1

Resumen constitucional II

Unidades I, II, III, V, VI, VII, VIII, X

Unidad I: estructura y contenido del derecho constitucional.

1- LA CONSTITUCIÓN: el concepto “constitución” puede distinguirse teniendo

en cuenta que la misma es un producto de la historia, de circunstancias y de
realidades que varían de país a país, y de época en época. Por lo cual el
término “constitución” no es univoco, es decir no significa lo mismo en lugares
o momentos distintos. El concepto varía también según la ciencia desde la cual

OM
se la estudie, ya que la constitución no significa lo mismo para jurista que para
un politólogo, o sociólogo, o un filósofo, etc.
Por lo tanto desde el punto de vista de la ciencia jurídica, se la identifica como
la norma suprema que contiene los derechos fundamentales de la persona y la
organización del poder del estado (declaración francesa de 1789). Desde la
mirada de la historia, se la define como el pacto político fundacional (Alberdi),

.C
producto del devenir histórico. Desde un punto de vista filosófico es la norma
que determina los mecanismos válidos para la creación de otras normas
(Kelsen) o regla de reconocimiento (Nino). Para la ciencia política es la
expresión de una realidad política, social, jurídica, etc. (Bidart Campos). Para la
DD
sociología es un símbolo de cohesión social (Durkheim).
Pero a modo de resumen se puede decir que el concepto de “constitución”
refiere a la norma suprema que contiene la consagración de los derechos
fundamentales de las personas y la organización del poder del Estado, surgida
de un pacto político fundacional, que establece los mecanismos válidos para la
LA

creación de otras normas jurídicas, expresa la realidad política de un país, es

un símbolo de cohesión para sus habitantes y una expresión del nivel de
desarrollo cultural alcanzado por ellos.
Es un cuerpo orgánico de normas escritas que revisten la característica de
súper legalidad, es un instrumento para asegurar un espacio de libertad, pues
FI

en tanto se es libre, se puede ser titular de derechos para ejercerlos en

libertad.
La constitución formal y material: para el autor Bidart Campos la constitución
en sentido material es una realidad social y jurídica; es el derecho


constitucional vigente y un derecho es vigente no porque este formulado en

normas sino porque funciona. El derecho escrito que no se aplica carece de
positividad, no es derecho positivo. La constitución material es siempre
derecho vigente, positivo, actual, presente.
la distinción entre constitución formal y material fue ella por De Lasalle en
1862, se encuentran allí delineados los dos conceptos de referencia: “la hoja
de papel” de De Lasalle es lo que la doctrina luego denomino constitución
formal o textual, mientras que el otro sentido (suma de los factores reales de
poder) es más realista y pragmático, apunta a la aplicación práctica de la
constitución, con todo el entorno que la rodea y desarrolla sus contenidos, es lo
que se denomina constitución material.
Constitución formal y material:
Elementos formales:

Este archivo fue descargado de [Link]

 2

1- Es una ley – el Gob. Esta limitado por el D.-

2- Escrita –se traslada la costumbre el D.-
3- Sancionada por el titular del poder constituyente o por un órgano que lo
ejerce en su nombre y con su asentimiento- suprema.
4- Reformable por procedimientos que dificultan su reforma- rígida.
Elementos materiales:
1- Contiene normas que organizan el Estado.
2- De jerarquía suprema.
3- Que debe reconocer los derechos fundamentales de las personas y
garantizar su ejercicio, repartir el poder en distintos órganos y configurar un
gobierno democrático.

OM
La fuerza normativa de la constitución: la constitución argentina: su
ubicación en la clasificación de las constituciones.

LA CONSTITUCION ES RIGIDA, ESCRITA, CODIFICADA.

Rígida: el órgano es distinto del legislador ordinario, se denomina rigidez

.C
orgánica y suele combinarse con un procedimiento diferente al de formulación
de leyes. (Art. 30 CN).

Codificada: están contenidas en un solo texto de modo orgánico y sistemático.

DD
a- Rígidas y flexibles: según el grado de dificultas para reformarse, en las
rígidas el órgano es distintos del legislador ordinario, se denomina rigidez
orgánica, y suele combinarse con un procedimientos diferente al de
formulación de leyes. (art 30 CN)
LA

b- Normativas, nominales y semánticas: en las normativas las normas

dominan el proceso político o el proceso político se adapta a la norma, en
las nominales carecen del acatamiento popular; en las semánticas son las
que crean un circuito cerrados de poder y no tutela los derechos
fundamentales.
FI

c- Originarias y derivadas: las originarias son las que han sentado un principio
funcional nuevo verdaderamente creados y por tanto original para el
proceso de poder político, las derivadas se conciben de acuerdo a aquellas,
adaptándose a los requerimientos de la sociedad donde van a regir.
d- Formal y material: la formal es dictada por el poder constituyente, escrita y


concretada en un código único; la material es la que realmente se cumple,

la que está vigente, las leyes que por su origen y forma son ordinarias, pero
por su contenido son constitucionales, los tratados internacionales, el
derecho consuetudinario y la jurisprudencia.
e- Ideológicas o utilitarias: las ideológicas priorizan un sistema de creencias
(liberalismo, socialismo, etc.) y las utilitarias no tienen en cuenta la
ideología.
f- Dispersas y codificadas: las codificadas están contenidas en un solo texto
de modo orgánico y sistemático; las dispersas no.

EL PROCESO HISTORICO CONSTITUCIONAL ARGENTINO

Este archivo fue descargado de [Link]

 3

1853: Sancionada la CN el 1 de mayo de 1853 [Link]. no la firma porque no

ratifica el Acuerdo de San Nicolás (desconocido el gobierno de López y Planes,
Urquiza asume el gobierno de Bs. As. con Lagos como su representante, el
pueblo se levanta éste y se separa de la Confederación el 11/9/53), el 11/5/53
Urquiza asume como presidente constitucional de la república. A partir de
Cepeda, el 23/10/59, se firma el 10/11 el Pacto de San josé de Flores se
incorpora Bs. As

Sin la presencia de representantes de Buenos Aires, se sancionó en 1853 la

Constitución Nacional. Su estructura y contenido presentan una fuerte
influencia de la Constitución de Estados Unidos, pero también concretos

OM
matices originales aportados por la influencia del trascendente libro de Juan
Bautista Alberdi. El artículo 1 proclama la forma de gobierno “representativa,
republicana y federal”

1860: (22 al 25/9 promulgada por Derqui el 1/10/1860) se produce la primer

reforma denominado como ejercicio del poder constituyente originario
fortaleciendo el federalismo (aunque [Link]. trata de preservar la mayor

.C
autonomía posible)

Se modifica el art. 3 que establecía a [Link]. como capital de la confederación

DD
(hay un proyecto de llevarla a Rosario pero es vetada por Mitre y luego por
Sarmiento) queda con la actual redacción, residencia de las autoridades en la
ciudad que declare el Congreso, se dicta la ley 1029 y la 1039 (reformar la
constitución si Bs. As. no cedía los territorios a federalizarse) en 1861 Dardo
Rocha funda la Ciudad de La Plata como capital de la Pcia. de Bs. As.
LA

En el art. 5 se excluyó que las autoridades provinciales sometieran sus

constituciones al Congreso federal.

Insertó los derechos no enumerados (33), limitó las causales de intervención

federal, incorporó el art. 32.
FI

Además se federalizan los impuestos aduaneros al exterior hasta 1866 con el

argumento de requerir recursos para constituir el gobierno federal. Mitre (electo
en 1862) interpreta, a consecuencia de los gastos de la guerra de la Triple
Alianza – que la única forma de afrontar los gastos era interpretar qué debía


entenderse “hasta diciembre de 1866”, logra convocar a una reforma en 1866

(arts. 4 y 67 inc1) se retira la expresión hasta 1866 y se federalizan en forma
definitiva los impuestos aduaneros externos. Mitre en 1862 designa la primer
Corte Suprema de Justicia que se instala el 15/1/1863.

1898: se cambia la base poblacional para la elección de diputados

adecuándose después de los censos (el de 1980 establece un diputado cada
161.000 habitantes o fracción no menos a 80.500), así [Link]. lleva 70, la
Ciudad de [Link]. 25, Santa Fe 19, Córdoba 18, las provincias más chicas
envían 5 no por la base sino que parten de dos más los de la base que nunca
puede ser inferior a cinco, los cuatro primeros distritos deciden la elección
porque componen el 70% de la voluntad electoral.(art. 37)

Este archivo fue descargado de [Link]

 4

En la constitución del ‘3 se fijaban 5 ministros, luego cambia a 8 y la ley

determinará la competencia de cada ministerio (art. 87)

Se sienta la doctrina que la convención en soberana en el marco de los

artículos sometidos a tratamiento que pueden ser reformados o no y se
desestima la separación de la iglesia del Estado pues no estaba entre los
temas propuestos.

