Actual Med.
2022;107(815):
EL DERECHO A LA SALUD EN ESPAÑA. ESPECIAL
REFERENCIA A LA GESTIÓN DEL COVID-19
THE RIGHT TO HEALTH IN SPAIN. SPECIAL REFERENCE TO THE
MANAGEMENT OF COVID-19
Torró Barrios, Sara 1; Cernada Badía, Rosa 1
1. Facultad de Derecho, Universidad Católica de Valencia, Valencia, España
Recibido: 17/12/2021 | Revisado: 19/01/2022 | Aceptado: 26/02/2022
DOI:10.15568/am.2022.815.rev02
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Revisión
RESUMEN
Este estudio se ha realizado con la finalidad de analizar el derecho a la salud en España centrado en Palabras clave:
tiempos del COVID-19 es decir, analizar como éste se ha visto afectado por la crisis sanitaria y cómo COVID-19;
ha tenido que adaptarse para poder hacerle frente, además de tratar de estudiar la unión que existe Derecho español;
entre el derecho y la salud, la gestión del COVID-19 que se ha llevado en nuestro país y los posibles Crisis sanitaria;
errores que han podido surgir de ella. Tras el estudio realizado en fuentes científicas, se ha podido Gestión;
comprobar que efectivamente a pesar de contar en nuestro ordenamiento jurídico con regulación Estado de alarma;
para situaciones de pandemias y de urgente y extraordinaria necesidad, la normativa no ha sido Real Decreto.
suficiente y han tenido que aprobarse nuevas normas para poder paliar los efectos de este virus
a través de la creación de reales decretos-ley que permitieran de forma rápida dar una respuesta
a las situaciones que se iban creando por esta situación. Además, puede afirmarse que el derecho
y la salud van estrechamente ligados a pesar de no estar reconocido como derecho fundamental
en nuestra constitución española el derecho a la salud. Por último mencionar que el COVID-19 ha
sido un suceso que ha desbordado a el mundo entero y que todos los gobiernos del mundo han
tratado de frenar el contagio dentro de sus fronteras pero que sin embargo, al tratarse de un virus
desconocido y sin precedentes en los países, gestionarlo ha sido complicado y centrándonos en
España, el Gobierno ha tratado de afrontarlo de la mejor forma posible pero ante tal situación con
datos tan desgarradores y preocupantes y con una necesidad de respuesta tan rápida por parte de
los dirigentes se han cometido errores durante la gestión que deberían tenerse en cuenta para futuras
pandemias.
ABSTRACT
This study has been carried out with the purpose of analyzing the right to health in Spain focused Keywords:
on times of COVID-19, that is, analyzing how it has been affected by the health crisis and how it COVID-19;
has had to adapt to be able to face it and study the union that exists between law and health, the Spanish law;
management of COVID-19 that has been carried out in our country and the possible mistakes that Health crisis;
may have arisen from it. After the study carried out with scientific resources, it has been verified that Management;
despite having in our legal system regulations for situations of pandemics and situations of urgent State of alarm;
and extraordinary need, the regulations have not been sufficient and new regulations have had to be Royal Decree.
approved in order to mitigate the effects of this virus through the creation of royal decree-laws that
would allow a fast response to the situations that were created by this situation. In addition, it can be
affirmed that law and health are closely linked despite the fact that the right to health is not recognized
as a fundamental right I our Spanish constitution. Finally, mention that COVID-19 has been an event
that has overwhelmed the entire world and that all the governments of the world have tried to stop the
contagion within their borders, but nevertheless, since it is an unknown and unprecedented virus, in
the countries, managing it has been complicated and, focusing on Spain, the government has tried to
deal with it in the best possible way, but in the face of such a situation with such heartbreaking and
worrying data and with such a rapid response from the leaders, they have committed errors during
management that should be taken into account for future pandemics.
Correspondencia
Sara Torró Barrios
Facultad de Derecho
Universidad Católica de Valencia
E-mail: [email protected]
diálogo enfocada a la recuperación y la transformación
INTRODUCCIÓN en el sector laboral de nuestro país. (1,2)
El COVID-19 ha supuesto una amenaza para la salud También cabría resaltar dentro de esta pandemia, la
pública y el bienestar general a nivel mundial, descoordinación de los países para trabajar de forma
ocasionando gran cantidad de muertes, contagios, unida, enfocando esta situación como un problema
colapso sanitario, confinamiento de la población, global, el cual afecta a todo el conjunto de la población
una triple crisis; sanitaria, social y económica mundial y no, tratarlo desde un prisma individual y
además de hacer necesario un realizar un ajuste del codicioso.
ordenamiento jurídico.
