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Prórroga en Contrataciones Públicas

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LA PRÓRROGA EN LAS

CONTRATACIONES PÚBLICAS

Maria Lucia Agüero Lavigne*


D.N.I. 34.430.521

Monografía final para la Diplomatura en Contratos del Estado e Infraestructura Pública


Facultad de Derecho
Universidad Austral

Curso 2022

*Desempeño profesional: Dirección General de Asuntos Jurídicos del Consejo de la


Magistratura de C.A.B.A.
LA PRÓRROGA EN LAS CONTRATACIONES PÚBLICAS

Abstract
El objeto del artículo es definir y delimitar el instituto de prórroga contractual en los
contratos administrativos de suministro, a fin de abordar aspectos confusos y trazar las
diferencias entre este y otros institutos con los que es erróneamente asimilado. Para ello, se
consideran las previsiones normativas y se detallan los requisitos y límites para su ejercicio.
En ese marco, se exponen contradicciones de la práctica administrativa y se señalan las
deficiencias normativas en las cuales radica su eventual remedio.

I.- Definición
La prórroga contractual es un instituto que consiste en la continuación, por tiempo
determinado, del plazo para el cumplimiento de los derechos y obligaciones inherentes a un
contrato1. La presente monografía abordará exclusivamente al instituto de prórroga referido a
los contratos administrativos de suministro, cuya definición y calificación es objeto de
numerosos esfuerzos académicos2 y excede el alcance de este trabajo.
Sin perjuicio de ello, es útil recordar que el contrato administrativo se puede definir
como "...un acuerdo de voluntades generador de situaciones jurídicas subjetivas, en el que
una de las partes intervinientes es una persona jurídica estatal, cuyo objeto está constituido
por un fin público o propio de la Administración y que contiene, explícita o implícitamente
cláusulas exorbitantes del derecho privado”3.
Si bien los contratos administrativos son una especie dentro del género contratos4, éstos
se distinguen por las partes que lo componen, por tener una finalidad pública y contar con un
régimen exorbitante, con cláusulas propias y distintas al derecho privado, que otorgan a la
Administración prerrogativas tales como la interpretación, modificación y revocación
unilaterales, o la aplicación de sanciones. En efecto, aquellas prerrogativas, dentro del

1
Según la Real Academia Española, la acepción principal de prórroga es "continuación de algo por un tiempo
determinado” (ref. www.rae.es).
También es definida como la “Continuación de un estado de cosas durante tiempo determinado” en Cabanellas
de Torres, Guillermo: “Diccionario Jurídico Elemental”, Editorial Heliasta S.R.L, Buenos Aires, 1993.
2
Entre otros, ver María V. MUTILIENGO, “El contrato de suministro en el Código Civil y Comercial”, Sup. Esp.
Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación. Contratos en particular (abril 2015), 59, Cita
AR/DOC/1031/2015.
3
E. MARCER en Dictamen PTN 232:146.
4
Conforme el Código Civil y Comercial de la Nación (CCYCN).
1
régimen para la contratación pública, no agotan la definición de los contratos administrativos
pero sí representan un elemento innegable de ésta.
Así pues, para realizar los cometidos estatales, la Administración Pública actúa en el
campo contractual utilizando potestades y prerrogativas que difieren en relación con el grado
y naturaleza del interés público tutelado en cada caso. Entre ellas, se encuentra la facultad de
prorrogar los contratos de bienes y servicios, en la forma y dentro de los límites reconocidos
por la normativa vigente5.

II.- Previsiones normativas


En el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, la prórroga contractual se
introduce en el art. 111 de la Ley Nº 2.095 de Compras y Contrataciones (texto consolidado
por Ley Nº 6.588). Así pues, establece que “…Una vez perfeccionado el contrato, el
organismo contratante puede:…III) Prorrogar cuando así se hubiese previsto en el Pliego de
Bases y Condiciones Particulares, los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de
prestación de servicios, a su vencimiento, por un plazo igual o menor del contrato inicial, no
pudiendo el plazo de la prórroga superar al plazo de vigencia original del contrato”.
En materia reglamentaria, por su parte, se puede apreciar cierta uniformidad en los
requisitos estipulados para su procedencia.
El Decreto reglamentario Nº 74/2021, que rige los procesos del Gobierno de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, se refiere primeramente a los niveles de decisión y cuadro de
competencias de funcionarios para la suscripción del acto administrativo que autorice la
prórroga contractual, y agrega: “El trámite deberá ser iniciado antes de la finalización del
contrato” (conf. inc. IV del art. 110). Asimismo, en su art. 40 prevé, respecto a la modalidad
de orden de compra abierta, que “Los Pliegos de Bases y Condiciones Particulares podrán
contemplar la posibilidad de prorrogar los contratos…”. Finalmente, con relación al
Convenio Marco de Compras, establece que la prórroga y la continuidad del servicio se
regirán por lo establecido en el artículo previamente citado de la Ley. En lo esencial, tal como
fuera anticipado, se puede afirmar que las reglamentaciones del Poder Judicial de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires6 (excluidos el Tribunal Superior de Justicia y contrataciones

