Penal Ii
Penal Ii
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Las garantías penales deberán ser el escudo dado a los ciudadanos para garantizar la intangibilidad de
su esfera de libertad.
Escuela CLASICA
Autores como Beccaria (tratado de los delitos y de las penas), Montesquieu y Rousseau sientan las
bases del D. penal, fundándose en el libre albedrio humano y en la eficacia de la pena como
ejemplaridad general e individual.
Belling y Mezger.
Tuvo gran influiencia en el Derecho penal español. Este concepto de acción fue elaborado por V. Listz
a fines del Siglo XIX, que concebía el delito como un movimiento corporal voluntario que causa
modificación en el mundo exterior. Cada acción conlleva una consecuencia jurídica.
1. Es un hecho
2. Típico
3. Antijurídico
4. Y culpable
La acción para ellos es la base, lo más importante ya que sobre ella se deriva tres elementos.
Escuela Neokantiana
Escuela FINALISTA
Es la Escuela del maestro alemán HANS WELSEL. La acción del sujeto esta llevada por una voluntad
final, el fin del resultado es lo que el sujeto quiere.
Welzel, la acción es considerada siempre con una finalidad determinda de actuar conscientemente en
función de un resultado propuesto voluntariamente. Para welzel la acción y la omisión son dos subfases
de la conducta típica, ambas a ser susceptibles de ser dirigidas por la voluntad final.
Niega el finalismo, que exista culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta obedece a error, y
distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibición. Si el autor se equivoca en la
descripción de algunos de los elementos que hacen típica una conducta, incurre en error de tipo y, si
erra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabía que esa conducta era prohibida, no se le
reprochara su conducta por error de prohibición.
De haber una intención, toda acción tiene y conlleva una finalidad, el hombre actúa persiguiendo
fines. Observar la acción final siempre es importante para determinar la voluntad.
Lo que importa es la propia acción.
Concibe el Delito simplemente como una acción injusta y culpable. No hay delito si la acción y
descripción legal no coinciden. Se desnaturaliza el delito si la conducta es producida por ERROR.
Son tres los elementos que se desprenden de allí.
- La Acción: Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o determina la realización
de un suceso. La acción, pues, no siempre se realiza con una finalidad. Tiene un contenido
subjetivo. No es simple proceso físico, objetivo. No es un simple suceso causal productor de un
resultado, como dicen los dogmáticos o causalistas.
- Acción Injusta: No basta con que una acción se adecua a una norma penal. Para que seas una acción
injusta se requieren dos situaciones: que se adecue al tipo y coincida con sus elementos, y que sea
antijurídica (o sea, que se realice sin causas de justificación (o eximentes de responsabilidad como
lo llama el art. 32 del Cp.)). El tipo penal es mixto; tiene una parte objetiva (son los elementos de la
descripción legal) y otra parte subjetiva (constituida por el dolo de la acción).
- Acción Injusta Culpable: 3cer elemento que exige la teoría finalista para que se configure el delito.
La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que una
acción injusta sea culpable se requieren dos elementos: capacidad de culpabilidad (que es lo que se
denomina imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad. Por lo primero, se exige
que el autor haya podido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad de su acto y
comportarse de acuerdo con esa comprensión.
Por lo segundo, que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teoría del dolo),
o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teoría de la culpa).
Tipicidad
Clases de tipicidad: tipicidad objetiva (aspectos externos del hecho que permiten identificar la
conducta) tipicidad subjetiva (aspectos internos del sujeto o autor que realiza la conducta).
Atipicidad
Si la acción no está prevista como delito, se da la denominada Atipicidad.
Antijurícidad
Acción típica contraria al Derecho. Hay que valorarla (juicio de valor en todos los delitos). No es
subjetiva.
Pena
La pena, que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad. La pena tiene tres fines:
PREVENTIVO, dado por la amenaza de la carga afectiva; RETRIBUTIVO, dado por la aplicación
de la sanción, RESOCIALIZADOR del autor del ilícito que se deriva de la ejecución de esa pena.
Características
Escuela FUNCIONALISTA
El objetivo es regular la conducta.
Funcionalismo RADICAL: Jacob dice que toda persona debe cumplir con su rol y responsabilidad
dentro de la sociedad. La sociedad espera que se comporte de la manera establecida por el bien de
todos.
Teoría del hombre medio: de acuerdo a las circunstancias específicas es hombre promedio.
Principio de Confianza: el hombre que actúa conforme a la ley, confía que los otros también la hagan.