Suspensión parcial de la Cn en 1930/1932

El 20/2/32 asume el gobierno de iure de Justo, se llamó la década infame por el

fraude electoral.

OM
Suspensión parcial 1943/1946

Castillo es depuesto el 4/6/43 por Rawson, asume Ramírez (1943) con las
competencias constitucionales del PE y “las necesarias para el cumplimiento
de sus fines”. El 4/7/46 asume el presidente Perón y se restituye la vigencia de
la CN.

.C
1949 se sustituye la CN del ´53´60, se incorpora a la CN la dinámica del
constitucionalismo social el art. 37 establece los derechos sociales del
DD
trabajador, de la ancianidad, de la cultural y la educación y de los niños; no
tuvo una técnica legislativa adecuada por sus fórmulas cerradas; amplió la
función social de la propiedad; constitucionalizó el hábeas corpus; incluyó el
estado de prevención y alarma; nacionalizó los servicios públicos y la
propiedad de los minerales, yacimientos de petróleo, fuentes de agua y
energía, la elección directa del presidente, la reelección, elección directa de
LA

senadores, jury de enjuiciamiento de magistrados.

Reforma de 1957 (1955 asume Lonardi y luego Aramburu)el gobierno de facto

ejerció poderes preconstituyentes y declaró la necesidad de la reforma, en
Santa Fe desde el 30/8 al 23/9 declaró la vigencia de la CN ´53-´60 con sus
FI

reformas del 1866 y 1898 incorporando el 14 bis, se la crítica por no seguir el

procedimiento del art. 30 y por la proscripción política.

El 1/5/1958 al sumir Frondizi se restituye la CN



El 29/3/62 es depuesto Frondizi por Guido, se disuelve el Congreso y asume el

PE las facultades legislativas hasta el 12/10/63 que recupera la vigencia la Cn
con las autoridades electas (Illia).

28/6/66 revolución argentina (Onganía ´66 al ’70, Levingston ’70 al ’71,

Lanusse ’71 al ‘73); 3/5/72 Estatuto fundamental reforma varios artículos de la
CN destinadas a regular el futuro gobierno constitucional

25/5/73 asumen nuevas autoridades constitucionales (Cámpora, Lastiri, Perón,

Ma. E. de Perón) pero son destituidas el 24/3/76 por el Proceso de
Reorganización Nacional (Videla, Viola, Galtieri, Bignone) hasta el 10/12/83
(Alfonsín).

Reforma de 1994.

Este archivo fue descargado de [Link]

 5

Entre sus principales normas incorporó los derechos de segunda generación

(laborales y sociales), la igualdad jurídica del hombre y la mujer, los derechos
de la niñez y la ancianidad, la autonomía universitaria, la función social de la
propiedad, la elección directa del presidente y el vicepresidente y la posibilidad
de su reelección.

Contenido e ideología de la Constitución: El pueblo como titular de la

soberanía.

El preámbulo: contenido: los fines del Estado. Importancia política y

jurídica.

OM
El art. 75 inc 18 fija el techo ideológico, la CN es de cúneo liberal individualista,
con un matiz católico.

Integra la CN como prólogo o introducción, sanciona la CN “ordenamos,

decretamos y establecemos” (la promulgación la hizo Urquiza el 25/5/53);
adopta una doctrina del poder, invocando a Dios reconociendo la fuente divina

.C
de la autoridad humana e impone límites a esa ley; ratifica los pactos
preexistentes; interpreta la CN; es marco de constitucionalidad de las normas
que se dicten quedando al Poder judicial el carácter de evaluar la razonabilidad
de las normas dictadas para lograr aquellas; es un elemento de interpretación
DD
de la constitución textual, no puede ampliar ds., son principios, máximas o
normas que sirven de guía; son directrices que proponen alcanzar un objetivo
deseable.

Tiene un introducción referida a quienes, con qué objetivo y porqué razón,

LA

luego una definición de objetivos y finalmente la sanción de la CN.

En el preámbulo se enuncian expresamente algunos objetivos tales

como:

1) Constituir la unión nacional: para reunir las provincias dispersas en el

FI

país, es una meta histórica, erigiendo un E. Federal y con una meta

permanente consolidando un sistema nacional, asegurando la supervivencia de
la sociedad argentina.

2) Afianzar la justicia: para realizar el valor justicia y tutelar una recta



administración.

3) Consolidar la paz interior: para concluir las guerras civiles

4) Proveer a la defensa común: obliga a adoptar las medidas necesarias

para repeler las agresiones externas (75 in. 2)

5) Promover al bienestar general: declarando al bien común con fin del

Estado (75 inc. 2) comprensivo de la justicia, orden, igualdad, libertad,
cooperación, solidaridad, etc. Necesarios para alcanzar la realización de las
personas.

Este archivo fue descargado de [Link]

 6

6) Asegurar los beneficios de la libertad: para todos donde el E. no

interfiera en el desarrollo de los derechos personales, adquiriendo las personas
las condiciones culturales y económicas para realizar sus derechos.

Deben compatibilizarse todas las metas de la CN tanto como los valores,

debiendo primar el techo ideológico que enuncie la Cn que para Sagüés es el
fin y valor Bienestar General.

Los valores están enunciados:

1) bien general del E.: art. 75 inc2

OM
2) bienestar general: preámbulo

3) defensa: preámbulo, art. 21 y 75 inc. 2

4) democracia: art. 36, 38, 75 inc. 19

5) dignidad de la persona: art. 42

6)

7)
.C
eficiencia. Art. 42

equidad: art. 75 inc. 2 y 19

DD
8) ética pública: art. 36

9) honor. Art. 29

10) idoneidad. Art. 16

LA

11) justicia y justicia social: preámbulo, art. 112, 125, y 75 inc. 19

12) libertad: preámbulo, art. 14, 14 bis, 15, 20, 26 y 32

13) moral pública. Art. 19

FI

14) orden y orden institucional: 19, 21, 23, 36, 99 inc. 12;

15) patria. 21

16) paz: preámbulo, 27, 75 inc. 25 y 27



17) progreso y prosperidad: 75 inc. 18 y 19, 99 inc. 9 y 125

18) salud: 42

19) seguridad y seguridad común: 18, 42, 7 inc. 2 y 6

20) seguridad social: art. 14 bis

21) soberanía popular: art. 33 y 37

22) unión nacional: preámbulo

23) utilidad: 4,17 y 125

Este archivo fue descargado de [Link]

 7

24) verdad. 42

25) vida: 29 y 75 inc.2

Estructura de la constitución: 4 partes

1. preámbulo.

2. 2da parte: normas constitucionales o de estructura constitucional.

-Parte dogmática: derechos, declaraciones, garantías, deberes

-Parte orgánica: sistema de frenos y contrapesos.

OM
La parte dogmática establece el constitucionalismo como sistema y la
dimensión generacional de los derechos humanos derivan de su carácter
histórico y valorativo que se plasma en el articulado( libertad – 1° generación,
solidaridad y paz – 2° generación ).

El Capítulo I refiere a Declaraciones (que son los fines mediatos, arts. 1,17,15 y

.C
36), los derechos (inmediatos) las garantías (y deberes que se clasifican con
relación a la familia – art. 14 bis – para la comunidad – art. 21, 19 y 36 – y para
la comunidad internacional – art. 27
DD
También contienen fines que no se contradicen con los preambulares sino que
se complementan:

1) afianzamiento de las relaciones con las naciones extranjeras (art. 27)

LA

2) progreso y prosperidad (art. 75 inc. 18 y 125)

3) políticas de protección de los trabajadores y de la familia (14 bis y 75 inc. 19)

de usuarios y consumidores (art. 42) de los indígenas (75 inc. 17) de los niños,
mujeres, ancianos discapacitados etc. (75 inc. 23) de la educación (75 inc. 19)
de la identidad y pluralidad cultural etc. (75 inc. 19).
FI

4) políticas territoriales (disposición transitoria 1ª).