5
Juan C. CASSAGNE, "La Sustantividad del Contrato Administrativo y sus Principales Consecuencias Jurídicas",
Revista de Derecho Administrativo 15/16 (1994), Buenos Aires.
6
Resolución CM Nº 276/2020.
2
propias del Ministerio que no excedan las 500.000 unidades de compra) y de la Legislatura de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires7 plantean idénticos requisitos.
Paralelamente, el Régimen de Contrataciones de la Administración Nacional,
aprobado por Decreto delegado 1.023/01, incluye de manera similar -pero no idéntica- la
facultad de “…prorrogar, cuando así se hubiere previsto en el Pliego de Bases y Condiciones
Particulares, los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestación de
servicios. La misma no procederá si se ha hecho uso de la prerrogativa establecida en el
inciso b) del presente artículo8. Se podrá hacer uso de esta opción por única vez y por un
plazo igual o menor al del contrato inicial. Cuando éste fuere plurianual, no podrá
prorrogarse más allá de UN (1) año adicional, en las condiciones que se determinen en las
normas complementarias”.
Su reglamento, aprobado por Decreto 1.030/16, especifica en su art. 100, inc. b), entre
otras cosas, la exclusión de los contratos de bienes en los que el cumplimiento de la prestación
se agotara en una única entrega. A su vez, aclara que para ejercer esta facultad, debe emitirse
la orden de compra antes del vencimiento del plazo originario del contrato, y que la limitación
para ejercer esta facultad en conjunto con la de aumentar el contrato aplica cuando la última
hubiese superado el límite del 20%. Por otra parte, establece que la prórroga deberá realizarse
en las condiciones pactadas originariamente, y precisa: “Si los precios de mercado hubieren
variado, la jurisdicción o entidad contratante realizará una propuesta al proveedor a los
fines de adecuar los precios estipulados durante el plazo original del contrato. En caso de no
llegar a un acuerdo, no podrá hacer uso de la opción de prórroga y no corresponderá la
aplicación de penalidades”.

III.- Requisitos y límites


En este punto, confrontada la normativa vigente en la materia, cabe puntualizar que la
prórroga es una facultad que el órgano contratante puede ejercer en el marco y con sujeción a
determinadas condiciones y limitaciones, a los cuales cabe referirse por separado:
a) Principios generales
Con relación a los principios que rigen todos los procesos de adquisiciones y
contrataciones públicas, vale recordar que “Los contratos administrativos, en el marco del

7
Decreto Reglamentario 209-VP1º-2019
8
A saber: “b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un VEINTE POR CIENTO (20%) el monto total del
contrato, en las condiciones y precios pactados y con la adecuación de los plazos respectivos…”.

3
derecho público, contienen una regulación propia y específica en materia de modificación
contractual, que se enmarca, a su vez, en un contexto de sujeción a principios de la licitación
y contratación que no deben vulnerarse…”9. Paralelamente, toda actuación debe ceñirse
también a los principios generales del derecho, como los de buena fe y no uso abusivo del
derecho, que se aplican a todas las relaciones jurídicas sin necesidad de previsión o
invocación expresa.
Así pues, los principios para la gestión de las contrataciones se encuentran
expresamente mencionados en la normativa vigente, y entre ellos se encuentran el principio
de concurrencia; de razonabilidad y eficiencia; de responsabilidad; de competencia; de
igualdad; de transparencia; de legalidad; de economía, de razonabilidad, etc. Según el
reglamento en cuestión, puede verse la inclusión de principios rectores de sustentabilidad y de
la vía electrónica.
Respecto a la prórroga contractual, cada uno de estos principios podrá tener mayor
preponderancia según el caso particular que se trate, pero vale afirmar que, en líneas
generales, cobran mayor relevancia los principios de legalidad, competencia e igualdad. Por
un lado, la sujeción de los contratos públicos al principio de legalidad implica el
desplazamiento de “la plena vigencia de la regla de la autonomía de la voluntad de las
partes, en la medida en que somete la celebración del contrato a las formalidades
preestablecidas para cada caso, y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos
normativamente…"10.
A su vez, el principio de competencia conmina a la Administración a fomentar una
concurrencia amplia y plural, de modo que todos los potenciales oferentes puedan tener
participación y acceso a las contrataciones en igualdad de condición.
Por último, se destaca el principio de igualdad, de raigambre constitucional, que rige en
todos los estadios, incluyendo la ejecución de las contrataciones, y que en concreto sirve
como pauta de interpretación de los pliegos, como “un valor informador de la hermenéutica
de los pliegos y de los contratos, respecto al alcance a atribuir a aquéllos o a éstos…” 11. En
ese sentido, “Las modificaciones contractuales en el derecho público deben responder a