Respetar las normas.
LA RESPONSABILIDAD PENAL.
Para el derecho penal, “Responsable” quiere decir sancionable. En el mismo sentido la Corte
Constitucional estima que la Responsabilidad Penal es el compromiso que le cabe al sujeto por la
realización de un hecho punible.1
Sin embargo, en el derecho comparado se considera que además de estas condiciones se requiere que la
pena impuesta sea necesaria. Así, por ejemplo, Roxin opina que se trata de saber si el sujeto individual
merece una pena por el injusto que ha realizado. El presupuesto más importante de la responsabilidad,
como es sabido, es la culpabilidad del sujeto. Pero éste no es el único presupuesto sino que debe
añadirse además una necesidad preventiva de pena. 2 En síntesis, para hablarse de responsabilidad penal
de los imputables se exige la realización de una conducta típica, antijurídica y culpable, y además que
la pena sea necesaria.
En estas últimas si las causales de inculpabilidad, están presentes vuelven inexistente, atípica o
justificada la conducta, y obviamente ya no será tal, ni típica, ni antijurídica. Sobre este aspecto el
profesor Nodier Agudelo ha opinado que la inimputabilidad obraría de manera residual, esto es, se
analiza primero si existen causales de atipicidad, justificación e inculpabilidad, y sólo si no resultan
aplicables se pasaría a estudiar si el sujeto es inimputable. De tal manera que las causales de ausencia
de responsabilidad cuando están presente se aplican a la persona con prescindencia de considerarle o no
inimputable3.
Tipicidad
1
C-176/93, Alejandro Martínez Caballero.
2
Ver ROXIN, Claus, Derecho Penal. p.e, Civitas, 1997, p. 222.
3
Ver Los Inimputables frente a las causales de justificación e inculpabilidad, Temis, 1982, p. 79-80; Embriaguez y
Responsabilidad Penal. Ed. Nuevo Foro, 2001, p. 130 Y ss. Y también VELÁSQUEZ, Fernando, Derecho Penal, P.G., 3a
ed. Temis, p. 552.
1. Tipo: descripción legal de un delito o dicho de otra manera la fracción legal plasmada en una norma penal de
una conducta delictiva. La ley penal contempla exactamente la descripción de los tipos y estos cobran vida
cuando en casos concretos un sujeto determinado incurre en ellos.
Los artículos primero a décimo tercero del Código Penal, consagra los principios político-criminales
constituyen la esencia y orientación del sistema penal.
Las garantías penales deberán ser el escudo dado a los ciudadanos para garantizar la intangibilidad de su
esfera de libertad. Una de las garantías consagradas en las normas rectoras es el llamado principio de
tipicidad, el cual se encuentra señalado en el artículo 10 del Código Penal colombiano. Éste consagra el
deber de que en la ley penal se consagren de manera inequívoca, expresa y clara las características básicas
estructurales del tipo penal.
El aparte inicial nos deja ver una exigencia de que los elementos básicos estructurales del tipo penal sean
definidos de manera inequívoca, expresa y clara. De lo anterior, se puede concluir que el mandato de
determinación es un mecanismo necesario,
2. Elementos del tipo: cada tipo penal señala sus propios elementos conocidos como elementos del tipo, los
cuales deberán reunirse en su totalidad de acuerdo a lo señalado en la norma, de manera que la conducta
realizada sea idéntica a la abstracción legal. Conducta = abstracción legal.
La tipicidad se encarga y consiste en que los tipos penales se ajusten de manera exacto en el lugar
determinado con la aclaración de que no existan dos figuras iguales.
5. Ausencia del tipo: es la carencia del mismo, significa que en el ordenamiento legal no existe la descripción
típica de una conducta determinada. Ej. La brujería o la blasfemia.
Error... vencible e invencible (agota todos los recursos, todos los medios y el resultado se produce)
Función de
Sirve para constituir la acción a la conducta, como un elemento base, como un sustantivo del cual se deriva tres
adjetivo.
Función clasificadora: Es decir, que la primera función que tiene que cumplir es de servir de base para toda la
teoría jurídica del delito. permite a la acción clasificarla y englobarla.
Función limitador-negativa: va tener como estudio principal establecer aquellas circunstancias que determinan o
establecen la no existencia de acción. Que sea capaz de excluir de entrada los comportamientos irrelevantes para
el Derecho penal.