Las dificultades a las que se ha enfrentado el Gobierno
Este virus apareció en 2020 y desde ese momento, en la gestión del Covid han provocado la afectación
la realidad que conocíamos cambió para miles de del derecho a la salud en distintos aspectos: desde
personas, modificando sus vidas de forma drástica, la salud física de los españoles que sufrieron la
desde la paralización de todo tipo de actividades enfermedad con distintas evoluciones, hasta las
hasta el aislamiento social. Medida más drástica dificultades en la gestión de la prestación sanitaria,
utilizada por los países, a través del confinamiento el desabastecimiento de material o las dificultades
obligatorio, con la única finalidad de lograr combatir sufridas por el personal sanitario en el desempeño de
el virus, frenar su expansión entre la población y su trabajo. Aspectos que son objeto de examen en el
disminuir el número de fallecidos e impedir un presente trabajo como parte del esencial derecho a la
colapso sanitario. salud reconocido en nuestro ordenamiento jurídico
constitucional.
Pero estos no han sido los únicos cambios como
consecuencia de esta pandemia. los ordenamientos
jurídicos de los países también han tenido que
adaptarse a las circunstancias y, además, hacerlo de
una forma rápida e inminente acorde a los nuevos CUERPO DE LA REVISIÓN
y desconocidos acontecimientos que se iban dando.
A tal efecto, se han tenido que adoptar políticas Objetivos
de contención para hacer frente a la triple crisis
sanitaria, social y económica que se estaba dando Como objetivo general, pretendíamos analizar la
en nuestro país. Algunas de esas medidas han sido gestión del COVID-19 sobre el ordenamiento jurídico
económicas para hacer frente a la disminución de la en general y el derecho a la salud en particular.
producción o el empleo, otras de ellas a nivel social y Además de contar con unos objetivos específicos
sanitario para tratar de proteger a la población. entre los cuales se encontraban; determinar el
contenido constitucional del derecho a la salud en
A raíz de la situación que se estaba viviendo España y examinar el Sistema Nacional de Salud.
en nuestro país y los problemas que se estaban Valorar la afectación del derecho a la salud provocado
produciendo dentro del mundo laboral, el Gobierno por el COVID-19. Analizarla gestión del COVID-19
decidió firmar dos acuerdos para poder mejorar en España. Y, por último, detectar los posibles errores
los duros momentos que se estaban atravesando a en la gestión de la pandemia.
través de un acuerdo Social en Defensa del Empleo1
y un Acuerdo para la reactivación económica y del
empleo. El primero de ellos se llevó a cabo en mayo Metodología
de 2020 con el objetivo de prolongar, aunque con
algunas modificaciones, las medidas legales que La metodología seguida durante este estudio se ha
se habían aplicado durante la crisis sanitaria. Para realizado a través de la consulta de diversos tipos de
así poder seguir garantizando una ayuda en todos fuentes bibliográficas tales como;
aquello casos en los que hubiera una suspensión del
contrato laboral para que se mantuviera la protección Doctrina en la materia; mediante la revisión
por desempleo del trabajador que se encontrara de documentos, artículos de revistas y libros.
en esta situación al igual que, se mantuvieran las Fuentes normativas en el ámbito del objeto de
reducciones en las contribuciones de las empresas a estudio; normativa sanitaria de ámbito público y
la seguridad social, un acuerdo que posteriormente se normativa de urgencia en la gestión del COVID-19.
fue prorrogando. En complemento a estas fuentes se han utilizado
fuentes jurisprudenciales, particularmente
Por otro lado, el segundo de los acuerdos adoptado pronunciamientos del Tribunal Constitucional
en julio de 2020 perseguía el objetivo de mantener sobre la gestión de la pandemia y por último, la
las mesas de diálogos social ya constituidas con utilización de consulta de artículos periodísticos,
anterioridad para favorecer pactos en ayuda al sector teniendo que discernir cuales de ellos eran
laboral y, además, se constituyó una nueva mesa de oportunos para nuestro estudio.