9
Susana E. VEGA, La prerrogativa del ius variandi en los contratos de obras públicas a la luz de las nuevas
normativas nacionales y de CABA, LA LEY2020-B, 269, TR LALEY AR/DOC/513/2020.
10
CSJN, “Espacio SA c/ Ferrocarriles Argentinos s/ cobro de pesos", 22/10/1993.
11
Julio Rodolfo COMADIRA, “Algunos aspectos de la licitación pública”, Derecho Administrativo, LexisNexis,
Buenos Aires, 2002.
4
causas objetivas, de manera tal que se hubiesen producido siendo necesaria su realización
cualquiera haya sido el oferente que participó en la licitación”12.
b) Previsión en los Pliegos de Bases y Condiciones Particulares
La prórroga contractual resulta procedente sólo cuando así se hubiere previsto en los
pliegos respectivos. Al respecto, el Pliego o programa contractual “es el conjunto de
cláusulas formuladas unilateralmente por el ente licitante. En él se especifican el suministro,
obra o servicio que se licita, las condiciones a seguir en la preparación y ejecución del
contrato y los derechos y obligaciones de los oferentes y del futuro contratista”13.
La normativa reseñada, tanto en el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
como para la Administración Pública Nacional, establece el requisito de tal previsión en
garantía del trato igualitario y del principio de legalidad en las contrataciones. En
consecuencia, atento a que los pliegos son la principal fuente de donde se derivan los
derechos y obligaciones de las partes, “que por haber regido la contratación son ley para las
partes”14, si la prerrogativa de prorrogar no se incluye en los mismos, luego la prórroga no
sería procedente, sin que se admitan excepciones15.
c) Tipo de contrato
A los efectos de ser prorrogado, debe tratarse de un contrato de suministro de tracto
sucesivo o de cumplimiento prolongado; es decir, aquel que tiene por objeto una prestación
continua o periódica. Por ese motivo, se encuentran excluidos aquellos contratos de
suministro o de bienes en los que el cumplimiento de la prestación se agota en forma
instantánea o con una única entrega.
d) Límites temporales
Otro condicionamiento para el ejercicio de esta facultad surge del doble límite temporal
al que deberá sujetarse la prórroga: por un lado, no podrá superar el plazo del contrato
original; por otro, su trámite deberá iniciarse antes de la finalización del contrato.
En cuanto al límite de su extensión, la prórroga nunca podrá exceder el plazo de
vigencia original del contrato. Para la norma nacional, además, la prórroga puede efectuarse
por única vez y, de tratarse de contratos plurianuales, la prórroga no podrá superar un año
adicional.

12
Juan C. CASSAGNE, El Contrato Administrativo, 3ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2005.
13
Roberto DROMI, Licitación Pública, Edición Ciudad Argentina, 1995, p. 245.
14
Dictamen PTN 213/2004, Tomo 249; página 447.
15
Existen numerosos dictámenes que se expiden en este sentido. Entre ellos, Dictamen ONC N° IF-2016-
00074070-APN-ONC y Dictamen PGCABA N° IF-2014-14111399-PGCABA.
5
Respecto al requisito de iniciarla antes de la finalización del contrato, resulta una
exigencia uniforme en toda la normativa. Esto se debe a que la prórroga no configura un
nuevo vínculo contractual, sino que debe considerarse parte del mismo, ya que se trata de una
circunstancia accidental en su ejecución16. Por ende, para ser prorrogado, el contrato debe
estar en vías de cumplimiento, porque caso contrario, de encontrarse extinguido el vínculo
jurídico originario, la prórroga no tendría sustento contractual y devendría inviable 17.
Ahora bien, el régimen nacional aclara además que la orden de compra respectiva debe
ser emitida antes del vencimiento de la vigencia del contrato originario. Esa exigencia no se
registra en el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, donde de hecho resulta
frecuente la tramitación de la prórroga en plazo, seguida de un acto administrativo
extemporáneo que la convalide 18. No obstante, cabe destacar que actualmente existe más de
un precedente en el orden nacional19 en que se admitió la prosecución de trámites de
prórrogas que, habiendo sido propiciadas durante la vigencia del contrato, no habían podido
finalizarse en tiempo oportuno, de modo que los contratos habían vencido previo a que fueran
emitidas las órdenes de compra de prórroga. Tales excepciones se fundaron en que “deben
contemplarse las particularidades que puedan presentarse en cada caso concreto, con el
objeto de no incurrir en un exceso de formalismo” y “no resultaba razonable dejar de lado la
posibilidad de la prórroga de un contrato, donde el organismo contratante había cumplido
los pasos previstos por la normativa vigente para llevar a buen término la medida
solicitada…pero que no pudo finalizarlos en tiempo oportuno por motivos originados en
decisiones políticas y burocráticas ajenas a su gestión procedimental…” 20. En tales casos, el
trámite contaba con la conformidad del proveedor, y la prórroga fue entendida como el mejor
medio posible para el caso concreto a la luz de los principios generales de razonabilidad,
eficacia y eficiencia.
e) Exclusiones
Tal como fuera señalado en el apartado c), la prórroga no resulta viable en contratos de
ejecución única o instantánea.
Adicionalmente, el régimen nacional21 dispone que la prórroga no procederá si se ha
hecho uso de la prerrogativa de aumentar o disminuir el contrato en una proporción mayor al