Sueño profundo
Concepto causalista de acción: comportamiento humano movido o impulsado por la voluntad que causaba
una modificación del mundo exterior.
Esto quiere decir que lo que a Von Listz le interesa de la voluntad es solamente que esa voluntad pone en marcha
el curso causal, y no le interesa para nada cual es el contenido de esa voluntad (que la acción sea querida).
Hay otros autores que desarrollan este concepto como Belling y Mezger.
Belling desarrollando este concepto causal de acción pone de manifiesto que lo que quería el sujeto es
irrelevante, y para constatar si hay o no acción da igual lo que pretendiera. El contenido de la voluntad se estudia
en la culpabilidad, no en el concepto de acción.
Mezger en ese mismo sentido dice que sólo interesa saber que es lo que se ha causado, que es lo que ha
producido ese sujeto. Es decir, la modificación del mundo exterior.
Concepto finalista de acción: Fue elaborado por Welzel en 1931, y ha sido elaborado por discípulos
como Kaufmann, Maura o Stratenwerth.
Para Welzel la acción humana es el ejercicio de una actividad finalista. El carácter finalista de la acción
se basa en que el ser humano se considera como racional capaz de asignarse fines, y de conducir su
actividad gracias al conocimiento que tiene de los cursos causales hacia la consecución de ese fin que
se ha asignado, de manera que lo esencial para el concepto finalista de acción es el contenido de la
voluntad. De manera que es una actividad consciente querida en todo su contenido.
Desde el punto de vista del finalismo la acción persigue un fin que es lo que interesa. Para el
causalismo el resultado no es necesariamente lo que buscaba el sujeto, el resultado es fruto de una
constatación de causas, y una de estas causas es la acción humana.
La acción causal es ciega (porque el contenido de la voluntad no importa), en cambio la acción finalista
es vidente (porque es dirigida por una voluntad consciente).
Desde el punto de vista finalista pertenecen a la acción todos los elementos que estén abarcados por la
voluntad de realización que es sinónimo de voluntad. Elementos de la acción:
Concepto funcionalista de Accion: Autores como Roxín dicen que acción es un “elemento estético”
porque:
O porque nos hace ir tipo por tipo para ver si la acción corresponde a algún tipo.
Roxín define la acción como una conducta personalmente imputable. Ese concepto tan amplio lo concreta
posteriormente Roxín recurriendo a criterios de imputación de la acción y del resultado. Por ejemplo a través del
criterio de la disminución del daño.
Posteriormente Roxín cambia el criterio de acción diciendo que acción es toda manifestación de la personalidad.
Lo que intenta restringir luego a través de criterio de imputación de la acción y el resultado.
DELITO
El delito es una conducta humana. Así, para que exista un delito debe existir una conducta u hecho.
TIPICIDAD
Es la adecuación de la conducta realizada por un sujeto al tipo penal, es el encuadramiento de una
conducta con la descripción hecha en la ley, la coincidencia del comportamiento con el escrito del
legislador, es en suma la adecuación de un hecho a la hipótesis legislativa. Así habrá tipicidad cuando
la conducta de alguien encaje exactamente en la extracción plasmada en la ley.
ELEMENTOS SUBJETIVOS aspectos internos del sujeto o autor que realiza la conducta
ELEMENTO NORMATIVOS 3
Son las características que deben cumplirse en el mundo exterior y permiten identificar la conducta. Es
una descripción en el tipo penal que incluye:
1. SUJETOS.
2. CONDUCTA.
3. BIEN JURIDICO.
4. OBJETO MATERIAL.
5. NEXO CAUSAL.
6. TIPO DE DELITO SEGÚN EL RESULTADO: formal o material
7. TIPO DE DELITO SEGÚN SU DURACION. Puede ser instantáneo, continuo o permanente o continuado.
El análisis de la relación de causalidad sólo tiene sentido en los delitos de resultado, es decir, aquellos en los
que encontremos un lapso de tiempo entre el momento de la acción y el resultado. Es justamente el análisis
de lo que sucedió en este lapso de tiempo el que se denomina como nexo causal o relación de causalidad.
Existen diversas teorías para la determinación del nexo causal, entre las más importantes tenemos: la
equivalencia de condiciones y la causalidad adecuada.
Teoría de la Equivalencia de condiciones: Para esta teoría se empleó la fórmula llamada "condicion sine qua
non" (condición sin la cual no se habría producido el resultado): consistente en suprimir mentalmente la
conducta investigada, para saber si el resultado hubiera sucedido de todas maneras o no. La pregunta clave
entonces para esta teoría es: ¿Si yo hubiera realizado esta conducta, se habría producido el resultado? En
caso de que no se hubiera producido el resultado, se considera que tal conducta es "causal".