Estructura de la CN:


* Preámbulo

* Cuerpo: Primera parte (art. 1 a 43) capítulo 1°: “Declaraciones, derechos y

garantías”; La primera parte de la Constitución representa la tabla de valores
sobre la que se construye el sistema institucional. Tales valores son los
generadores de principios, declaraciones, derechos y garantías

Capítulo 2°: “Nuevos derechos y garantías”

Segunda parte (art. 44 a 129) “Autoridades de la Nación”; La segunda parte de

la Constitución Nacional organiza la distribución del poder y comúnmente es
conocida con la denominación de parte orgánica. El principio de división de
poderes –funciones- adquiere carnadura; se efectiviza la distribución de

Este archivo fue descargado de [Link]

 8

competencias; se pone a prueba el principio de especialidad según el cual,

para los poderes constituidos, la regla es la incapacidad. Por aplicación de tal
principio los órganos del poder están facultados para hacer aquello que
expresamente se les atribuye en las normas constitucionales y/o aquello que
surge implícitamente de facultades expresas. La parte dogmática de la Norma
Fundamental tiene por función limitar y condicionar el ejercicio del poder.

-Título 1° “Gobierno Federal”

- Título 2° Gobiernos de Pcia

Disposiciones transitorias: en el marco de su vigencia temporal, tienen similar

OM
validez que los otros artículos del cuerpo.

Parte Dogmática Es la primera parte de la Constitución (art. 1 al 43). Su

objetivo es actuar como límite al ejercicio del poder. El Capítulo I refiere a
Declaraciones (art. 1), Derechos (inmediatos) y Garantías y Deberes (que se
clasifican con relación a la familia – Art. 14 bis – para la comunidad – Art. 21,

.C
19 y 36 – y para la comunidad internacional – Art. 27).Representa los valores
sobre los que se construye el sistema, donde las normas determinan en los
artículos, de forma expresa o implícita, la razón de que la Constitución sea la
norma jurídica operativa vigente. Sus fines se complementan con los
DD
preambulares:1) Afianzamiento de las relaciones con las naciones extranjeras
(art. 27)2) Progreso y prosperidad (art. 75 inc. 18 y 125)3) Políticas de
protección de los trabajadores y de la familia (14 bis y 75 inc. 19), de los
indígenas (75 inc. 17) de los niños, mujeres, ancianos, discapacitados, etc. (75
inc. 23).
LA

Parte Orgánica Es la segunda parte de la Constitución (art. 44 a 129). Está

diseñada para hacer efectivos dichos límites al poder. Establece la división de
poderes, sus designaciones y funciones. Además del proceso de formación y
creación de leyes. Según el principio de especialidad, para los poderes, la regla
FI

es la incapacidad: están facultados para hacer aquello que expresamente se

les atribuye o lo que surge de facultades expresas. Así los tres poderes –
Legislativo, Ejecutivo y Judicial- quedan enlazados por una trama de controles
inter-órganos destinados a la ejecución y aplicación de normas y actos propios
de la tarea gubernamental.


3- sistemas de frenos y contrapesos(fotocopia cuadro)

Control de constitucionalidad

- El sistema jurisdiccional es difuso porque todos los jueces pueden

llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte, pero ésta es la intérprete
final cuando ejerce su competencia originaria o en grado de apelación
(ordinaria y extraordinaria);

- Como sujeto legitimado para provocar el control, se reconoce, ante todo,

al titular actual de un derecho que se pretende ofendido.

Este archivo fue descargado de [Link]

 9

Con la reforma del ‘94, el art. 43 señala quiénes son los sujetos legitimados
para interponer la acción de amparo.

- Debe existir una causa judiciable: el control se ejerce en el marco de un

proceso judicial, y se expresa a través del pronunciamiento de los jueces,
que es la sentencia.

El orden jerárquico se controla mediante la declaración de

inconstitucionalidad, por la cual se declara incompatibilidad de una norma
con otra de jerarquía superior.

Ha de reservarse para los casos en que sea imposible compatibilizar una

OM
norma o acto con la Constitución, siendo la última ratio del orden jurídico

Inconstitucionalidad en el Orden Federal - Diferencias:

-Órgano: en algunas provincias existe un sistema concentrado; se confiere a un

solo órgano la facultad de actuar como juez constitucional: Tucumán
establece un Tribunal Constitucional.

.C
-En cuanto a las vías: muchas provincias admiten la vía directa, de acción o de
demanda.
DD
-En cuanto a los efectos: en algunas el efecto amplio o erga omnes, produce la
abrogación de la norma declarada inconstitucional.

La jerarquía está dada por el Art. 31 de la CN con dos principios sustantivos: la

supremacía constitucional y la jerarquía de las fuentes.
LA

→ Fuentes: son el conjunto de ideas, valoraciones o normas que sirven de

inspiración para el contenido de la norma.

→ Supremacía: las normas jurídicas superiores subsumen a otras de menor

jerarquía.
FI

Fuentes materiales: los medios sociales de legitimación, aceptados

para crear o modificar nuevas normas en el seno de una determinada
sociedad (doctrina, usos).


Fuentes formales: son las normas jurídicas por las cuales se

manifiesta el derecho (CN, Tratados, leyes, costumbre y jurisprudencia).

Este archivo fue descargado de [Link]

 10

Unidad II: la persona en el derecho constitucional argentino.

1- Declaraciones: Las declaraciones son enunciados solemnes, decisiones

políticas fundamentales o normas de organización referidas a la persona, a
la sociedad o al Estado. Son manifestaciones políticas, económicas,
sociales, religiosas o culturales que argentina como entidad social perfilan a
la Nación.
Preámbulo, el at. 1, 17 1° parte, 36 1° parte etc.
Se denomina Declaración también al instrumento que tiene por objeto
proclamar determinados principios internacionales, Tratados u otro
instrumento.

OM
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la
Declaración Universal de los Derechos Humanos.
2- Principios: (ROSATTI 2017) define a los principios como los criterios que
guían el significado de las cláusulas constitucionales, que permiten medir el
alcance concreto de los derechos en cada tiempo y lugar manteniendo la
“unidad de sentido” de su texto. Señala el autor que el sistema

.C
constitucional argentino reconoce tres principios interpretativos, entendidos
como derechos, como principios generales aplicables a todos los derechos
y obligaciones constitucionales: juridicidad o legalidad, igualdad y
razonabilidad.
DD
a) de legalidad o juridicidad – principio de Reserva o de ley previa:
Art. 17, 18 y 19
Juridicidad es el término correcto pues comprenden todas las normas que
quedan bajo el amparo del derecho, no solo la ley, expresa la decisión de
una comunidad de tener límites precisos de lo permitido, lo prohibido, lo
LA

obligatorio y lo que no se puede hacer (las conductas de hacer, no hacer, lo

debido y lo prohibido) para garantizar la convivencia y evitar la sanción
jurídica.
La denominación de principio de reserva surge de lo dispuesto en el ar. 19
“Ningún habitante de la Nación está obligado a hace lo que no manda la
FI

ley, ni privado de lo que ella no prohíbe”, en tanto la legalidad se desprende

del art. 17 “la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación
puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley”, Sólo
el Congreso impone las contribuciones” y del art. 18 “Ningún habitante de la


Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso...”
Este principio debe ser entendido del siguiente modo, sólo el Congreso a
través de la ley puede restringir, limitar o reglamentar los derechos, lo que
es conteste con el concepto de Estado de Derecho que impone el
sometimiento del Gobierno y de la ciudadanía a la ley. Tiene su origen en el
rule of Law del derecho inglés, anterior a las Constituciones escritas, donde
la voluntad popular, traducida en una ley por el órgano legislativo
democrático se la que gobierne, no la voluntad de una persona ni de un
gobierno.
Es un principio que rige además en las todas las ramas del derecho pero
que se plasman en la irretroactividad de la ley (de manera genérica),
legalidad tributaria con la contracara de la prohibición al PE de legislar por

Este archivo fue descargado de [Link]

 11

medio de los DNU, art. 99.3) las decisiones judiciales deben ser fundadas
en el derecho vigentes, o en materia penal en dónde sólo se considera
delito al tipificado en ley (art. 18 y art. 9 PSJCR) escrita, cierta, concreta,
sancionada por órgano constitucional.
b) de razonabilidad: art. 14 y 28
Es una imitación o restricción a los derechos consagrados en la
Constitución, que puede ser reglamentada por el Congreso con la finalidad
de armonizar los derechos en sociedades modernas, complejas, cuidando
que esa reglamentación no los desnaturalice.
ROSATTI sostiene que es “la elección de la alternativa más racional
(aspecto técnico) y más justa o equitativa (aspecto valorativo) “, p. 193