16
Cfr. Dictámenes ONC N° 137/06 y 205/13, entre otros.
17
Cfr. Dictamen PTN N° 150/1012.
18
Cfr. Dictamen DGAJ N° 10.309/2021.
19
Dictámenes ONC N° 742/11, N° 205/13 y N° IF-2020-03606084-APN-ONC.
20
Dictámenes ONC N° 742/11 y N° IF-2020-03606084-APN-ONC.
21
La limitación citada no se encuentra prevista en el régimen de C.A.B.A.
6
20%. En términos precisos, la limitación del Decreto delegado 1.023/01 se refiere al ejercicio
de la prerrogativa prevista en el inciso b) de su art. 100, sin hacer distinción entre el aumento
o disminución del monto del contrato. La reglamentación, sin embargo, delimita el asunto,
restringiendo el ejercicio de la prórroga a aquellos casos en que se hubiera ampliado en más
de un 20%. No obstante, sirve aclarar que hay diversos pronunciamientos de la Oficina
Nacional de Contrataciones (ONC) en que manifiesta que “la prórroga no procederá si la
jurisdicción o entidad contratante hizo previo uso de la facultad de ampliar o disminuir dicho
contrato, en los casos en que el aumento o la disminución del mismo haya superado el límite
del VEINTE POR CIENTO (20%) establecido en el artículo 12, inciso b) del Decreto
Delegado Nº 1023/01…”22 (el subrayado es propio).
Al margen de aquella divergencia interpretativa, cabe resaltar que la reglamentación no
prevé la misma limitación en sentido inverso. De hecho, la norma indica que el aumento o la
disminución de la prestación “podrá tener lugar en oportunidad de dictarse el acto de
adjudicación o durante la ejecución del contrato, incluida la prórroga en su caso o, como
máximo, hasta TRES (3) meses después de cumplido el plazo del contrato” 23, de modo que
no hay dudas de que un contrato prorrogado puede ser ampliado.
f) Condiciones originales
La prórroga requiere el mantenimiento de las condiciones pactadas originariamente,
pues de hecho es una continuación de aquel vínculo, sin que medien modificaciones, en virtud
del principio de igualdad.
Sin embargo, el régimen nacional contempla en forma expresa la variación de precios
del mercado, y prevé que, si los precios de mercado hubieren variado, la parte contratante
debe realizar una propuesta al proveedor, a los fines de adecuar los precios estipulados
durante el plazo original del contrato.
Si bien la prorroga no requiere, en principio, el consentimiento del proveedor, en este
supuesto se configura una excepción, ya que de constatarse la variación aludida, y en caso de
no llegar a un acuerdo, no podrá hacer uso de la opción de prórroga y no corresponderá la
aplicación de penalidades. Esta previsión apunta al mantenimiento de la ecuación económica
financiera del contrato, a modo de garantía para el co-contratante de la Administración. Así
pues, “[e]n la búsqueda del restablecimiento de un adecuado equilibrio de las prestaciones y
a la luz del principio de razonabilidad…una propuesta de adecuación de los precios del
contrato… deberá calcularse bajo el principio de sacrificio compartido, por cuanto resulta

22
Dictámenes ONC N° 106/2015, Nº IF-2016-00074070-APN-ONC y Nº IF-2019-94758746-APN-ONC
23
Decreto delegado N° 1.023, art 100, inc. a) ap. 4.
7
contrario a la equidad que un eventual aumento en los precios del mercado sea soportado
por uno sólo de los cocontratantes”24.
En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por su parte, se encuentra la Ley 2.809 (texto
consolidado según ley 6.588), que establece el Régimen de Redeterminación de Precios para
“los contratos de servicios, de servicios públicos y de suministros en los cuales expresamente
se establezca”25 su aplicación.

IV.- Distinciones
Ahora bien, cabe distinguir el concepto de prórroga de otros institutos con los que, por
motivos terminológicos o prácticos, puede llegar a verse erróneamente equiparada.
a) Prórroga como término multívoco
Primeramente, es dable aclarar que, en el presente desarrollo, por prórroga se está
haciendo siempre referencia a la continuación de un contrato, tal como se precisó en el inicio,
y en modo alguno se trata de la prórroga como extensión de plazos para el cumplimiento de
cargas u obligaciones. En efecto, la normativa vigente utiliza el mismo término para diversos
incidentes que pueden tener lugar durante el iter contractual, a saber: prórroga del
mantenimiento de oferta, prórroga para presentar documentación, prórroga de cumplimiento
de la prestación, etc.
b) Renovación
Si bien el presente trabajo se circunscribe a la prórroga de contratos administrativos, por
ende regidos por el derecho público, no es ocioso señalar que el Código Civil y Comercial de
la Nación “utiliza los términos "prórroga" y "renovación" en varias oportunidades para
referirse a la posibilidad de pactar la continuación de relaciones jurídicas más allá de los
términos originalmente previstos… sin quedar del todo claro si se utilizan estos términos
como sinónimos o si, por el contrario, son situaciones distintas que acarrean consecuencias
jurídicas diversas”26.
Así pues, cabe precisar que la prórroga se refiere a la extensión temporal en la ejecución
de un contrato. La renovación, por contrario, consiste en la creación de una nueva relación
contractual, que surge luego de extinguido el anterior, y sin importar que sea sucesivo, que
reúna a las mismas partes y/o que tenga el mismo objeto, se trata de un vínculo independiente