Para esta teoría todas las causas son equivalentes, no hay causa de mayor ni menor valor que otra, de aquí
entonces su nombre, equivalencia de condiciones.
Ej. Juan le dispara a Pedro con un arma de Fuego. Si suprimimos el accionar de Juan de disparar,
evidentemente no va sobrevenir la muerte de Pedro.
Teoría de la Causalidad Adecuada: La teoría de la causalidad adecuada, defendida por A. Von Kries (1886 y
1889), según la cual no toda condición es causa, penalmente hablando, sino aquella que según la experiencia
general, habitualmente produce el resultado; es decir el comportamiento del sujeto para ser considerado
causa debe ser adecuada para producir el resultado.
Una conducta es adecuada cuando una persona normal colocada en la misma situación hubiese podido
prever que dicho resultado se produciría inevitablemente, de no ser así, no existiría relación de
causalidad. Además de la previsibilidad, se exige que el sujeto no haya actuado con diligencia debida.
Por ejemplo: si "A" le da de beber a "B" cicuta; de acuerdo a nuestra experiencia sabemos que dicho
tóxico produce graves daños orgánicos que pueden desembocar en su muerte. Por lo cual la acción de
"A" es adecuada para producir el resultado, no interesa para nada saber quién le dio el veneno a "A", ni
quienes fueron sus padres, cuestiones que sí tomaba en cuenta la teoría de equivalencia de condiciones.
Otro ejemplo: Si un sujeto golpea con el periódico la cabeza de una persona que tiene un tumor cerebral,
sin saberlo, y le produce la muerte; es imprevisible que dicha acción sea adecuada para producir el
resultado, por lo que no habría relación de causalidad.
Siendo así la propuesta, una bofetada no será tenida por cusa de la muerte sobreviviente, pero un disparo
con arma de fuego si lo será, pues probabilísticamente, la primera ocurrencia carece, conforme
experiencia de vida, del poder letal que si tiene la segunda.
8. IMPUTACION OBJETIVA.
Esta teoría tiene sus antecedentes en los trabajos de K. Larenz y ONG, retomados y continuados por Roxin. Esta
teoría se basa en el criterio del riesgo, existe imputación objetiva cuando la conducta realizada por el sujeto crea
un riesgo no permitido o aumenta uno ya existente, más allá de los límites permitidos y como consecuencia
ocasiona un resultado que está dentro el ámbito de la protección de la norma. Esto no es válido cuando el riesgo
es socialmente aceptado. En otras palabras, la imputación objetiva solo puede atriburise aun resultado si se
prueba que:
Se creó un riesgo no permitido: La acción humana produzca un riesgo o lo aumente más allá de lo
permitido por la ley, es decir debe ser desaprobado legalmente.
El riesgo debe concretar en el Resultado.
El resultado debe estar dentro del ámbito de protección de la norma.
LOS SUJETOS
SUJETO ACTIVO
Está constituido por el agente o persona que ejecuta el comportamiento descrito en el tipo penal. Es que consuma
la acción u omisión descrita por el tipo penal.
Personas Físicas.
Personas Jurídicas.
1. Delitos cometidos en su nombre y en su beneficio por personas físicas con capacidad para tomar
decisiones en su nombre.
2. Delitos realizados por subordinados no sometidos en su actividad al debido control.
Su responsabilidad será exigible aun cuando la persona física responsable del mismo no haya sido individualizad
o no se haya dirigido el procedimiento contra ella.
Sujeto PASIVO
Es el portador del bien jurídico lesionado o en peligro. El titular del bien jurídico protegido por el tipo penal.
Puede ser: Una persona física. Una persona jurídica. Los animales. El Estado o incluso una pluralidad cualquiera
de personas (comunidad).
Sujeto Pasivo de la acción. Es la persona que de manera directa presiente la acción típica por parte del sujeto
activo, pero la afectación en sentido estricto la recibe el titular del bien jurídicamente tutelado (Sujeto Pasivo
Del Delito).
El Perjudicado. Puede ser el portador del bien, pero también familiares y terceros. Son todos los que sufren
las consecuencias lesivas.
Ej. María presta su teléfono a Valentina para tomarse una foto. Juan se lleva (hurto) el teléfono aprovechando un
descuido.
