Intento de resumen – Examen Introducción al Derecho II

Sentencia 13: Expropiación, señora solicita la retrocesión de terreno expropiado con fines
agrícolas. Se le da la razón, el terreno nunca fue usado con las supuestas intenciones y
tampoco le habían indemnizado por este, como en teoría debía ser.

Sentencia Derecho de Familia: Compensación económica por convivencia. Señora solicita

la compensación monetaria tras cuidar y asistir con convivencia de pareja (según se
señala), producto de esto no pudiendo realizar su vida laboral. Demanda acogida.

Equidad natural: “La equidad natural es una forma de justicia” (Fernando Quintana,
2023). Experiencia jurídica, acumulada en libros, sentencias y otros documentos.
Prudencia propia del jurista, la cual se adquiere mediante el estudio y reflexión del
Derecho.

Estructura de las sentencias:

 Vistos
 Considerando
 Consideraciones finales
 Visto lo dispuesto… (leyes, artículos, etc.)
 Se resuelve
 Notifíquese, publíquese, regístrese y archívese

Funciones y fines del Derecho

El derecho es un orden preferentemente normativo. Las normas tienen tareas, que buscan
imponer determinada conducta. Se puede decir que las funciones del Derecho equivale a
preguntarse por las tareas que el Derecho cumple, por su parte, los fines del Derecho se
trata del/los objetivo(s), “objetivos que una sociedad trata de desarrollar a través de las
instituciones jurídicas” (Ferrari). No debe perderse de vista que existe una relación entre
los fines y las funciones, ciertas funciones se vinculan con determinados fines.

Las funciones se asocian a una dimensión fáctica (hecho social, sociológico), mientras que
los fines a una valorativa, tratados por la filosofía del Derecho. Los fines, también se
presentan como los valores del Derecho. Kelsen, piensa que el tema de los valores
jurídicos es el único del que debe ocuparse la filosofía del Derecho. Piensa que el objeto
de la filosofía jurídica es el deber ser, en fin, esto es otro tema, no nos vamos a expandir
en esto pues, estamos por las funciones y fines en sí.
Funciones del Derecho: Las distintas maneras en que se producen normas jurídicas y las
estructuras que estas forman, se pueden identificar en el ordenamiento jurídico. Esto
pertenece a un análisis estructural del derecho, pues fija su atención en los componentes
del Derecho. El análisis funcional del derecho, por su parte, fija su atención en las
funciones que el Derecho cumple en la sociedad. El análisis estructural debe ser
complementado por el funcional.

La función del derecho que es más fácil de identificar, es la de orientar comportamientos,

entonces podemos decir que el Derecho es un medio de control social. El derecho como
medio de control, se enfoca en dirigir conductas donde existen, o puede haber conflictos
de intereses. Esto se relaciona con la seguridad jurídica.

En toda sociedad pueden existir conflictos entre los miembros. Otra función del Derecho,
consiste en regular y resolver conflictos, toda vez que la función de orientación social no
logró su cometido. Entonces, si bien la primera función (orientar comportamientos) logra
disminuir (o al menos lo procura), la segunda establece normas, procedimientos e
instancias para que una vez que se produzca un conflicto, se pueda buscar alguna solución
mientras también se regulan los efectos negativos, de una manera pacífica.

Existen diversas formas de resolución jurídica, entre las que encontramos: la negociación,
la mediación, el arbitraje, la conciliación, y la adjudicación.

En la negociación, las partes buscan la solución de la diferencia. En la mediación, se

acepta que intervenga un tercero, el cual debe convencer a una parte de que la otra posee
la razón, o a ambas, para lograr alguna concesión recíproca. En el arbitraje, las partes
designan de común acuerdo a un árbitro, teniendo que acatar la decisión que este tome.
La conciliación, consiste en que interviene un tercero imparcial, el cual debe proponer e
implementar soluciones al conflicto. En la adjudicación, en presencia de un conflicto,
interviene para su conocimiento y resolución un órgano jurisdiccional previamente
institucionalizado.

Otra función, busca la función promocional y la configuración de las condiciones de vida.

Los ordenamientos jurídicos, se valen de castigos que serán aplicados a quienes dejen sin
observar tales comportamientos (que el Derecho busca), así como también de premios o
recompensas, los cuales serán adjudicados a quienes tengan conductas que al Derecho le
interesa promover. Entonces, la base es una sanción negativa (perjuicios), pero también
encontramos sanciones positivas (beneficios).