24
Dictámenes ONC N° 1048/12, 1049/12, 1050/12, 176/13, 446/13, 36/14 y 74/14, citados por Fernández Villa,
B: Ejecución del contrato administrativo.
25
Art. 1° Ley CABA 2.809 (texto consolidado según ley 6.588).
26
Milton H. KEES. y Tomás A. KAMERBEEK, Prórroga y renovación contractual: ¿sinonimia legal o institutos
diferentes?, SJA 20/02/2019, 20/02/2019, 3, TR LALEY AR/DOC/1069/2019.
8
y autónomo respecto al anterior. Incluso, la renovación puede implicar la modificación de
otros elementos del contrato, y en tanto concertación de un nuevo vínculo contractual, va de
suyo que la renovación nunca ha de ser unilateral y siempre ha de requerir el consentimiento
de las partes para su perfeccionamiento.
c) Ampliación
La ampliación se enmarca en la facultad unilateral de la Administración de aumentar o
disminuir el monto total del contrato hasta un 20% de su valor original, en las condiciones y
precios pactados y con la adecuación de los plazos respectivos27. En la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, en casos en que resulte imprescindible, podrá ascender hasta el 50% previa
conformidad del co-contratante; en el régimen nacional, bajo el mismo supuesto, el límite es
del 35%.
Ahora bien, las imprecisiones terminológicas conducen, en ocasiones, a un ejercicio
antijurídico de las prerrogativas estatales, y de hecho en la práctica administrativa se observan
casos en que la prerrogativa de prorrogar y la de ampliar, cuya diferencia se observa a priori
nítida, han sido y son confundidas. En efecto, una ampliación con adecuación de plazos no
constituye en modo alguno una prórroga contractual, y no corresponde extraer de un instituto
una consecuencia jurídica que es propia de otro, pues se trata de facultades distintas,
subordinadas a la verificación de presupuestos y a límites diferentes.
A los fines de abordar tales confusiones, sirve primero aclarar que la mayoría de éstas
tiene lugar en la aplicación del régimen nacional de contrataciones. Al respecto, es dable
mencionar que la norma prevé: “La prerrogativa de aumentar o disminuir el monto total del
contrato no podrá en ningún caso ser utilizada para aumentar o disminuir el plazo de
duración del mismo”28. En ese sentido, la Oficina Nacional de Contrataciones ha sostenido en
reiteradas ocasiones que “La prerrogativa de ampliar o aumentar el monto total del contrato
no puede ser utilizada para aumentar y/o ampliar el plazo del mismo, porque ello
configuraría en sí una “prórroga” del plazo de duración del contrato…”29.
Por otra parte, la norma dispone que la facultad de ampliar o disminuir una prestación
“podrá tener lugar en oportunidad de dictarse el acto de adjudicación o durante la ejecución
del contrato, incluida la prórroga en su caso o, como máximo, hasta TRES (3) meses después
de cumplido el plazo del contrato”30. Respecto a la oportunidad de ejercer la prórroga, en