La CONDUCTA
En su definición más básica es la mera acción u omisión, es decir, el comportamiento del sujeto tanto por
acción como por omisión. También se afirma que es la manifestación exteriorizada o materialización de la
voluntad.
Conducta según la teoría causalista: Es la manifestación de la voluntad que, mediante acción produce un
cambio en el mundo exterior.
Conducta según la teoría finalista: Se toma en cuenta el comportamiento humano que tiene una finalidad,
dejándose de lado las acciones que se den como consecuencia de: estado de inconciencia, el movimiento
reflejo y la fuerza física irresistible.
La ausencia de acción es el impedimento para que se dé la figura delictiva, lo que conocemos como
Excluyente de Delito.
El Bien jurídico se entiende como el interés o valor relevante universal tutelado y protegido por la
norma penal vulnerada.
OBJETO MATERIAL
Es el ente corpóreo (Persona o Cosa) hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo o, en la
omisión, el ente corpóreo en al cual deberá recaer la actividad ordenada en el tipo.
NEXO CAUSAL
Es la vinculación, estrecha e ineludible que existe entre la conducta que despliega el sujeto activo y el resultado
material (perjuicio).
Para que haya imputabilidad, para poder imputar, se necesita que haya el Nexo causal. Es decir, naturalmente
hablando, para que haya un efecto debe haber con anterioridad una causa.
Entonces lo que se busca, es que la conducta llevada a cabo por el sujeto activo sea vinculante
RIESGO PERMITIDO
Ej. La causa de muerte de otro conduciendo un auto dentro del límite de velocidad. No realiza el tipo penal de
homicidio culposo pues obra dentro del riesgo permitido.
Averiguar: quienes se les considera iniputable/ teoría del hombre medio/ estado de necesidad/Consentimiento o
conformidad de la víctima.
Posición de Garante
Son garantes, per deciden celebrar un contrato para obtener esa cualidad. Policía. Niñera.
ANTIJURICIDAD
Es el desvalor de una conducta típica en la medida que con ella lesiona o ponga efectivamente en peligro, sin
justificación alguna, el bien jurídicamente tutelado por la ley.
CAUSAS DE JUSTIFICACION
Las causales buscan destruir la tipicidad.
C.P Art 32. Ausencia de responsabilidad
De esta manera, el legislador en Colombia garantiza estas causales con el objeto de garantizar una
plena de defensa de los derechos de las personas. El art. 32 debería entenderse como un importante
instrumento que ayuda a entender cuando hay ausencia de responsabilidad penal.
CASO FORTUITO
Se considera caso fortuito el hecho causado por mero accidente, totalmente imprevisto, sin que medie dolo ni
culpa del sujeto. Cuando algo se considera fortuito normalmente hay una exclusión de la responsabilidad. Por
caso fortuito entendemos la situación no prevista, aleatoria y que no existió voluntad de alguien en su creación.
(Derecho.com)
Ejemplo: "Manuel va manejando tranquilamente en su coche. Dentro de los límites de velocidad permitidos y no
ha ingerido alcohol. En medio de la noche comienza a llover luego uno de sus neumáticos nuevos revienta y se
precipita sobre la acera en donde estaba parada una anciana la cual termina con traumas de consideración"
En este ejemplo se ha producido una infracción, sin embargo esta se ha verificado por caso fortuito, es decir, no
hubo la intención de causarlo, no hubo imprudencia, negligencia, pero aún así, se produjo un hecho lesivo, el
mismo que no será punible es decir sancionable porque no hubo la intención ni se colaboró de ninguna forma en
que ese hecho sucediera.
Así, cuando una empresa empleadora pretenda exculparse de su responsabilidad por la existencia de un caso
fortuito debe demostrar que el hecho era imprevisible, irresistible y externo.
FUERZA MAYOR
La fuerza mayor o causa mayor, es un hecho que no se puede evitar y tampoco se puede prever. Tiene gran
importancia, en Derecho, a la hora de establecer la responsabilidad por los daños. (Wikipedia)
Ej. En la brisa de Bocas de Ceniza que se lleva al paseante y lo arroja sobre otro que está sentado en la orilla,
lesionándole;
Ej. "Debido al mal clima, un rayo ha caído sobre la antena matriz de la operadora telefónica celular en la
cual estoy suscrito por tal razón el servicio presenta problemas, los cuales no me permiten realizar llamadas
y a su vez recibirlas."