El Derecho también tiene una función distributiva, el ordenamiento jurídico, asigna

recursos económicos o servicios destinados a mejorar situación (según corresponda), ya
sea a individuos o grupos.
El Derecho, tiene la tarea de organizar y legitimar el poder social, a través de diversas
autoridades, y estableciendo para estos los procedimientos a que estos tendrán que
sujetarse. El poder, se transforma en Derecho. El Derecho, también limita el poder. El
reconocimiento de derechos a todas las personas, aporta a la limitación del poder.

Legisladores, jueces, mediadores, abogados, notarios, profesores del derecho,

funcionarios de la administración, tendrán que velar por el cuidado del Derecho. Se busca
un buen desempeño en las diversas áreas, así como también que constantemente se
estén buscando cumplir con los requerimientos sociales, a través de nuevas leyes o del
desenvolvimiento del Derecho ya existente.

Se dice que los desarrollos sobre las funciones del Derecho, guarda relación entre el
Derecho y la sociedad, o mejor dicho, el cambio social. El Derecho puede acompañar este
proceso, o incluso ser un obstáculo, dependerá de la situación.

Los fines del Derecho: Encontramos diversos fines. Destacan la paz, la seguridad jurídica,
y la justicia, por nombrar algunos.

La paz, tiene que ver con que los ordenamientos jurídicos buscan situaciones sociables
deseables, introduciendo normas y sanciones. Existe una fuerza prohibida, y una
permitida o autorizada. Al Derecho se le atribuye el monopolio de la fuerza, lo que le
atribuye proveer una paz relativa en la sociedad en que rige. Relativa porque no prohíbe el
recurso a la fuerza del todo, y porque el mismo Derecho se vale de actos coactivos (de
fuerza). Para Kelsen, el Derecho es una organización de la fuerza.

La seguridad jurídica, se relaciona con el orden, orientación, protección, previsibilidad. El

Derecho en cuanto procura realizar la seguridad jurídica, provee a los integrantes de la
comunidad jurídica de orientación, orden, previsibilidad y protección. La pregunta es en
qué sentido el Derecho provee todo, y dentro de qué límites, es decir con qué
limitaciones. El Derecho busca atender la necesidad de seguridad que el hombre tiene en
lo que concierne a su vida jurídica.

El Derecho otorga seguridad jurídica, en cuanto a orientación, pues se presenta siempre

como un conjunto de normas y otros estándares. Respecto al orden, regula coactivamente
cómo deben las personas conducirse, y al establecer quién, y bajo qué condiciones, estará
autorizado para producir, interpretar y aplicar normas. Se configura a sí mismo como un
orden objetivo, ordenando así las relaciones entre los hombres. Provee seguridad en
cuanto previsibilidad, pues los sujetos normativos saben a qué atenerse. Respecto a la
protección, el ordenamiento jurídico reconoce y garantiza un conjunto de derechos,
algunos fundamentales, los que se relacionan con valores de interés general.
En sentido estricto, la seguridad jurídica es la situación que en lo tocante a sus relaciones
sociales se encuentran los sujetos normativos, en cuantas tales relaciones se hallan
previstas y reguladas por un estatuto objetivo, conocido y generalmente observado.
Entonces, la seguridad jurídica es una seguridad específica. Es simplemente la seguridad
social del hombre que vive en determinada comunidad jurídica y que conoce o puede
llegar a conocer, lo que está prohibido o permitido por el Derecho, así como también las
posibles consecuencias. Todo ordenamiento jurídico provee de seguridad jurídica, pues,
la existencia de un orden normativo de carácter objetivo, permite a los sujetos normativos
saber qué deben o no deben hacer, para evitar sanciones coactivas.

¿Qué se necesita para la seguridad jurídica?

 Existencia de normas jurídicas que regulen las relaciones sociales y establezcan las
consecuencias jurídicas de su observancia o inobservancia;
 Preexistencia de tales normas a las que las conductas que van a ser luego juzgadas
en utilización de aquellas;
 Objetividad de las normas, de modo que su sentido pueda ser determinado;
 Impersonalidad de las normas, esto es, que en su contenido las normas regulen
por igual a todos los sujetos normativos, y que en su aplicación no se introduzcan
ni discriminaciones ni privilegios en favor de nadie;
 Publicidad de las normas por medios que aseguren su oportuno e íntegro
conocimiento por parte de los sujetos, y
 Autoridad de las normas, en el sentido de tener estas la garantía del poder público.

Manuel Atienza, distingue tres niveles de seguridad en el derecho; orden, certeza y

seguridad como tal. El orden está en cualquier derecho, porque es propio de este. La
certeza se trata de cierto grado de previsibilidad (los sujetos saben a qué atenerse). La
seguridad propiamente tal, consiste en la capacidad de un ordenamiento jurídico para
hacer previsibles (seguros), los valores de libertad e igualdad.