27
Ref. art. 100 del Decreto delegado 1.023/01 y art. 12 del Decreto reglamentario 1.030/16 para el régimen
nacional, y art. 111 de la Ley 2.095 para la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
28
Ibídem.
29
Cfr. Dictámenes ONC Nº IF-2016-00074070-APN-ONC#MM y N° IF-2020-73635334-APN-ONC#JGM
30
Ref. Art. 100 del Decreto reglamentario 1.030/16.
9
cambio, ya se ha señalado en el punto III, inciso d) del presente trabajo que se exige “emitir
la orden de compra antes del vencimiento del plazo originario del contrato”31.
Cabe resaltar que el último de los supuestos para ampliar -hasta 3 meses después de
cumplido el plazo del contrato- implica, de hecho, un reconocimiento de la facultad para
modificar un contrato que se encuentra extinguido, sea por el vencimiento del plazo o por el
cumplimiento de las prestaciones.
En consecuencia, los preceptos reseñados dieron a interpretaciones dispares. Por un
lado, se consideró que ampliar un contrato vencido implicaba tramitar una prórroga. Por otro,
se consideró que ampliar un contrato extinguido era posible, por habilitación normativa,
siempre que su objeto no fuera un servicio. Sin embargo, se ha entendido también que aquella
ampliación, sin constituir una prórroga, podría efectuarse según la unidad de medida
determinada en los pliegos de la contratación, sin que fuera relevante el objeto de la
prestación.
Siguiendo la primera línea la Procuración del Tesoro Nacional (PTN) ha manifestado
que “tanto para proceder a la ampliación o modificación del monto del contrato como a su
prórroga es requisito necesario que aquél esté en vías de cumplimiento…” y por tanto si
“…se ha cumplido el contrato entre la cocontratante y el Ministerio licitante, por el
agotamiento íntegro de su objeto…entonces… por haberse extinguido el vínculo jurídico que
unió a las partes, no resulta viable, sin sustento contractual … emitir una nueva Orden de
Compra y, así, ampliar un contrato ya finiquitado”32 (el subrayado es propio). En
consecuencia, no entendió viable ampliar un contrato vencido, pues constituiría una prórroga.
En el mismo orden de ideas, la ONC sostuvo que “El cumplimiento del plazo de duración de
las órdenes de compra … configura la terminación normal del procedimiento de
contratación. Siendo ello así, en la medida en que el plazo originario de vigencia del contrato
se encuentra actualmente vencido y no consta que el organismo contratante haya hecho uso
de la opción de prórroga…las ampliaciones propiciadas resultan improcedentes, máxime
teniéndose en consideración que la prerrogativa de aumentar el monto total del contrato no
podrá en ningún caso ser utilizada para aumentar o disminuir el plazo de duración del
mismo”33 (el subrayado es propio).
Con relación a la postura planteada, vale adicionar la opinión de la ONC frente a la
consulta sobre la posibilidad de incluir, en los pliegos de una contratación, una cláusula que

31
Ibídem.
32
Dictamen PTN N° 150/2012 - Tomo: 281, Página: 322.
33
Dictamen ONC Nº IF-2016-03037327-APN-ONC#MM.
10
contemple la reducción del plazo de ejecución del servicio ante la eventual suscripción del
acto administrativo de adjudicación de un procedimiento licitatorio de idéntico objeto. En esa
ocasión, el órgano rector manifestó que “la prerrogativa de disminuir el monto total del
contrato no podrá en ningún caso ser utilizada para disminuir el plazo de duración del
mismo, con lo cual dicha opción en este caso queda descartada”34.
Sin perjuicio de ello, y con un criterio alternativo, la ONC ha manifestado luego que el
plazo referido de 3 meses para la ampliación “no representa… un supuesto de retroactividad
de los efectos del acto por el cual se instrumenta la misma sino que, por el contrario, se
trataría de un caso de ultraactividad del contrato vencido que, no obstante haber llegado a su
fin, por imperio de la normativa vigente se habilita igualmente al organismo contratante a
ejercer la prerrogativa de ampliación durante un lapso adicional, posterior a su
fenecimiento, hasta el límite de TRES (3) meses”35 (el subrayado es propio). En otros
términos, la ampliación de un contrato vencido no constituiría una prórroga, sino un caso de
ultraactividad contractual que no parece sujeto a otras condiciones.
Seguidamente, es posible abordar la disparidad de criterio respecto a si la facultad de
ampliar depende, o no, de la naturaleza de la prestación. En ese sentido, importa citar otro
pronunciamiento de la ONC en que la consulta refería a la viabilidad jurídica de ampliar una
contratación directa por exclusividad, que se encontraba vencida, a fin de continuar con
aquella prestación por un mes adicional. Allí, la opinión del organismo, compartiendo el
criterio de un caso análogo 36, fue que “…teniendo en consideración que se trata de un
servicio, sólo sería posible ejercer la facultad de prórroga…no resulta procedente ampliar la
contratación de que se trata, por tratarse de un servicio. El mismo sólo puede ser prorrogado
en los casos en que así estuviera previsto en el pliego que rigió la contratación” 37
.
Asimismo, reiteró que “La prerrogativa de ampliar o aumentar el monto total del contrato no
puede ser utilizada para aumentar y/o ampliar el plazo del mismo, porque ello configuraría
en sí una “prórroga” del plazo de duración del contrato” y, sobre el particular, concluyó que
“tampoco resultaría procedente la prórroga…en tanto el contrato originario se encontraría
vencido y, además, la facultad de prorrogar no se encontraría contemplada en el pliego de
bases y condiciones particulares” (el subrayado es propio). En consecuencia, del caso se
desprende que, no habiendo sido prorrogada la contratación, tampoco podría ampliarse la
misma por tratarse de un servicio.
34
Dictamen ONC Nº IF-2018-13442883-APN-ONC#MM.
35
Dictamen ONC Nº IF-2020-31460742-APN-ONC#JGM.
36
Dictamen ONC Nº 46/2004.
37
Dictamen ONC Nº IF-2016-00074070-APN-ONC#MM.
11
En función de lo planteado, resulta llamativo una ulterior apreciación del mismo órgano
rector que, respecto a la posibilidad de ampliar un contrato de servicios, se encuentra a favor.
Así pues, plantea que “Si bien actualmente está fuera de discusión que no procede la potestad
de ampliación o disminución …para aumentar o disminuir el plazo de duración de un
contrato administrativo…muy distinto sería afirmar en términos categóricos que en ningún
caso puede ampliarse o disminuirse un contrato de prestación de servicios”. Por lo demás,
determina que “Independientemente de que se trate de un contrato de suministro o de la
prestación de un servicio, lo relevante es determinar la unidad de medida estipulada en el
pliego de bases y condiciones participares (v.g. unidad, servicio, mes, horas hombre, etc).
Luego, la posibilidad de ampliar el contrato dependerá de que la mentada unidad de medida
así lo permita, sin que ello implique una transgresión a la regla que reza que la ampliación
no puede ser utilizada –en ningún caso– para aumentar el plazo de duración del contrato
(dicho en otros términos: lo que se puede ampliar, bajo determinados límites, son bienes y/o
prestaciones pero nunca el tiempo de duración del contrato en sí mismo, el cual sólo podrá
ser objeto de prórroga cuando así haya sido previsto en el pliego particular)”38 (el subrayado
es propio).
El análisis precedente encierra un estiramiento conceptual que, en términos prácticos,
puede conducir a habilitar conductas antijurídicas en el ejercicio de prerrogativas de la
Administración. En concreto, el caso concluyó que las ampliaciones propiciadas “no
implicarían un aumento en el plazo de duración de las respectivas órdenes de compra, sino
que se trataría únicamente de un aumento de la unidad de medida “servicio” de tales
contrataciones” y, por consiguiente, es dable suponer que cualquier pliego de servicio cuya
unidad fuera “mes” podría reelaborarse a fin de lucir “servicio” como unidad de medida, y por
ende ser ampliado a los fines de extender la duración del contrato. En resumidas cuentas, es
posible afirmar que el pronunciamiento en cuestión se destaca por su oportuna innovación
conceptual más que por su refinamiento jurídico y metodológico.
Frente a la problemática expuesta, atinente a la aplicación del régimen de contrataciones
en el ámbito nacional, es posible contrastar la aplicación de la normativa de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, donde las apreciaciones adquieren mayor uniformidad 39.
Allí, tal como fuera reseñado, la prórroga no requiere la emisión de la orden de compra
con anterioridad al vencimiento del contrato, sino sólo que el trámite sea iniciado antes de su