El derecho a la salud en España | Torró Barrios S, et al.
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Contenido El derecho español ya contaba con medidas jurídicas
ante pandemias antes de que llegase el COVID-19
El derecho a la salud tal y como recoge la constitución a nuestras vidas, medidas en materia sanitaria y de
española en su artículo 43, se reconoce como un salud pública para casos de emergencia como la Ley
principio rector de la política social y económica, el general de sanidad, la ley general de salud pública y la
cual pertenece a los poderes públicos el garantizar su ley orgánica de medidas especiales en materia de salud
protección. (3) pública. Además de Instrumentos técnicos y jurídicos
como son las leyes de protección civil y de seguridad
Y ¿Cómo garantizamos este derecho? A través del nacional y la ley reguladora de las bases de régimen
sistema nacional de salud implantándolo como un local. (9,10,11)
servicio público, aunque en el artículo 128.2 de la
constitución española se reconoce que el estado no A pesar de disponer de regulación en nuestro
tiene monopolio sobre las prestaciones sanitarias, ordenamiento jurídico, la regulación con la que
pudiendo también colaborar con entidades privadas. contábamos no ha sido suficiente para hacer frente
(4) a esta nueva situación y el gobierno ha tenido que
adaptarse de forma constante y mediante actuaciones
Al no poseer el estado el monopolio, dicho servicio rápidas y urgentes. (12)
se puede gestionar mediante dos formas, a través de
la gestión directa y la indirecta, en ambos casos la Para poder hacer frente a esta crisis sanitaria se
titularidad del servicio pertenece a la administración llevaron a cabo una serie de medidas de choque a
sanitaria, sin embargo, la diferencia radica en que través de la protección individual como ha sido la
la gestión indirecta la prestación de los servicios se higiene de manos, el distanciamiento social y el uso
lleva a cabo por un tercero, que suele ser una empresa de mascarillas faciales junto con otras medidas más
privada. (5) restrictivas como han sido las medidas de limitación
de la movilidad de los ciudadanos que han sido de
Pero ¿Cómo se distribuye la competencia en materia diverso grado, desde el confinamiento domiciliario
de sanidad? Según los artículos 148 y 149 de la hasta la restricción local, provincial o autonómica.
constitución española, existe una serie de competencias (13)
que pertenecen en exclusiva al estado como son la
sanidad exterior, las Bases y coordinación general de la Contando como medida más restrictiva la
sanidad y la legislación sobre productos farmacéuticos, implementación del Estado de alarma a través del
legislación básica y régimen económico de la Real decreto 463/2020, de 14 de marzo de 2020 que
Seguridad Social. Por otro lado, existen competencias posteriormente se fue prorrogando y donde también
autonómicas y locales, desarrolladas en sus estatutos se tomó la decisión a través de otro real decreto de
de autonomía, y todas aquellas que les sean delegadas asumir por parte del Gobierno un mando de control
por el Estado. (6,7,8) único. (14)
Casos por 1.000.000 Muertes por 1.000.000
Estrategia del Gobierno
habitantes de habitantes
Restricciones
Suecia 5.110.67 312
voluntarias
Noruega Confinamiento total 1.587.46 41
Dinamarca Confinamiento total 2.105.07 91
Alemania Confinamiento total 2.225.5 91
España Confinamiento total 5.217.18 565
Italia Confinamiento total 3.919.65 505
Tabla 1. Estadística de la incidencia y la mortalidad por COVID-19 en varios países de la Unión Europea del 17 mayo al 15 junio de 2020: (18)
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Uno de los sectores que se vio gravemente afectado por posteriormente proponer algunas de las medidas
esta situación fue el mundo laboral, viéndose el estado que consideramos que hubiesen podido mejorar la
obligado a adoptar Medidas de protección para su gestión de esta pandemia; (19)
seguridad a través de
Reales Decretos y Reales Decretos Ley 8-9-15- Errores en la gestión del COVID-19:
21/2020, desde el 17 de marzo hasta 9 de junio.