En mi caso como en el de la gran mayoría, esto ocasiona molestias, inconvenientes y en algunos casos
pérdidas económicas. Sin embargo estamos frente a un hecho de fuerza mayor.
La empresa telefónica tiene como alegar que el hecho no se pudo evitar ni tampoco prever.
El hecho se justifica cuando se comete con consentimiento del sujeto pasivo, siempre que se llenen los siguientes
requisitos:
Ej. Pedro tiene un carro autoriza a Juan para que lo venda y hay testigos de esta autorización.
Ej. Eutanasia.
Funciona cuando hay un interés social en conflicto con uno particular. De acuerdo con la ley debe primar el
interés social. Es decir, son deberes que LA LEY considera necesarios para la vida en relación sean cumplidos
aún en el caso que vulnere Bien Jurídico. Capturas, allanamientos, embargos, etc.
Requisitos:
1. Debe ser legal. Existencia de un deber jurídico. (no son obligaciones morales, sociales, religiosas o
familiares). Juez ordena la privación de libertad, el inspector ordena la demolición…
2. El deber tiene que ser estricto. El cumplimiento no es una facultad ilimitada, sino sujeta a normas que
impiden su abuso.
3. El autor debe actuar con la finalidad de cumplir el deber “En cumplimiento…” debe mediar la necesidad de
ejecutar la conducta típica.
Ej. El particular que captura o ayuda a capturar al delincuente en circunstancias de flagrancia. Este vulnera el
derecho a la libertad por autorización del ordenamiento jurídico.
Ej. El policía que entra a un domicilio persiguiendo aun delincuente que fue sorprendido en flagrante en el
delito para evitar que este huya de la justicia.
Ej. El agente de policía judicial que penetra en un lugar no abierto al público donde se esté cometiendo un
delito.
Ej. Cuando el funcionario judicial ordena la retención de la correspondencia del imputado.
ORDEN: manifestación de voluntad que un superior dirige a un inferior jerárquico que este tenga o haga o no
determinada conducta. Implica la existencia de una relación jerárquica pública entre dos personas: una que
manda y otra obedece.
REQUISITOS DE LA ORDEN:
Los militares en servicio activo que obedecen una orden aun manifiestamente contaría a un precepto
constitucional en detrimento de una persona, no será responsable, La RESPONSABILIDAD RECAERÁ
ÚNICA-MENTE EN EL SUPERIOR QUE DIO LA ORDEN.
No se reconoce obediencia debida cuando se trate de delitos de genocidio, desaparición forzada y tortura.
Ningún servidor policial podrá ser objeto de proceso y sanción por negarse a ejecutar una orden ilegitima de uso
de la fuerza si está, fuere notoriamente inconstitucional o ilegal, o que pudiera constituir un delito; dicha orden a
más de no ser cumplida, será informada al superior jerárquico inmediato de quien la emitió.
EJERCICIO DE UN DERECHO
N°5 Legítimo ejercicio de derecho o de actividad lícita.
1. DERECHO DE CORRECCIÓN: que tienen los padres, los tutores y maestros sobre sus hijos, o pupilos,
ejerza con moderación y tenga finalidad pedagógica y formativa.
2. DERECHO DE RETENCIÓN: el poseedor, el arrendatario, el depositario etc.
3. DERECHO DISCIPLINARIO LABORAL.
Ej. Si alguien actúa dentro de su derecho, al no dejar entrar a su casa a los amigos que con maizena en mano
escogieron su sala para manifestar la alegría carnestoléndíca o en los casos más complejos donde más seriamente
tropieza éste con los derechos de otras personas, pero finalmente se llega a reconocer la causal, ese
comportamiento no puede a la vez estar prohibido en el tipo, no está en el ámbito de situación o del conflicto
descrito en el tipo.
Ej. De igual manera, el ejercicio de una actividad lícita. El abogado que orienta a su cliente conforme a la ley
para que embargue al sindicado, por el hecho de que aquél sufra perjuicios económicos, no puede decirse que su
comportamiento solamente está justificado, sino que no está en el ámbito del tipo.
Ej. El médico que amputa un brazo a fin de evitar que no avance la gangrena, causa una mutilación (lesión), pero
su conducta (plenamente tipificable), no es antijurídica, puesto que actúa en el ejercicio de un derecho.
Ej. El padre que aplica correctores a su hijo. Los correctores deben ser medidos y proporcionales.
El policía que se ve obligado a disparar contra los asaltantes de un banco, cuando se repele un ataque terrorista,
cuando colocan esposas a un sujeto, etc.