38
Dictamen ONC N° IF-2020-73635334-APN-ONC#JGM.
39
Dictámenes PG N° IF-2018-04476978-PGAAIYEP y N° IF-2018-04711066-PG.
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finalización. Por su parte, el ejercicio de la ampliación no impide al de la prórroga, y la
ampliación puede ser instada a partir del perfeccionamiento del contrato y sólo hasta la
finalización de su ejecución. Cabe considerar, en este punto, que pese a que su norma no
incluya la aclaración de que la prerrogativa de ampliar no ha de ser utilizada para aumentar el
plazo de duración de un contrato, esa es una consecuencia propia de la naturaleza y finalidad
de las distintas potestades en juego.
No obstante, si bien de la compulsa de dictámenes y actuaciones surge una aplicación
menos contradictoria de los preceptos reglamentarios, igualmente se ha advertido que en
ocasiones aisladas la ampliación es asimilada a la prórroga. A modo de ejemplo, puede
señalarse un caso en que, ante la solicitud a la Agencia de Protección Ambiental de aclarar los
plazos de ejecución de un contrato, así como su fecha de vencimiento y adjuntar el acto
administrativo que haya prorrogado el servicio, se informó la fecha solicitada, aclarando que
“el acto administrativo que prorrogo el servicio fue el de la ampliación autorizada
mediante… [acto administrativo]”. Ante tal error de concepto, la Procuración General cotejó
que la “prórroga acaecida” estuviera prevista en pliegos y hubiera sido efectuada en plazo, a
los fines de estimar que “corresponde su respectiva reconducción, por confirmación de [acto
administrativo], en el marco de lo dispuesto por el artículo 19 inciso b) de la Ley de
Procedimientos Administrativos de la Ciudad de Buenos Aires…” 40. No obstante, la
confirmación aludida, en su parte dispositiva, sostuvo que la “ampliación…extendió el
vencimiento de dicha Licitación al [fecha]”41, por ende resultando en un remedio jurídico
perfectible.

d) Tácita reconducción
Cabe de antemano aclarar que el ordenamiento jurídico argentino no prevé la tácita
reconducción de contrato alguno 42. En ese orden de ideas, existe abundante doctrina y
jurisprudencia en que se aprecia que no es dable sustentar pretensiones de cobro de facturas
por servicios prestados luego del vencimiento contractual alegando “prórrogas tácitas de
contratos”, ya que de cobrar virtualidad, éstas serían nulas de nulidad absoluta 43.