OM
MANILI sostiene que este principio está relacionado con el valor Justicia,
pues no solo la reglamentación debe ser legal sino justa, bajo el test de
legalidad e extrínseca (dictada por el órgano pertinente), razonabilidad
extrínseca (si es concordante con el art. 28).
Como la interpretación corresponde a los operadores del Derecho, siendo
la Corte Suprema el último intérprete, ha dicho que “la Constitución debe

.C
ser interpretada de modo que sus limitaciones no lleguen a trabar el eficaz
ejercicio de los poderes atribuidos al Estado, a efectos del cumplimiento de
sus fines” (pág. 165), la interpretación debe ser amplia, proporcionada entre
medios y fines haciendo prevalecer el derecho de la comunidad por sobre
DD
los poderes del Estado.
En la evolución de los derechos puede verse como este principio acompaño
el proceso histórico desde la opción del Estado mínimo, propio del
liberalismo del S XIX, al Estado intervencionista del S XX, como injerencia
del Estado dentro del mercado para corregir las consecuencias negativas
LA

en materia socioeconómica.
c) de igualdad – de no discriminación: arts. 15, 16, 18, 20, 37, 43, 75.19-
23 92, 105, 110
La Constitución consagra este principio desde 1853, considerando el
esquema liberal de la época, es tanto un principio como un derecho pues
FI

debe inspirar a la interpretación, aplicación y ejercicio de todos los demás

derechos y como un derecho en sí mismo.
En este sentido, la abolición de la esclavitud (que tuvo su origen en la
Asamblea del Año XIII) como de los fueros y títulos, marca un claro


propósito de abolir diferencias sociales, sin perjuicio del mantenimiento de

fueros reales para juzgar la conducta en determinadas instituciones
(iglesia, fuerzas armadas, profesiones, etc.) en relación a las normas que
integran la reglamentación de las mismas, pero que no exime la
intervención de la justicia ordinaria si transgrede normas jurídicas o como
reaseguro de la doble instancia, dado que las decisiones de los
denominados tribunales de conducta, pueden ser apelados ante el órgano
jurisdiccional.
Avanzado el SXX , la reforma de 1994 introduce la igualdad real de
oportunidades y de trato llevando la igualdad formal a una igualdad real
para los grupos desaventajados o vulnerables (art. 75.23) imponiendo la
obligación al Estado de dictar medidas de acción positiva para generar
igualdad donde no la hay (también llamado discriminación inversa) tanto en

Este archivo fue descargado de [Link]

 12

la igualdad para ambos sexos en el acceso a los cargos electivos tanto en

los Partidos Políticos como en el régimen electoral (art. 37 2° párr.), contra
cualquier forma de discriminación – amparo colectivo (art. 43), entre
provincias y regiones (75.19).
En el mismo sentido, la Corte Interamericana de DDHH dispuso “que el
derecho a no ser discriminado integra el orden público internacional ius
cogens es una norma que no puede ser soslayada ni dejada de lado por los
Estados “(MANILI p. 169 - “Yatama vs. Nicaragua” 23/6/05).
d) pro homini:
Este principio surge con los instrumentos internacionales de DDHH, en
nuestro derecho, a partir de la reforma de 1994 comienza a tener

OM
aplicación. Es una pauta interpretativa que debe considerar el juez ante la
pluralidad de normas jurídicas que el sistema presenta y elegir aquella que
preste una protección más favorable para la persona humana.
MANILI (p. 169 y ss.) refiere que en el Derecho Internacional se lo
denomina también como “cláusula del individuo más favorecido-2, “principio
in dubio pro ser humano” y “principio de mejor derecho”.

.C
Es una pauta hermenéutica por la que se prefieren las cláusulas
específicas sobre las genéricas y las que brindan una protección mayor
sobre las que brindan una menor, es un límite a las restricciones legítimas a
los derechos humanos, es un límite a la suspensión del ejercicio de
DD
determinados derechos humanos, así se acumulan en cabeza del Estado
todas las limitaciones que regulan el Estado de sito, los estados de
emergencia o excepción (art. 27 PSJCR, art. 4 PIDCP, art. 23 CN).
LA

e) la Seguridad Jurídica:
“Es la garantía que el Estado debe brindar a las personas sujetas a su
jurisdicción de que el sistema jurídico vigente protege y protegerá con
leyes ciertas, escritas, estables, y razonables y con actos de aplicación de
esas leyes también razonables y estables, los DDHH fundamentales, tal
FI

como están consagrados en las normas que integran el bloque de

constitucionalidad, ante cualquier lesión o violación proveniente del Estado
o de particulares” (MANILI, p. 172 y ss.)
JIMENEZ (p. 108 y ss.) enumera una serie de principios a los que califica


de específicos o consustanciales del DC

1.- Principio de limitación: es el que articula la interrelación entre la
organización del gobierno con los derechos, deberes y garantías de los
particulares (art. 28)
2.- Principio de funcionalidad: es el centro de imputación de todo el sistema
constitucional, para garantizar al ciudadano frente a los poderes del
Estado, se integra con tres sub principios: “… de no concentración o no
delegación por el que se asignan las debidas competencias a los órganos
del Poder y deslinda las facultades del Estado y los derechos de los
particulares, el de cooperación que nos alerta que los poderes públicos son
partes coordinados de un mismo gobierno que deben incluso ayudarse
mutuamente y el de no bloqueo, por el que el sistema debe ofrecer

Este archivo fue descargado de [Link]

 13

condiciones para no quedar estancado en situaciones que impidan su

actuación armónica y coordinada”.
3.- Principio de supremacía: se articula con dos vertientes, la soberanía y la
jerarquía que permite interpretar la CN como instrumento de gobierno,
genera tres sub principios: “...el de unidad que actúa como herramienta
para la estabilidad y la persistencia del sistema constitucional, el de
razonabilidad por el que se imponen límites a la habitual discrecionalidad
para regular el sistema, que poseen sus operadores y el de control. Sin
control efectivo no existe la posibilidad de articular la regla de la
supremacía del sistema constitucional”
4.- Principio de estabilidad: es el que asegura la continuidad de la

OM
estructura a lo largo del tiempo e “...impone a la CN adecuarse a los
cambios de la vida social según una interpretación dinámica y evolutiva”.

3- Derechos. Clases.

La evolución histórica del constitucionalismo, en su primera etapa, llamada

constitucionalismo clásico o liberal (1787 a 1917), en las leyes fundamentales de los

.C
distintos países se contemplaron tan solo derechos de carácter civil y político.

Siguiendo a HARO sostenemos que en la evolución de la organización el Estado,

DD
hasta el SXVII este poseía las características de absoluto, el hombre estaba
subordinado al poder del soberano, llegando a manifestarse con un rigor inapelable en
las monarquías absolutas del derecho divino, sumando al poder absoluto la
legitimación de éste por haberle sido concedido por la voluntad de dios.

A partir del S. XVII surge una forma filosófica política – constitucionalismo clásico –
LA

que tutela la libertad, mediante la afirmación de los principios cardinales de la dignidad

de la persona humana y la limitación del poder, es una concepción humanista que
tiene fuente en el derecho natural, en tanto el Derecho Constitucional tratará de
juridirizar el poder como las manifestaciones de la vida del hombre, reconociendo y
protegiendo los derechos y las garantías individuales y evitando los abusos de poder
FI

al establecer la división de funciones y el equilibrio de los poderes estatales.

La Constitución se manifiesta como la suprema garantía, fundamental, escrita,

proclamada solemnemente, porque es mejor el gobierno de la ley que el gobierno de
los jueces, asegurando la mayor vigencia posible de la dignidad de la persona humana


y un poder limitado y controlado.

Los primeros textos constitucionales escritos, surgen con la declaración universal de

los derechos del hombre, con la revolución francesa (l789).

• Régimen parlamentario: rol legislativo y función de gobierno. Con EEUU

presidencialismo.

• Derechos de la 1° Generación:

• Libertad, igualdad, propiedad, derecho de resistencia a la opresión (artículos 14

a 19 y 36 – actos violatorios a la CN)

Este archivo fue descargado de [Link]

 14

• Jefe de gobierno (1° Mtro. En Italia o presidente en España) voto de confianza

del parlamento

• Monarquía absoluta, principios del S. XIX limitado por normas (rey) o

presidente en la república (representación en el exterior, Parlamentaria: facultad de
disolver anticipadamente el parlamento ha pedido del 1° Mtro.) selecciona a la persona
que formará en nuevo gabinete o Presidencialista).