La justicia, se indica como el más alto de los fines que el Derecho debe satisfacer. Se
señala que el Derecho existe para la justicia. Pero, justicia es usado en diversas
acepciones.

Encontramos un sentido objetivo, y otro subjetivo. En el subjetivo, la palabra justicia es un

término para aludir a una virtud de la vida personal, “x persona es justo”. Por otro lado, el
sentido objetivo, justicia es una cualidad que se predica, que se espera de determinadas
estructuras, normas e instituciones. Puede decirse que una ley o sentencia son justas,
entonces.

Existen diferentes ideales en cuanto a la justicia se trata. Utilitaristas, Igualitaristas,

Económicos y Libertarios Pragmáticos.
Para los utilitaristas, el interés común no es sino la suma de los intereses individuales. Los
igualitaristas, señalan que una sociedad es justa cuando todos tenemos acceso a las
mismas oportunidades (equidad). Para la concepción económica, la justicia es eficiencia y
maximización del bienestar económico y social en general. Una sociedad es justa cuando
se logra una efectiva asignación de recursos, maximizando el valor económico. Los
libertarios pragmáticos, dicen que una sociedad es justa cuando se respetan libertades
individuales, y se le limita la intervención en los asuntos privados al Estado, buscan
garantizar la autonomía y la libertad de los individuos.

La justicia implica retribuir a cada individuo su merecido. Entonces, debe existir una
igualdad proporcional entre toda la sociedad. Cada quien recibirá lo que merece,
entonces, se dice que la justicia es una adaptación de la conducta del hombre a las
exigencias de su naturaleza social.

Respecto al bien común, se buscan condiciones que permitan el bienestar para la mayoría
de la sociedad. El bienestar de una persona no podrá ser superior al de toda la persona, y
viceversa. Debe convivir el bien común y el privado.

En cuanto a las lagunas jurídicas (sinceramente no lo encontré en el texto, me apoyo de

material extra), encontramos diversas posiciones, aunque similares. Para Fernando Atria
el Derecho es un sistema institucionalizado en el que el juez debe establecer hechos,
decidir si cabe aplicarles una norma y, como consecuencia de ello, determinar qué hechos
o posiciones institucionales existen desde un punto de vista jurídico. De todo lo anterior,
se concluye que de existir lagunas jurídicas no se sigue que el juez tenga discreción para
decidir.

Bobbio, destaca la relación que existe entre las lagunas y la plenitud. Partiendo del dogma
citado, afirma que «la falta de plenitud consiste en el hecho de que el sistema no tiene
una norma que prohíba determinado comportamiento ni una norma que lo permita» y
que «si se puede demostrar que ni la prohibición ni la permisión de cierto
comportamiento son producto del sistema, entonces se puede decir que el sistema es
incompleto, que el ordenamiento jurídico tiene una laguna». Para Caracciolo, el derecho
tiene lagunas «cuando los órganos encargados de su aplicación, en especial, los jueces, no
pueden fundar en el mismo una decisión con respecto a un caso particular». En cualquier
caso, el problema para ambos es que pueda llegar a plantearse un supuesto para el que el
derecho no haya previsto ninguna solución.

Según RODILLA una laguna es «un hueco o vacío normativo, la inexistencia de una norma
allí donde se esperaba tenerla». Pero no interpretemos, precipitadamente, que esto
significa que para cada concreto asunto deba haber una norma positiva particular, pues se
apresura a señalar el propio autor que «[e]l hecho de que el legislador no haya previsto un
determinado caso no necesariamente significa que haya una laguna, mientras las normas
existentes den una respuesta al caso imprevisto». Diríamos entonces que, stricto sensu,
no se trata de un caso imprevisto, pues aunque no de forma expresa y particularizada, el
derecho sí contiene para él una solución. Termina de pulir el concepto cuando define la
laguna jurídica como aquella situación en que «a propósito de una conducta concreta no
es posible determinar si es obligatoria, permitida o prohibida por el sistema», con lo que
se aproxima a las tesis de Bobbio y Caracciolo.

Encontramos que los autores piensan similar. En lo que respecta en si se encuentra una
laguna, el juez, una vez constatada la existencia de una laguna, debe darle la regulación
que más conveniente resulte (nos podemos acordar del Derecho supletorio, concepto
visto en Derecho Civil I, en la que las normas jurídicas tienen la facultad de regir
situaciones que no son propias de ellas mismas).

OJO: Según lo hablado en clases, el profesor tendrá en consideración para el examen lo

siguiente:

 Sentencias subidas.
 Seguridad jurídica.
 Lagunas.

Se supone, en principio, que estos tres conceptos estarán como preguntas de examen.