40
Dictamen PG N° PV-22325183-GCABA-DGRP/22.
41
Resolución N º 252/APRA/GCBA/22.
42
Locación, locación de cosas, locación de servicios, tácita reconducción. Sumario de fallo. 28/02/1994. Id
SAIJ: SUN0006208
43
Cám. Ap. CAyT de CABA, sala I, “Orrico SRL c. Ciudad de Buenos Aires”, 09/06/2009, LLCABA2009
(agosto), 445, TR LALEY AR/JUR/15231/2009.
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En efecto, el criterio imperante supedita la validez y eficacia de los contratos
administrativos “al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones legales
pertinentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratación"44 y por ende no admite
acciones basadas “en obligaciones que derivarían de un supuesto contrato que, de haber sido
celebrado, no lo habría sido con las formalidades establecidas por el derecho administrativo
local para su formación".

Por consiguiente, si bien el análisis de la importancia de la forma en los contratos


administrativos excede el objeto del presente trabajo 45, no es ocioso señalar que las prórrogas
tácitas no resultan admisibles, y ante la ausencia de contrato o prórroga formal que avale
pretensiones de cobro, éstas carecerán de causa jurídica.

V.- Conclusión
La prórroga contractual constituye una facultad exclusiva y excluyente estipulada en
favor de la Administración, cuyo ejercicio dependerá de la previa valoración por parte de ésta
de las cuestiones fácticas, técnicas, económico-financieras, presupuestarias y de oportunidad,
mérito y conveniencia que pudieran encontrarse involucradas 46. En otros términos, “la
prerrogativa es propia de la actividad estatal y su límite es la juridicidad”47. Es por ello que
importa recapitular los requisitos, límites y alcance para su procedencia, así como deslindar
sus características de aquellas que corresponden a otras potestades.
El análisis normativo efectuado permite identificar deficiencias legislativas y, por
consiguiente, señalar diversos espacios de mejora, fundamentalmente en el régimen nacional
de contrataciones. Entre ellos, sería conveniente aportar mayor coherencia a la exclusión de la
facultad de prórroga cuando se hubiera hecho uso de la prerrogativa de aumentar o disminuir
el contrato en una proporción mayor al 20%48. En ese sentido, no se encuentra sustento lógico
a que esta prohibición no fuera establecida en sentido inverso, pues sí se admite la ampliación
o disminución de un contrato prorrogado. Por otro lado, importa resaltar que el decreto
44
CSJN, "Ingeniería Omega S.A", sent. del 5 de diciembre de 2000.
45
Ver: Fabián CANDA, “La importancia del elemento forma en el contrato administrativo en cuestiones de
contratos administrativos (Consecuencias de su omisión en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación)”, AA VV, Cuestiones de contratos administrativos, Jornadas organizadas por la Universidad Austral,
Facultad de Derecho, Ediciones Rap, Buenos Aires, 2007.
46
Bárbara FERNANDEZ VILLA, Ejecución del contrato administrativo en el marco de los Decretos Nros. 1023/01
y 1030/16. Guía para las Comisiones de Recepción y para el pago de facturas, Editorial Albrematica S.A,
Buenos Aires, elDial DC226C. Ver también Dictamen ONC N° 74/2014
47
Miriam M. IVANEGA, “Reflexiones acerca del derecho administrativo y el régimen exorbitante de derecho
privado”, Revista de Administración Pública N° 323, Ediciones RAP, Buenos Aires, 2007, Id SAIJ:
DACF070008.
48
Ver punto III, inc. e) del presente trabajo.
14
reglamentario 1.030/16 comete un exceso a restringir la prohibición citada a los casos de
aumento, dejando de lado los de disminución, sin perjuicio que estos sean tenidos en cuenta
en la práctica administrativa.
Asimismo, la experiencia administrativa exhorta a dilucidar las condiciones de
procedencia de la prórroga, por un lado, de aquellas propias de la ampliación contractual, a fin
de evitar la utilización de esta última para dar con los efectos de la primera. En concreto, y
por su incidencia trascendental en la aplicación normativa, resulta esencial esclarecer los
presupuestos requeridos para la ampliación de un contrato vencido, a saber: si se requiere un
contrato en vías de cumplimiento o no; si rige para los contratos de servicios, o estos no
pueden ampliarse; si sólo importa considerar la unidad de medida, etc.
Por último, cabe advertir, no sin entusiasmo, que la problemática abordada puede
encontrar un aliado fundamental para su resolución en el proceso de digitalización de las
contrataciones. En ese sentido, los datos abiertos, entre muchos otros beneficios, facilitan por
un lado el control de las gestiones públicas 49 y, por otro, permiten ajustar prácticamente (vía
software) las instancias de tramitación y ejecución de las contrataciones a los preceptos
normativos que las rigen.

49
Ver Nicolás D. VERGARA, Contrataciones electrónicas y su impacto en los principios de las contrataciones
públicas, RDA 2021-135, 03/06/2021, 236, TR LALEY AR/DOC/361/2021.

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BIBLIOGRAFÍA

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 Cám. Ap. CAyT de CABA, sala I, “Orrico SRL c. Ciudad de Buenos Aires”,
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