• 1° carta constitucional es la doctrina del contrato social de la Revolución

Francesa. La constitución se elabora como fruto de la razón en textos escritos y
rígidos.

OM
• hechos históricos: a) la revolución inglesa (Agreement of the people, 1647)
declaración elaborada por el Consejo de Guerra de Oliver Cronwell durante la
revolución puritana contra el rey Carlos I, distinguía los principios fundamentales por
encima de la leyes del Parlamento, de los no fundamentales, en 1653 Cronwell
promulga el Instrument of goverment considerado como la única constitución escrita
de Inglaterra, en 1688 se establece la monarquía constitucional como consecuencia de

.C
lucha entre el rey y el Parlamento quedando el poder real limitado por los Comunes y
los tribunales independientes. b) Independencia EEUU los primeros colonos firman
acuerdos o contratos sociales con la finalidad de asociarse en un cuerpo político para
DD
su mejor gobierno y cumplir los fines de la libertad, mediante leyes justas y equitativas;
la Constitución del Estado de Virginia de 1776 ha sido la primer constitución escrita,
precedida por la declaración de derechos y la organización del poder sobre la base del
principio liberal de soberanía popular, la división y equilibrio del poder, resistencia a la
opresión, elecciones libres, derechos individuales, subordinación de la fuerza militar al
gobierno civil, Declaración de independencia del 4 de julio de 1776 redactada por T.
LA

Jefferson consagró los principios de igualdad de los hombres, gobernó del pueblo,
derechos inalienables, etc., carta de Filadelfia o Constitución de EEUU de 1787 es la
primera Constitución que establece su supremacía sobre todo el ordenamiento
jurídico, crea la forma de estado federal, la república con separación
FI

• Derechos de la 1ª Generación: individuales (conjunto de derechos del hombre

frente al E, artículo 14, 15, 16,17,18,19, etc. algunos expresos y otros implícitos, que
conforman un marco de libertad del individuo respecto del cual el E. tenía la obligación
de abstenerse,) y políticos subjetivos públicos del individuo frente al E..


• Estado abstencionista (garantizaba la esfera de libertad del individuo,

educación, seguridad, salud y justicia), no intervencionista y gendarme.

La Constitución Nacional consagra en su texto, además de estos derechos, una

categoría especial denominada derechos implícitos (art. 33) o también considerados
derechos no enumerados, que pueden estar contenidos en otras normas jurídicas que
integran el concepto de constitución material, es una cláusula de apertura que permite
ampliar el catálogo de derechos de conformidad a la evolución de la sociedad en el
tiempo, que luego pueden ser incorporados a la Constitución pero que admiten un
reconocimiento previo aún en materia jurisprudencial, como por ejemplo, el derecho a
la vida, a la salud, a la dignidad, al honor, al ambiente sano etc.

Este archivo fue descargado de [Link]

 15

Derechos Individuales: son todos aquellos que tienen al hombre como sujeto activo de
protección, se subdividen en Civiles y Políticos. Se describen como derechos de ser.

A) Derechos Civiles:

a) a la vida: Lo consideramos un derecho implícito porque no está regulado así en el

texto, es un a priori jurídico porque sin él no podemos ejercer ningún otro derecho. Sin
embargo la CN dispone en el art. 18 la prohibición de la pena de muerte por causas
políticas y fue tratado por la jurisprudencia de modo extenso en fallos como “Saguir y
Dib” (F: 302:1284) y los Tratados Internacionales (PSJCR) imponen a los países las
siguientes condiciones: 1) los que la abolieron no pueden reimplantarla, 2) los que la

OM
tienen prevista, solo puede aplicarse a los delitos más graves, con garantía del debido
proceso, en cumplimiento de sentencia firme.

La Constitución también dispone sobre la desaparición forzada de personas al regular

el Hábeas Corpus (art. 43) considerado como la privación de la libertad de las
personas cometida por agentes del Estado o por personas o grupos que actúen con la
autorización, apoyo o aquiescencia del Estado, seguida de la falta de información o de

.C
la negativa a reconocer dicha privación de libertad e informar sobre el paradero de la
persona impidiendo el ejercicio de los recursos legales y de las garantías procesales
pertinentes.
DD
Ley 24.556/95 ratifica la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de
Personas (CIDFP) con plano constitucional por ley 24.820/97.

Del art. 18 CN se desprende el derecho a no ser torturado cuando dispone “nadie

puede ser obligado a declarar contra sí mismo...quedan abolidos para siempre. Toda
LA

especie de tormento los azotes...las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo d los reos detenidos en ellas, y toda medida que a
pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará
responsable al juez que lo autorice”, también 75.22 con la Convención sobre la Tortura
u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. La tortura es definida como
FI

“todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sean físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
información o una confesión, de castigarla por un acto que que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras o por
cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación, cuando dichos dolores o


sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en el ejercicio de

funciones públicas, a instigación suya o con su consentimiento o aquiescencia” (art.
1°).

b) identidad: Es el conjunto de atributos y características sicosomáticas que permiten

individualizar a la persona en sociedad compuesto por algunos elementos estáticos
como la filiación el nombre o la nacionalidad y otros dinámicos o cambiantes como el
pensamiento, creencias, actitudes que permiten el reconocimiento más complejo de
una persona y la diferencian de las demás.

b) 1.- La filiación: es la identidad de la persona, su lazo parental genético y el vínculo

de sustentabilidad familiar. El CC prevé acciones de filiación para casos en los que se

Este archivo fue descargado de [Link]

 16

sospecha hay una falsedad en la filiación de una persona (Leer arts. 565, 575, 579,
580, 582, 583, 593) en tanto la jurisprudencia ha resuelto numerosos casos

b) 2- el nombre: art 18 CIDH “Toda persona tiene derecho a un nombre propio y al

apellido de sus padres o de uno de ellos” – esta es una regla que tiene que ver con la
potestad estatal de reconocimiento e identificación a los individuos en los registros en
una sociedad organizada, tanto como filiatorio para el reconocimiento de las personas
en una cadena biológica-jurídica-

b) 3- la nacionalidad: es un atributo de las personas relacionada con el sentido de

pertenencia a un Estado del que surgen derechos y obligaciones recíprocas. Los

OM
estados utilizan sistemas de atribución, como potestad exclusiva de éstos, como el ius
solis (por el lugar de nacimiento) el ius sanguinis (por la nacionalidad de los padres).
La falta de nacionalidad se denomina apatridia. Leer ley 346.

c) privacidad o intimidad: Está contemplada en el art. 18 “el domicilio en inviolable

como así también la correspondencia epistolar y los papeles privados, y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento

.C
y ocupación”, art. 19 “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a tercero, están reservadas a
Dios y exentas de la autoridad de los magistrados” La interpretación jurisprudencial
DD
amplió la esfera de actuación a lugares públicos.

Otros derechos Civiles:

1.- de locomoción: es un derecho inherente a la libertad, puede ser concebido en

como de locomoción, de desplazamiento o de circulación.
LA

2.- de expresión - Libertad de prensa: todos los habitantes pueden publicar su ideas
por la prensa sin censura previa (art. 14), “El Congreso federal no dictará leyes que
restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal (art.
32). En general el cercenamiento a este derecho, no sólo afecta a quien ve restringida
su libertad sino a la sociedad en su conjunto pues el derecho a la información es la ,
FI

siempre corresponderá a la Justicia determinar ante el conflicto de derechos, cuál ha

de prevalecer. En el año 2009 se dicta la Ley de medios 26.522 y se genera un
conflicto entre la potestad del Estado de regular y los grupos económicos propietarios
de medios


Derecho de réplica, rectificación o respuesta: consagrada en el art 14 del PSJCR

permite que “toda persona afectada por informaciones inexactas o agravantes emitidas
en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se
dirijan al público en general tiene derechos a efectuar por el mismo órgano de difusión
su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley”. Este es un
derecho consagrado en un instrumento internacional con antelación a la reforma de
1994 en el que la Corte no admitió su postulación, pero en un segundo caso, cuando
cambió la integración del Máximo Tribunal en “Ekemkdjian c. Sofovich” (F. 315:1492)
hizo lugar al planteo ante la mora del PL en dictar la ley que reglamentaba el derecho.