LEGITIMA DEFENSA
¿Se vale asesinar a un ladrón en medio de un atraco? ¿Es correcto condenar a una mujer que agrede a su marido
después de años de violencia de género por parte de él? ¿Qué pasa si un secuestrado se arma y hiere a sus
captores para poder escapar del cautiverio?
La conducta delictiva está justificada y se configura en legítima defensa si se cumple con ciertas condiciones:
1. Por la necesidad de defender. “Básicamente, que la persona de verdad esté pensando en defenderse y no
haya sido quien provocó la agresión en su contra para después responder” Correa Flórez 4. Ej. No se vale: la
riña de borrachos que empieza porque uno insulta al otro para que este le pegue y luego “defenderse”.
2. Un derecho propio o ajeno.
Aquí también entra la segunda parte sobre el extraño que entra a una casa. Si quien vive allí lo ataca, se
presume que lo hizo en legítima defensa porque la sola presencia de alguien sin permiso en la propiedad se
toma como una agresión. “Eso pasó en Medellín hace unos años, cuando una persona atacó a alguien que
entró a su casa de noche y luego resultó ser un conocido, pero se le reconoció la legítima defensa”, recuerda
Correa.
3. Contra injusta una agresión actual o inminente.
“Esto también incluye agresiones que se extienden en el tiempo, como el secuestro”, agrega Correa Flórez.
Quien es víctima de este delito, que puede durar años, puede defenderse de él en cualquier momento porque
es una situación continua.
Ej. El atracador que es atacado por su víctima cuando ya está huyendo con los objetos robados. Si la persona
le dispara por la espalda, es más probable que sea considerada como una respuesta desproporcionada que si
lo persigue y lo empuja para quitarle lo que se robó. En el primer escenario, dado que la agresión contra la
vida ya pasó (no es actual), usar un arma de fuego sería innecesario. En el segundo, estaría actuando en
defensa de su patrimonio y podría ser válido para la causal.
4. Siempre que la defensa sea proporcional a la agresión. “realmente sea necesario lesionar o matar al agresor”.
Una explicación en el portal de la firma de abogados Colombia Legal Corporation lo pone en términos de
que el ciudadano “no puede, en ningún caso, pasar de ser agredido a ser agresor”. Pero ahí hay muchos
matices. “Lo que ha dicho la Corte Suprema en repetidas ocasiones es que ese análisis debe hacerse en
contexto y que no se puede llegar a conclusiones generales de que debe ser pistola contra pistola y cuchillo
contra cuchillo”, explica Correa.
Ej. Una mujer víctima de violencia doméstica de género que mata a su agresor, incluso si no hay
confrontación, puede acogerse a la figura de legítima defensa.
La acción defensiva de la mujer es necesaria porque no tenía otros medios menos lesivos para defenderse sin
ponerse a ella misma en peligro, y porque su acción defensiva es racionalmente proporcional. Es decir, en el
marco de una relación de tiranía, donde el agresor le bloquea todas las posibilidades de salvación por medio
de la misma agresión, matar a éste en una situación sin confrontación resulta racionalmente necesario.
DEFENSA PUTATIVA
OFFENDICULAE
Los offendícula o defensas predispuestas son todos aquellos obstáculos o impedimentos que el propietario de
una finca coloca en los límites de la misma para impedir que personas extrañas se introduzcan en la propiedad.
(Referida a la propiedad). Si existe alguien que lo intente, normalmente resulta dañado por el obstáculo: de esta
manera se protegen los bienes jurídicamente tutelados. Es necesario que los mecanismos tengan la notoriedad
4
Penalista María Camila Correa Flórez, que tiene un doctorado en Derecho y Ciencias Políticas.
suficiente y cierta estrategia para que no puedan dañar más que a las personas que pretendan introducirse. De no
ser así podrían responder por la comisión de un delito. (Wikipedia)
ESTADO DE NECESIDAD
Se concibe como una situación del conflicto entre dos bienes jurídicos, en la que la salvación de uno de ellos
exige el sacrificio del otro. Esto supone que el bien jurídico que se trata de salvar esté en inminente peligro de
ser destruido. El estado de necesidad la colisión de intereses proviene de una situación de hecho sin que exista
ilicitud inicial. Art. 32 No. 7 CP
Requisitos:
Ej. Alguien agrede de manera injusta, actual o inminente a otro, y éste se defiende proporcionalmente, adopta un
comportamiento que la sociedad, no sólo a él si no a cualquier otra persona, admite. Por ello no se adecua al tipo,
su comportamiento no está valorado negativamente, sino a la permisión.
