Fuentes del derecho constitucional: Formales y materiales, derecho interno y derecho
constitucional.
Formales: son las normas jurídicas generales mediante las que se establecen obligaciones,
emanadas de autoridad competente y en las que se puedan subsumir lógicamente a las
normas de
inferior jerarquía. La teoría general de las fuentes considera que son aquellas creadoras de
derecho
como la Ley, la costumbre y la jurisprudencia, por su carácter obligatorio. Por medio de las
fuentes
formales, se ve la forma en la que inicia el derecho y los factores que determinan el contenido
de las
normas, es decir, la fuerza productora de la norma.
En algunas ocasiones, se entiende como fuentes formales del derecho únicamente a aquellos
documentos emitidos por parte del Estado.
Materiales: todos aquellos factores reales que gravitan sobre el ánimo de los jueces, los
legisladores, los funcionarios administrativos, inclinando su voluntad en un sentido
determinado en
el acto de crear una norma jurídica. Se crean a través de hechos históricos, u otras
circunstancias
sociales. Influyen en la creación, modificación y derogación de las normas. La teoría general de
las
fuentes las relaciona con la doctrina.
Ley: Cuenta con un carácter normativo privilegiado porque en ella se encuentran los
principios y valores sobre los cuales cada Estado edifica su régimen político y jurídico.
Jurisprudencia: Es el intérprete final de la constitución haciendo referencia
fundamentalmente a los fallos o sentencias de la Corte Suprema y las Decisiones de los
Órganos
Internacionales.
Costumbres: Repetición de conductas durante un lapso determinado, con la convicción
acerca de su obligatoriedad jurídica.
Doctrinas: Entendida como las opiniones, investigaciones y estudios realizados por
especialistas y debidamente fundados.
2. El constitucionalismo: noción, orígenes, evolución y crisis. Sus postulados. La
transformación del
Estado.
Se conoce como constitucionalismo al proceso histórico, político y jurídico a través del cual
una comunidad modifica o crea una constitución. Inicia con las revoluciones burguesas en el
siglo
XVIII y pretende, a través de un instrumento normativo supremo para cada Estado, limitar al
poder
político, estableciendo relaciones entre éste y el pueblo.
Tiene como meta organizar al estado y crear un documento jurídico con dos dimensiones en
cuanto a sus características: una formal y otra material, similar a las dos partes de nuestra CN.
- Dimensión Formal: orgánico; con una determinada estructura; supremacía; escrita.
- Dimensión Material: contiene a la organización de la estructura fundamental del estado, los
fines, y va a enunciar los derechos de los ciudadanos.
Los principales sucesos que marcaron el inicio del constitucionalismo, fueron:
a) Carta Magna (1215): Marca el comienzo de una nueva etapa social en la propia libertad
del hombre.
b) Revolución Inglesa (1688).
Evolución del constitucionalismo:
Constitucionalismo liberal o clásico: El pueblo debía darse una constitución con las
características de ley suprema, escrita, codificada y sistemática. En esta etapa el Estado era
pasivo
(poco intervencionista). Protegia los derechos individuales (civiles y políticos), es decir, los de
Primera
Generación, y el derecho a la propiedad principalmente.
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Derecho Constitucional
Los “grandes momentos” de este proceso fueron la independencia de las colonias británicas
en Norte América y la Revolución Francesa. Entra en crisis con los movimientos obreros que
buscaban transformaciones legales, dando lugar a un nuevo constitucionalismo.
Dentro de esta primer etapa encontramos textos importantes:
- Declaración de los Derechos del Hombre y el ciudadano (Francia, 1789).
- Texto constitucional estadounidense (Estados Unidos, 1787)
Etapa de Transición del Constitucionalismo liberal al Constitucionalismo social: se caracteriza
por la amplitud de los mercados; los nuevos avances e inventos tecnológicos; los cambios de
producción y de la existencia de la cantidad de población; se genera la pobreza; hay nuevas
necesidades sociales para transformar al estado y aparece el trabajador asalariado.
Constitucionalismo social: tuvo origen en la URSS. Se caracterizó por enriquecer al
constitucionalismo liberal con una visión más amplia del hombre y del Estado. No se
preocupaba
tanto por el derecho a la propiedad, sino por la incorporación de derechos de trabajadores y
otras
minorías. El estado empieza a ser más intervencionista.
Las constituciones que dan inicio a este constitucionalismo son:
- México, 1917.
- Alemania, 1919.
- Tucumán, 1907.
- Argentina, 1949. Cabe destacar que esta constitución no contemplaba el derecho a huelga y
que quedó sin efecto en 1955 con el golpe de estado. Es así que en el 57 se inicia una reforma
(de la
de 1853, ya que la del 49 no tenia efecto) y se incluyen dos cláusulas relacionadas con
derechos de
los trabajadores: el Art. 14 bis y el art. 75 inc. 12.
Constitucionalismo actual/contemporáneo: Se caracteriza por la incorporación de garantías
procesales (art. 43). Incluye mecanismos de democracia semidirecta (iniciativa y consulta
popular,
art. 39 y 40).