3.- enseñar y aprender: art. 14

Este archivo fue descargado de [Link]

 17

4.- libertad religiosa: la Constitución pese a invocar a Dios como fuente de toda razón
y justicia en el Preámbulo, consagra la libertad de cultos ( art. 14) señalando el
principio de reserva (art. 19) lo que sucede en la esfera íntima de una persona cuando
piensa, o cree, en tanto trasciende a terceros se denomina libertad religiosa. Aquellas
personas que, aferradas a un credo, se niegan a dar, hacer o no hacer algo, impiden el
ejercicio de actos o se abstienen de realizar una determinada acción se denomina
objetor/ objeción de conciencia definida como el derecho a incumplir un mandato legal
cuando es contrario a las íntimas convicciones del individuo y siempre que no afecte a
terceros.

5.- de familia: art. 14 bis:

OM
6- cívicos de reunión, de asociación: art. 14, 22, 33, 37 implica el derecho a crear
asociaciones y ser reconocidas por el Estado . Si bien en el art. 22 no se lo menciona,
el D de reunión es inherente a la forma de gobierno representativa y regula la faz
negativa al tipificar el delito de sedición (arrogarse los derechos del pueblo y peticionar
e nombre de este por una fuerza armada o por un grupo de personas).

Art. 14

.C
7.- de contenido económico: de ejercer actividad lícita, profesional, de contratación.

8.- de propiedad art. 17 en una primera instancia pudo verse este derecho como una
DD
manifestación del derecho real de dominio consagrado en el CC, pudiendo ser
ampliado a los derechos que surgen de los actos administrativos, de las relaciones
contractuales, de la propiedad intelectual. La Corte ha sostenido desde principios del
S. XX que son derechos adquiridos que no pueden ser modificados ni revocados por
acto alguno. Está consagrado en el art. 21 del PSJCR
LA

B) Derechos Políticos:

El quehacer político es inherente al ser humano, sin perjuicio de ello hasta 1994 no
obtuvieron rango constitucional y se entendían como derivación del Derecho de
asociarse (art. 14) y los derechos implícitos (art. 33). Como derecho de la 1°
FI

Generación significaba un modo de limitar al Estado y garantizar al hombre su libertad

frente al absolutismo. En el proceso de evolución en el constitucionalismo social
adquirieron mayor humanidad al generarse una nueva visión del Estado, en el ‘80 se
produce una ola democratizadora en América Latina afianzando estos derechos como


un modo de participación ciudadana en los asuntos del gobierno. En ese contexto se

dictó la Ley Saenz Peña, el código nacional electoral (ley 19.945/83 modif. 23.476/),
ley electoral (23.838/93), ley orgánica de los Partidos Políticos (23.298/85), C.N.E.
Registro de electores residentes en el exterior (ley 24.007/91).

MANILI p. 193 y ss. Realiza una clasificación de los DP:

1.- DP de elegir y ser elegidos. Esto se conoce como Derecho electoral activo (elegir)
y pasivo (ser elegido) son ejercicios inherentes al sistema republicano (art. 1) al
concurrir la voluntad individual a la formación de una voluntad colectiva.

2.- DC relacionados con los DP como el D de petición en la reunión, asociación,

pensamiento, expresión

Este archivo fue descargado de [Link]

 18

D. de petición: (art. 14) comprende la facultad de solicitar al Estado una acción (u

omisión) el moderno derecho a la información pública regulado por la ley 27.275

3.- D de participación política que se ejercen mediante los mecanismos de la

democracia semidirecta, que en nuestro sistema se incorporan en 1994 en los arts. 39
Iniciativa Popular (reglamentada por ley 24.747/96) y 40 Consulta Popular
(reglamentada por ley 25.4327/01)

La reforma de 1994 otorga rango constitucional al establecer los derechos políticos

individuales (art. 37) y los derechos de los Partidos Políticos (art. 38), entre otros
respetar la CN, estar organizados y funcionar de manera democrática, prever en sus

OM
cartas orgánicas la representación de las minorías, dar publicidad al origen y destino
de sus fondos y patrimonio, poseen el monopolio de la postulación de candidatos, el
libre acceso a la información pública, la libre difusión de sus ideas , el Estado
contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y la capacitación de sus
dirigentes. A los que se suman los instrumentos internacionales sobre DDHH que
integran el bloque de constitucionalidad como PISJCr (art. 23, 27) DADDH, DUDH,
PIDCP, CIETFDR, CETFDM etc.

.C
Crisis del constitucionalismo clásico: El proceso constitucionalizador se difundió con
amplitud en Europa y América, la Constitución es la expresión del Estado liberal y
moderno siguiendo un paralelo con la curva de la industrialización, la clase media –
DD
que realizaba la revolución industrial – demandaba la intervención del Estado. Las
consecuencias de esos procesos sociales gravitaron en el ámbito funcional del poder
del estado, empieza a declinar el liberalismo político y se incrementan los procesos
sociales, en este contexto, el estado abstencionista no satisface las necesidades de la
época ya que el juego de las libertades y la supuesta armonía que de su competencia
LA

se esperaban no se produjeron gravitando el más fuerte sobre el más débil.

Frente al enfoque individualista que conceptúa al Estado como un mal necesario que
debe circunscribir su acción al mínimo indispensable, surge la concepción socialista
que proclama como esencial la intervención del Estado que ve en la relación entre
FI

capital y trabajo un lucha de clases que debe concluir en la dictadura del proletariado
(LINARES QUINTANA, 1953).

El constitucionalismo social:


Después de las guerras mundiales, la marginación de la masa obrera y el deterioro de

sus relaciones con el capital, provocan la irrupción del constitucionalismo social,
enriqueciendo con nuevos datos, contemplando al hombre más allá de su esfera
individual, aislado, sino dentro del marco social dentro del cual se desempeña, tiene la
virtud de constitucionalizar esa realidad. Es también la crisis del liberalismo como idea
positivista de la legalidad y su raigambre racionalista: la ley como deber ser objetivo,
inmutable, formal e impersonal. Se volvió predominante en esa época la necesidad de
una vuelta al mundo, a la vida, a la realidad, a lo social, a la solidaridad y a la justicia.
(HARO)

Otros aportes realizarán a este movimiento la doctrina social católica con las
Encíclicas Rerun Novarum del Papa León XIII en 1891 y Quadragéssimo Anno de Pío
XI en 1931, condenando la lucha de clases, sostienen la propiedad individual y

Este archivo fue descargado de [Link]

 19

familiar, el Estado debe procurar el bienestar general y fija los derechos fundamentales
del trabajador (remuneración suficiente, limitación de la jornada laboral, descanso y
vacaciones, asociación gremial).

Mientras tanto también surgen otros movimientos ideológicos esencialmente

totalitarios como el comunismo soviético a partir de la Revolución de 1917, el fascismo
italiano antimarxista y antidemocrático a partir de 1922, en nacionalsocialismo alemán
(1939-45), sin embargo, aquellos principios son receptados en las constituciones que
siguen a la posguerra como racionalización jurídica del poder, la libertad, la justicia y la
democracia, como también el constitucionalismo social, que jerarquiza estos derechos
a través del control social de la libertad.

OM
• Derechos de la 2ª Generación – D. de presación

• Se suman a los individuales, la justicia, la solidaridad, los derechos sociales

(artículo 14 bis), la problemática de la paz (luego de las guerras las naciones aceptan
importantes limitaciones en resguardo de la paz universal, coincide con la política de
H. Irigoyen. La igualdad jurídica de los E. y la no injerencia en las cuestiones internas
de otro.

•
.C
Estado intervencionista más amplio en lo económico y social, con mayor
libertad solidaria en planificación democrática y participativa.
DD
Roosevelt logra el new deal y en ’60 con Kennedy se logra el principio de igualdad,
con Reeagan vuelven al E. mínimo.

• Estado social de derecho de justicia o de bienestar.

LA

• Hechos históricos: 1ª y 2ª GM,.

• Acrecentamiento de las funciones del PE (liderazgo) sobre el PL por la crisis

en el funcionamiento de los órganos parlamentarios y la delegación de facultades
legislativas.
FI

• Desarrollo armónico e integral del individuo inserto en una sociedad, la

socialización como intensificación de las interrelaciones sociales individuales y
grupales, como los grupos de interés o de presión.


• La constitución resulta de una elaboración racional de los aspectos históricos y

sociológicos de la realidad.