Donde se regulaban los expedientes de regulación 1. Gestión de los sistemas sanitarios. La falta de
temporal de empleo, los despidos, el mantenimiento infraestructuras para los pacientes; ii) carencia de
de empleo y medidas urgentes de prevención, unidades de cuidados intensivos: iii) inadecuada
contención y coordinación para tratar de proteger provisión de material (camillas, respiradores…);
tanto a empleados como a empleadores ante los iv) incluso falta de material de protección para
difíciles acontecimientos que se estaban dando. todos los sanitarios que hacían frente a este
(15,16,17) virus, excusándose los dirigentes en lo inusual y
excepcional de la situación y la extrema gravedad
Para poder ilustrar la grave situación que se estaba del virus. (20)
viviendo en nuestro país se muestra a continuación
la tabla 1 con distintos países de la UE en un mismo 2. Política de comunicación. Cuestionable en
periodo de tiempo, en el que se puede observar el muchas ocasiones por la comunicación a la
elevado número de muertes en España respecto a ciudadanía y a los profesionales del sector
otros países vecinos con mismas estrategias. (18) sanitario, que experimentaron una notable falta
de información, recepción de datos erróneos o
incertidumbre porque en ciertos momentos de la
crisis sanitaria se desconocía el número exacto
de personas que habían sido infectadas por el
CONCLUSIONES COVID-19 o no había la certeza de que esos
datos fuesen totalmente certeros. (21)
Finalmente, ha quedado constatada la importancia
del derecho a la salud tal y como ha ratificado la 3. Problemas de cooperación. Necesidad de una
Organización Mundial de la Salud y la Unión Europea gestión necesariamente interdisciplinar, donde
y como es necesario que el Sistema Nacional de Salud exista trabajo unido de todos los recursos
lo garantice este mismo derecho. Otra de las cuestiones sanitarios disponibles junto la colaboración de
que ha quedado patente ha sido que la normativa que instituciones sociales, económicas y humanas a
disponíamos hasta el momento ante situaciones de nivel mundial, de forma que todas juntas trabajen
crisis sanitarias no ha sido suficiente por lo que el para hacer frente a este tipo de situaciones. (22)
gobierno ha sido necesario que para hacer frente
a esta situación ha tenido que adoptar medidas a 4. Interoperabilidad del SNS interdisciplinar.
través de la aprobación de Reales Decretos LEY y Una de estas cuestiones clave ha sido la falta
Reales Decretos con medidas urgentes, las cuales de conexión de la información en el sistema
no habían sido utilizadas con anterioridad llevando de salud. Es decir, la falta de accesibilidad de
por ello a errores en la gestión. datos e información, particularmente lo que
se ha venido en llamar la interoperabilidad de
Es cierto que desde que se iniciara la pandemia los sistemas. (23)
gobiernos de todo el mundo han estado sometidos
a una gran presión e incertidumbre acerca de las 5. Calificación jurídica del Estado excepcional:
medidas que debían tomar para poder hacer frente alarma o excepción. Finalmente, el Tribunal
a este virus al enfrentarse a una situación sin constitucional se pronunció a cerca de esta
precedentes ni soluciones previstas. Pero quizá, cuestión en sentencia de 14 de julio de 2021
una de las cuestiones más cuestionadas ha sido la donde proclama 3 puntos inconstitucionales
dudosa capacidad de respuesta de las instituciones y por lo tanto nulos, concretamente estos
públicas a la hora de hacer frente a situaciones correspondían a los apartados 1, 3 y 5 del artículo
imprevistas y que requieran de una rápida actuación 7 del ya mencionado RD por efectivamente
por parte de los dirigentes del país, quienes deben limitar derechos fundamentales reconocidos a
estar previstos de medios de actuación para estas los ciudadanos en nuestro país. (24)
situaciones al igual que deben contar con un buen
equipo de expertos que les ayuden y aconsejen ante 6. Mercado laboral. Donde algunas de estas
tales circunstancias. privaciones eran provocadas por la gran cantidad
de decretos ley que se estaban aprobando y
Sin ánimo de ser excesivamente críticos con la que muchos de ellos se hacían de una forma
gestión del Gobierno en esta crisis, destacaremos precipitada y sin un gran desarrollo donde
algunos de los posibles errores que se han podido se reclamaba una explicación detallada de las
cometer durante la gestión del COVID-19 para normas. (25)
El derecho a la salud en España | Torró Barrios S, et al.
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tipo de conflicto de intereses respecto a lo expuesto en BOE-A-1986-10498
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