTA HUANTA AV. SAN MARTIN N° 220 (066) 40-2986 [email protected]
6 GIRON ARANA, CESAR ODON AYACUCHO AYACUCHO HUANTA HUANTA JR. GERVASIO SANTILLANA N° 202 (066) 32-2198 / (066) 32-2215 [email protected]
7 HINOSTROZA AUCASIME, JOSE AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA AYACUCHO JR. BELLIDO N° 609 (066) 32-7407 [email protected]
8 MACHACA CALLE, GUDELIA AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA AYACUCHO AV. GARCILASO DE LA VEGA N° 241 (066) 31-1359 [email protected]
9 MACHACA CALLE, SEVERO AYACUCHO AYACUCHO LA MAR AYNA AV. 28 DE JULIO N° 49 (066)31-2015 [email protected]
10 MEDINA DELGADO, VÍCTOR ELÍAS AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA JESUS NAZARENO JR. CIRO ALEGRIA N° 341 (066) 32-7081 [email protected]
11 MENDOZA AZPARRENT, DALMACIO DARÍO AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA AYACUCHO JR. CUSCO N° 260 (066) 31-4130 [email protected]
12 ORE GAMBOA, CARLOS PELAYO AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA SAN JUAN BAUTISTA AV. SAN LORENZO N° 490 (066) 32-7081 [email protected]
13 OSORIO ALVARADO, HONORATO ZENON AYACUCHO AYACUCHO HUANTA SIVIA AV. HUANTA N° 138 (066) 79-2948 [email protected]
14 PRADO CALDERON, JOSE LUIS AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA SAN JUAN BAUTISTA AV. RAMON CASTILLA N° 184 (066) 32-6646 [email protected]
15 REMON BUITRON, ALIPIO AYACUCHO AYACUCHO HUAMANGA AYACUCHO JR. SAN MARTIN N° 452 (066) 31-3056 ----------
Registro Nacional de Notarios y Juntas Directivas - Consejo del Notariado
Actualizado 15/03/2019
ANEXO 6:
Copia de los expedientes notariales sobre oposición.
149
ANEXO 7:
Matriz de consistencia.
174
MATRIZ DE CONSISTENCIA
Título: “La oposición de mala fe y la seguridad jurídica dentro del proceso de prescripción adquisitiva de dominio de bien inmueble en la provincia de
Huamanga, periodo 2015-2018”
AUTOR: Bach. RAMÍREZ QUISPE, Edgar Iván.
Resumen del problema Formulación del Objetivos de la Hipótesis de la Variables de la Indicadores de la Metodología, Técnicas Marco Teórico
de investigación problema de investigación investigación Investigación investigación e instrumentos de la
investigación investigación.
Problema Principal: Objetivo General: Hipótesis General: Variable independiente Expedientes Método de
Existe un número ¿En los Determinar si se Las oposiciones de notariales, expedientes investigación: El presente trabajo de
procedimientos de vienen presentando mala fe en los 1) Oposición de Mala judiciales, Legislación Deductivo-inductivo. investigación se
considerable de Prescripción oposiciones de mala fe procedimientos de fe. Nacional, sustenta en la Teoría
oposiciones de Adquisitiva de Dominio en los procedimientos Prescripción 2) Los derechos Jurisprudencia, de los Derechos
Tipo de
mala fe en los de bien inmueble en de Prescripción Adquisitiva de Dominio afectados por la Ponderación de la
Investigación: reales, dentro de los
procesos de sede notarial de la Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en presentación de Buena Fe aplicable al cuales está el derecho
Básica-Aplicada.
provincia de de bien inmueble en sede notarial de la oposiciones. objeto de estudio. de propiedad o
prescripción
Huamanga en el sede notarial de la provincia de derechos patrimoniales
adquisitiva de periodo 2015-2018, provincia de Huamanga en el
Nivel de y su regularización e
dominio en sede vienen presentándose Huamanga en el periodo 2015-2018, se Variable dependiente Procedimientos de Investigación: inscripción en la
oposiciones de mala periodo 2015-2018. vienen incrementado Explicativo. SUNARP vía
notarial en la 1) Prescripción Prescripción
fe? Objetivos de manera adquisitiva de Adquisitiva de Dominio prescripción
provincia de Diseño de
Específicos: considerable. dominio de bien en sede notarial, adquisitiva de dominio
Huamanga, que Problemas 1º Identificar los Hipótesis inmueble. estadísticas del Investigación: en sede notarial.
genera Secundarios.: derechos afectados Específicos.: 2) La Seguridad Colegio de Notarios. No experimental.
inseguridad 1º ¿Cuáles son los por la presentación de 1º Los derechos Jurídica, Derecho a Asimismo, en el
jurídica en los derechos afectados oposiciones de mala fe afectados por la perfeccionar su Título Técnicas: Artículo VI del Título
por la presentación de en los procedimientos presentación de de Propiedad, 1) Análisis documental. Preliminar del Código
solicitantes de oposiciones de mala fe de Prescripción oposiciones de mala fe derechos Económicos. Ficha Civil - Interés para
dicho trámite. en los procedimientos Adquisitiva de Dominio en los procedimientos Expedientes obrar, que
Estas oposiciones de Prescripción de bien inmueble en la de Prescripción Registro de casos. textualmente señala:
Adquisitiva de Dominio vía notarial de la Adquisitiva de Dominio Gráficos “Para ejercitar o
vulneran los
de bien inmueble en provincia de de bien inmueble en Fotos, videos contestar una acción
derechos sede notarial de la Huamanga, en el sede notarial de la 2) Encuesta, entrevista. es necesario tener
fundamentales de provincia de periodo 2015 - 2018. provincia de legítimo interés
los ciudadanos Huamanga en el Huamanga periodo 3) Observación. económico o moral.
periodo 2015-2018? 2º Determinar las 2015-2018, son: La El interés moral
que pretenden autoriza la acción sólo
2º ¿Cuáles son las ventajas que obtienen Seguridad Jurídica,
inscribir su ventajas que obtienen las personas que Derecho a perfeccionar cuando se refiere
propiedad en los las personas que presentan oposiciones su Título de Propiedad, directamente al agente
Registros presentan oposiciones de mala fe en los Derechos Económicos. o a su familia, salvo
de mala fe, en los procedimientos de 2º Las ventajas que disposición expresa de
Públicos. la ley.”
procedimientos de Prescripción obtiene el oponente de
Prescripción Adquisitiva de Dominio mala fe en los
Adquisitiva de Dominio de bien inmueble en procedimientos de Finalmente, nos
de bien inmueble en sede notarial de la Prescripción basaremos en uno de
sede notarial de la provincia de Adquisitiva de Dominio los principios
provincia de Huamanga periodo de bien inmueble en generales del derecho
Huamanga en el 2015-2018. sede notarial de la más relevantes, como
periodo 2015-2018? provincia de es la de la Seguridad
Huamanga en el Jurídica.
periodo 2015-2018
son: el lucro
económico y recuperar
el bien inmueble
materia de prescripción.
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