• Carta de Naciones Unidas 1945, Carta Interamericana de las Garantías

Sociales, 1948, Declaración Universal de los Derechos del Hombre en la ONU 1948;
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de la Asamblea General de UN de
1966, Pacto S. J. costa Rica de 1969.

• Constituciones: México 1917, Alemania 1919 y ley federal de Bonn en 1949,

Panamá, Brasil y Ecuador 1946, Venezuela e Italia 1947, Argentina 1949, Francia,
1958, España y Portugal 1959.

C) Derechos económicos, sociales y culturales: MANILI (p. 219 yss.) grafica que
con antelación al PIDESC (1966 pero entró en vigor en 1976) hubo otros instrumentos

Este archivo fue descargado de [Link]

 20

como el DADDH/48 de protección a la mujer embarazada o en época de lactancia en

condiciones dignas de trabajo, descanso, seguridad social, del mismo año el DUDH
con normas relacionadas al progreso social, la seguridad social, las condiciones
dignas y equitativas de trabajo, protección al desempleo, igual salario por igual empleo
fundar sindicatos, derecho al descanso, etc.

En nuestro derecho su incorporación ha sido gradual y por diferentes fuentes formales

como las reformas de las constituciones provinciales, legislación desde principios de
SXX (Proyectos de Alfredo Palacios, durante la presidencia de Irigoyen, Alvear, Perón,
la reforma de 1949 y la de 1957 en la que se incorpora el art. 14 bis con los derechos
individuales para el trabajador en relación de dependencia, los derechos colectivos de

OM
los trabajadores, los gremios , los derechos de la seguridad social como obligación de
Estado de garantizar a determinadas categorías de sujetos que las necesiten por
discapacidad, edad, desocupación etc.

La Reforma de 1994 incorpora en el art. 75.19 el desarrollo humano, progreso

económico con justicia social, generación de empleo, formación profesional del
trabajador, igualdad de oportunidades y posibilidad sin discriminación, gratuidad y

.C
equidad de la educación pública, protección de la identidad y pluralidad cultural.

D) 3° Generación de derechos – Derechos de Incidencia Colectiva:

DD
Tienen en miras al conjunto de sujetos, a la comunidad que integran y no al ser
humano de manera individual, son derechos de obtener que aparentar ser derechos
de ser (como los de la 1° Generación).

Derechos relativos al ambiente: (art. 41) también es un apriori jurídico porque no hay
LA

vida en un ambiente que no le permita su desarrollo. Si bien en el esquema se

menciona la explosión de Chenobil como el hecho desencadenante, en términos
jurídicos, es a partir de la ONU que en 1972 Declaración de Estocolmo, entre sus
principios tienen la protección y mejora del ambiente humano como cuestión
fundamental que afecta al bienestar de los pueblos y el desarrollo económico, el
FI

crecimiento de la población plantea problemas para la preservación del ambiente

debiendo los Estados adoptar las políticas públicas pertinentes, la comunidad debe
acetar su responsabilidad y participar equitativamente de los esfuerzos comunes.

En 1982 surge la Carta Mundial de la Naturaleza (ONU res. 37/7) sienta estos


principios: respetar la naturaleza, salvaguardar los hábitats, garantizar la supervivencia

de la población y las especies.

En 1992 Declaración de Río de Janeiro (ONU) sobre desarrollo sustentable, genera 28

principios ambientales complementando a los de 1972.

En la Argentina se infería este derecho del art. 33 hasta la incorporación del art. 41
que se cimenta sobre las bases del desarrollo humano sustentable, la recomposición
del daño ambiental, el deber de las autoridades de proveer a la protección, la
utilización racional de los recursos naturales, preservación dl patrimonio natural y
cultural, la diversidad biológica, la información y educación ambiental, la Nación dictará
los presupuestos mínimos , también se prohíbe el ingreso al país de residuos actual o
potencialmente peligroso y los radioactivos.

Este archivo fue descargado de [Link]

 21

Derechos de usuarios y consumidores: (art. 42. reglamentado por ley 24.240) La

necesidad de su protección está relacionada con el avance de las tecnologías, la
comercialización transnacional y las leyes de mercado que colocan tanto a
consumidores como a usuarios en un plano de desprotección, resultando necesario
prever tanto acciones judiciales individuales como colectivas para proteger derechos
homogéneos, entre los derechos amparados se considera la protección de la salud y
seguridad, información adecuada, protección de intereses económicos, libertad de
elección, condiciones de trato equitativo y digno, constituirse en asociaciones,
educación para el consumo, defensa de la competencia, control de monopolios,
calidad y eficiencia de los servicios públicos, marcos regulatorios de servicios públicos
nacionales.

OM
Derechos de los pueblos originarios: (art. 75.17) incorporado por la reforma de 1994,
protege a a los individuos y a la comunidad. En nuestro derecho se hacía mención a
ellos vinculados a la seguridad de las fronteras (art. 67.15), en el año 1985 se
sanciona la ley nacional de política indígena 23.302, el reconocimiento de la
preexistencia étnica y cultural, garantizar el respeto a su identidad y el derecho a la

.C
educación bilingüe intercultural, reconocer la personería jurídica, reconocer la
posesión y propiedad de las tierras comunitarias (inenajenables, intransmisibles ni
susceptible de gravamen o embargos), participación en la gestión referida a sus
recursos naturales y a los demás intereses que los afecten.
DD
La Corte ha resuelto varios casos reconociendo los derechos a la gestión de sus
recursos naturales (“comunidad Wichi”, 2002) el carácter comunitario de la propiedad
(“Lhaka Honlat”, 2004, “Eben Ezer”, 2008), la paralización de desmontes y talas
(“Salas, Dino”, “defensor del Pueblo”, 2007).
LA

4° Generación de derechos algunos autores amplían la clasificación didáctica

incluyendo los derechos culturales, a ser diferente.

ETAPAS GENERACIO HECHOS DERECHOS CONSAGRACI TITULARIDAD

NES HISTÓRICO ÓN
FI

S CONSTITUCIO
NAL

Constitucionalism Derechos de *Revolución *Derechos Arts. Considera al

o clásico la 1ª francesa individuales 14,15,16,17,18, hombre de


generación (1789) civiles y 19, 36 manera individual

Fines de S XVIII políticos
* Declara *techo
Ds. Hombre *operatividad ideológico de la
y Ciudadano plena constitución es
(1789) el liberal
* derechos decimonónico
*Const. Del de ser
E. de
Virginia * división de
(1776) poderes

*Revolución

Este archivo fue descargado de [Link]

 22

norteameric
ana (1787)

*Estado
abstencionis
ta o
garantista

Gendarme

Constitucionalism Derechos de *1ª y 2ª *Derechos Art. 14 bis Los grupos

o social la 2ª guerra sociales sociales el

OM
generación mundial Art. 75 inc. 19 empleado en
Fines de S. XIX (siglo XX) *Problemática relación de
de la paz Art. 38
dependencia y
*Sociedad Protección al las
de Naciones operatividad organizaciones
restringida trabajador
– ONU sindicales y

.C *Estado
intervencioni
sta en lo
(dependen
del
establecimien
gremiales

Derechos
clasistas
DD
económico y to previo de
social - las
Benefactor condiciones
de goce)

*derechos
LA

de
prestación

S. XX y XXI Derechos de Chernobil Derechos al Art. 41 y 42. El hombre en

la 3ª (fines del S. medio relación con el
FI

generación XX y ambiente y Art. 75 inc. 17. ambiente y la

comienzos de los defensa de los
del S. XXI) consumidores derechos
y usuarios colectivos
*Estado


intervencioni *operatividad *pluralismo social

sta en principio
restringida,
excepcionalm
ente es plena

* derechos de
obtener que
aparentan
derechos de
ser

Este archivo fue descargado de [Link]

 23

El constitucionalismo como presupuesto del Estado Democrático de Derecho.

El constitucionalismo en un presupuesto del Estado democrático de derecho por

cuanto incorpora la noción de Estado de Derecho que es el sometimiento de todos a
la ley, de gobernantes y gobernados.

OM
Los autores clásicos, y prácticamente la magistratura judicial, son refractarios a
incorporar el dato meta-jurídico para el estudio del DC, pues la norma jurídica está
llamada a regular una realidad concreta, a aplicarse en una sociedad determinada.