Ej. El agente de policía que golpea a un detenido que se encuentra esposado para evitar que se autolesione.
Ej. Si ante el ataque ilegítimo de que alguien es objeto por parte de una banda de asesinos, fuga a través de una
plantación de rosas, malográndola, le amparará el estado de necesidad justificante. El bien dañado (patrimonio
de un tercero) y el salvado (la vida) son de valor desigual. El Derecho, al sopesarlos, se inclina en favor del más
importante.
Ej. Farmacéutico que, en lugar de bicarbonato de sodio, entrega por equivocación cianuro a un cliente y que,
advirtiendo su error cuando éste ya se ha retirado de la farmacia, utiliza sin permiso el automóvil del vecino para
impedir a tiempo que el comprador ingiera el veneno.
Ej. Santiago vive con su esposa, la cual enferma gravemente y para evitar que muera se hace necesario
suminístrale una droga carísima, pero Santiago no tiene dinero para comprarla y entonces se dirige a un
droguería y pide que le muestren la droga, y, una vez la obtiene sale corriendo la aplican a su esposa y salvan su
vida; Santiago es aprendido luego acusado de Hurto ( art 239 C.P), tipo penal protegido por el Bien Jurídico “ El
Patrimonio Económico” , pero Santiago alega el Estado de Necesidad Justificante y logra la exoneración de la
responsabilidad penal exponiendo que estuvieron en juego dos Bienes Jurídicos de distinta valoración a saber :
La Vida y la Integridad personal.
ERROR DE TIPO
Art. 32 No. 10 CP
Si es invencible conlleva atipicidad por carencia de dolo, o falta de conocimiento acerca del elemento del tipo
que suscita el error. Si es vencible y no existe el tipo culposo, conllevará igualmente atipicidad. Solamente si
está previsto el tipo culposo como tal se responderá con esta pena. El estudio de esta causal está contenido en el
trabajo Error de Tipo, entre dogmática y política criminal.
ERROR DE TIPO
Cuando la equivocación del que actúa recae sobre la previsión que éste se hizo acerca de la misma producción
del hecho típico o en la relativa a los efectos que su conducta podía acarrear.
ERROR DE PROHIBICION
Cuando el error del sujeto se refiere a la valoración de las circunstancias que le llevaron a realizar una acción
típica en salvaguardia del deber que está obligado a cumplir. En concreto, cuando el error del agente versa sobre
la necesidad de actuar o sobre la necesidad de los concretos medios empleados.
CULPABILIDAD
La Culpabilidad, es el reproche que se le hace la autor de un hecho típico y antijurídico por haber actuado en la
forma que lo hizo, pudiendo actuar en forma distinta.
Es la tercera categoría en la teoría del delito necesaria para imponer una pena.
Elemento referido al autor del delito.
El fundamento material de la culpabilidad, para algunos autores, se encuentra en la función motivadora de la
norma penal. Las normas penales se dirigen a individuos capaces de motivarse en su comportamiento por
mandatos normativos.
ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD
Para que se pueda afirmar la culpabilidad de una persona, es necesario que se den en ese individuo una serie de
requisitos o condiciones o elementos.
El mayor de 18 años: capacidad para comprender la desaprobación jurídico penal, puede determinarse para el
cumplimiento de sus deberes y puede motivarse.
Esas facultades mínimas requeridas se llaman imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Quien no las tengas no
podrá ser declarado culpable.
INIMPUTABILIDAD
Art. 33 son causas de inimputabilidad: “Quien en el momento de la ejecución de la conducta típica y
antijurídica no tuviere la capacidad de comprender su ilicitud o determinarse de acuerdo con esa
comprensión”.
Drogadictos
Alcohólicos
Coautoría mediante. Por si solo los actos de la persona jurídica no tiene responsabilidad.
El pensamiento de las personas, debe exteriorizarse, de lo contrario no produce nada, a meno que se
exteriorice.
Hecho atribuible a otras personas.
Los delitos sexuales son dolosos. No culposos.
El error elimina el elemento subjetivo.
Normas prohibitivas y facultativas.
La materia también se conoce como desvalor del resultado.
Ausencia de culpabilidad. Es iniputabilidad.
Posición de Garante: se tiene un rol social que obliga a actuar frente a circunstancias determinadas.