Recoge lo mejor del constitucionalismo liberal y social, pero reconociendo que ellos son
insuficientes y que hay que alimentarlos con nuevos desafíos. Se preocupa por las
generaciones
venideras. Así cobran importancia la defensa del medio ambiente, la protección del espacio
vital y
los derechos ecológicos. En esta etapa se da la Reformulación de ideas de la Soberanía y
Supremacía
por vía del Derecho Internacional, pudiendo hablar así de:
- Derecho de Integración (Art.75 inc. 24): Aprobar tratados de integración que deleguen
competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e
igualdad, y que respeten el orden democrático y los derechos humanos. Las normas dictadas en
su
consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
- Se incorporan los tratados de Derechos Humanos al bloque de constitucionalidad (Art. 75
inc 22).
4. La constitución Argentina: su ubicación en el ciclo histórico del constitucionalismo.
Si bien este punto está mejor explicado arriba, acá agrego algunos detalles:
El Congreso General Constituyente realizado en 1853 en la ciudad de Santa Fe, dictó la
constitución de 1853, que se encuentra vigente en la actualidad, con sus reformas.
En 1860 fue realizada la primera reforma a la constitución, debida a que la provincia de
Buenos Aires, enfrentada a las demás (1852-1859), no tuvo representantes en el Congreso.
La segunda reforma (1866) fue realizada sólo para eliminar del texto un par de frases que
decían «hasta 1866».
La tercera reforma (1898) cambió la base de elección de diputados y el artículo que se refiere
a los ministros del Poder Ejecutivo, elevándose de cinco a ocho.
En 1949 se efectuó una amplia reforma a la constitución, realizada durante el gobierno
justicialista de J. D. Perón. Esta reforma incorporó nuevos derechos políticos y sociales,
estableció la
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Derecho Constitucional
igualdad del hombre y la mujer, nacionalizó algunos recursos básicos de la economía, permitió
la
reelección indefinida del presidente, estableció el voto universal, secreto y directo, etc.
En 1957 se reunió una nueva convención reformadora con exclusión del peronismo, que
convalidó la derogación de la Constitución de 1949 y compiló algunos derechos laborales en el
nuevo
artículo 14 bis, antes de paralizar sus sesiones por falta de quórum.
La última reforma se llevó a cabo en 1994, e incluyó la reducción del mandato presidencial a
cuatro años, el aumento del número de senadores a tres y la incorporación de tratados
internacionales de derechos humanos al bloque de constitucionalidad.
Sus fuentes.
Fuentes Nacionales (o de derecho interno)
- Proyecto de Constitución de Juan Bautista Alberdi, “Bases y puntos de partidas”
- Constitución de 1826
- Pacto Federal de 1831
- Pactos Preexistentes y anteriores ensayos constitucionales.
Fuentes Internacionales (o de derecho internacional)
- Constitución de Filadelfia ([Link]) 1787 y sus primeras diez enmiendas
- Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano (Francia) 1789
- Constitución de Cádiz (España) 1812
- Constitución de Chile 1833
Su estructura.
Se pueden distinguir dos partes:
➔ Dogmática, en la que encontramos enunciados los principios que fundamenta el orden
constitucional, es decir, el status de las personas dentro del Estado, en sus relaciones con
este y entre sí. Después de 1994, esta parte ha quedado dividida en dos capítulos: el primero
llamado “Declaraciones, Derechos y Garantías” (art. 1 al 35), y el segundo llamado “Nuevos
Derechos y Garantías” (art. 36 al 43). Se fijan también los principios que deben regir al
gobierno y establece a su vez, los principios y objetivos de la constitución.
➔ Orgánica, en donde se describe la organización, el funcionamiento y las atribuciones de los
poderes constituidos (en función de la realización de los principios y valores de la parte
dogmática). Consta del artículo 44 al 129, los cuales se refieren a los órganos de gobierno, de
cómo están conformados y de su accionar.
Sus principios: supremacía, limitación, funcionalidad y estabilidad.
Principio de supremacía: La supremacía constitucional es uno de los principios básicos en
que se advierte el orden constitucional. Implica reconocer a la constitución como norma
fundamental y suprema de un Estado que genera una relación de supra subordinación en la
que se
encuentran las normas de un ordenamiento jurídico. Diciendo esto, entendemos que la
constitución
es suprema porque ella está por encima de todas las demás normas jurídicas que constituyen
el
ordenamiento del estado.
Este principio implica:
➔ La validez de todas las normas y actos del ordenamiento jurídico al establecer órganos
encargados de crearlas, el procedimiento que deberá utilizarse y un cierto marco de
contenido.
➔ La unidad del ordenamiento jurídico a partir de la cual se garantiza la compatibilidad de sus
normas a nivel vertical y horizontal.
➔ La gradación de diferentes peldaños o niveles del ordenamiento jurídico, que va de mayor a
menor especificación normativa a partir del acto de pura creación normativa, pasando por
sucesivos actos de creación-aplicación hasta culminar en los actos de pura
aplicación-ejecución del órgano público que se limita a ejecutar sin crear nuevo derecho.