4. Los Derechos Humanos. Régimen legal y convencional:

La reforma de 1994 amplía la jerarquía normativa en lo que se denomina el Bloque de

.C
Constitucionalidad con los TIDDHH todos tienen igualdad de rango, no integran la CN
, en las condiciones de su vigencia (es decir que están vigentes, en la parte que obliga
al Estado teniendo en cuenta las reservas formuladas y aceptadas por otros estados y
que debe ser tenida en cuenta la jurisprudencia de los órganos internacionales
DD
encargadas de la aplicación) y como derechos complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocida, en el sentido que amplían y extienden el marco de
protección de los derechos fundamentales, generan una complementariedad de
jurisdicciones.
LA

En el DI existen tratados que tienen un procedimiento complejo en el que interviene el

PE (negociación y firma) el PL (prueba la ratificación del TI) PE (formula la ratificación
en sede internacional) y declaraciones que se adoptan por consenso en el seno de
una asamblea internacional fueron elegidas por los convencionales porque eran las
dos más acpetadas por la comunidad internacional y americana como fuentes
FI

creadoras de normas de DHH, como la Declaración Americana de Derechos y

Deberes del Hombre DADDH en el ámbito regional, Declaración Universal de los
Derechos Humanos DUDH en el ámbito universal, ambas de 1948.

TI generales en el ámbito universal PIDESC y PIDCP y su Protocolo facultativo, en el



ámbito regional el PSJCR, específicos por la materia la Convención sobre la

Prevención y a Sanción del Delito de Genocidio (CG), la Convención sobre la Tortura
(CT), Convención Internacional sobre Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial (CDR), Convención sobre la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanas o Degradantes (CT) y específicos por el grupo humano,
Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer
(CDM), Convención de los Derechos del Niño (CDN).

El art. 75.22 establece el procedimiento para que el Congreso eleve nuevos tratados a
esa categoría con una mayoría calificada del voto de las ⅔ partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.

Este archivo fue descargado de [Link]

 24

Así lo hizo en el año 1997 con la CDFP aprobada por ley 24.556/95 y elevada a rango
constitucional por ley 24.820/97; aprobada por ley 24.584795 y elevada a rango por ley
25.778/03 la Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de
los Crímenes de Esa Humanidad (CILesa), aprobada por ley 26.378/08 y elevada por
ley 27.044/14 la Cdisc.

La reserva constituye un procedimiento que los Estados ejercen de forma unilateral al

obligarse por un tratado con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídcos de
ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese estado. Está dipuesto en el art.
2.1.d de la Convención de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados, ratificada
por Argentina en el ño 1972 y entró en vigor en el año 1980.

OM
La denuncia es el procedimiento por el que Estado se desobliga de los compromisos
asumidos en un tratado mediante una manifestación unilateral en tal sentido (art. 56
Cviena), debe estar prevista expresamente en el TI o, ra el caso que se deduzca de
sus cláusulas, debe hacerse con antelación de 12 meses.

UNIDAD 3: Deberes y garantías:

.C
1. Los de deberes públicos:

Se designan como deberes aquellas obligaciones o preceptos que en el Estado de

DD
Derecho tienen que cumplimentar todos los habitantes de un Estado. Es el
sometimiento a la CN y a las leyes dictadas en su consecuencia, el respeto a un
ordenamiento jurídico que nos permite vivir en convivencia social. Así cada derecho
constitucional genera una obligación o deber correlativo. En general se hacen más
visibles con el constitucionalismo social – como se indicara, son derechos de
LA

prestación que tienen como correlato un deber del Estado o los particulares de hacer,
dar o no hacer, así la solidaridad social (art. 14 bis) es una obligación jurídica.
También se enumeran deberes en los instrumentos internacionales como en la
DADDH: “Preámbulo: Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como están por naturaleza de razón y conciencia, deben
FI

conducirse fraternalmente los unos con los otros. El cumplimiento del deber de cada
no s la exigencia del derecho de todos. Derechos y deberes s integran
correlativamente en toda actividad social y política del hombre. Si los derechos exaltan
la libertad individua, los deberes expresan la dignidad de esa libertad. Los deberes de
orden jurídico presuponen otros, de orden moral, que los apoyan conceptualmente y lo


fundamentan...es deber del hombre ejercer, mantener y estimular por todos los medios
a su alcance la cultura..Art. XXIX Toda persona tiene el deber de convivir con las
demás de manera que todas y cada una puedan formar parte y desenvolver
íntegramente su personalidad, art. XXX Toda persona tiene el deber de asistir,
alimentar educar y amparar a sus hijos menores de edad y los hijos tienen el deber de
honrar a sus padres y el de asistirlos, alimentarlos y ampararlos cuando éstos lo
necesite. Art. XXXI Toda persona tiene el deber de adquirir a lo menos la instrucción
primaria. Art. XXII Toda persona tiene el deber de votar en las elecciones populares del
país de que sea nacional, cuando esté legalmente capacitada para ello...”.
En el mismo sentido la DUDH “Preámbulo...La Asamblea General Proclama la
presente Declaración Universal de Derechos Humanos como ideal común por el que
todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como

Este archivo fue descargado de [Link]

 25

las instituciones, inspirándose constantemente en ella, promuevan, mediante la

enseñanza y la educación, el respeto a estos derechos y libertades y aseguren, por
medidas progresivas de carácter nacional e internacional, su reconocimiento y
aplicación universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados miembros
como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdicción”, Art. 29.1. “Toda
persona tiene deberes respecto de la comunidad puesto que sólo ella puede
desarrollar libre y plenamente su personalidad. 2. En el ejercicio de sus derechos y en
el disfrute de sus libertades, toda persona estará solamente sujeta a 25as limitaciones
establecidas por la ley con el único fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de
los derechos y libertades de los demás, y y de satisfacer las justas exigencias de la
moral, del orden público y del bienestar general en una sociedad democrática” aquí se

OM
puede apreciar la similitud en el sentido que el convencional constituyente le dio al art.
19.
Otros instrumentos tienen similares disposiciones como PIDESC, PIDCP, CADH o
PSJCR, CEFDM, CDÑ
SAGÜÉS (p.909) establece una clasificación que responde a los deberes según el
sujeto (art. 14 bis, 17, 21 y 27), el objeto ( art. 4, 16 in fine, 20, 22, 37, 38, 75.2),

.C
naturaleza (ordinarias o normales, art. 4 o no habituales, como los impuestos directos
art. 75.2) y enunciado (explicito art. 21 e implícito, art. 33)
a) Deber de defensa de la la Constitución: (art. 21, 36) este aspecto incluye el
Deber de fidelidad a la Nación, el deber de respeto a las instituciones, deber a la
DD
Patria y deber de impedir las exorbitancias del poder, pues todos tienen el mismo
sujeto activo: todos los habitantes de la Nación, el mismo sujeto pasivo: la Nación o la
Patria en su significado sociológico como vínculo social, cultural, religioso, lingüístico o
de idioma, racial, étnico, etc. y en esencia, es el sentido del cumplimiento de las
normas constitucionales y los preceptos del Estado Social Democrático y
Constitucional del Derecho.
LA

En este sentido el Convencional constituyente dispuso, en el Preámbulo anticipó como

fines constituir la unión nacional, consolidar la paz interior y proveer a la defensa
común, lo que responde a la realidad de la época con luchas internas, provincias
divididas y enfrentadas.
El art. 21 dispone: “Todo ciudadano está obligado a armarse en defensa de la patria y
de esta Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y los
FI

decretos del Ejecutivo Nacional...”. Es un deber que responde al principio a los

principios de legalidad y razonabilidad. El deber impuesto es relativo y puede
cumplirse de diferentes maneras según las necesidades públicas y los legítimos
intereses estatales resguardando el plexo de derechos de los convocados a servir al
país. También se desprende de esta norma que quien tiene la potestad para


disponerlo es el gobierno en uso de las facultades constitucionales previstas en los

arts. 75.27, 99.12, 13 y 14, quedando prohibido por los arts. 22 y 36 armar y organizar
milicias civiles o populares.

Según el art. 75.27 la reglamentación de la estructura, organización y funcionamiento

de las fuerzas armadas es una potestad privativa de Congreso Federal, siendo cámara
de origen la de Diputados (art. 52) garante de la representación popular.
La ley 17.531 de servicio militar contenía excepciones razonables fundadas en sexo,
solo varones, en aptitud física, motivos familiares (sostén de familia), de estudio (se
difería la convocatoria a la finalización de la carrera) o religioso . El Congreso sanciona
en 1995 l ley 24.429 fijando un servicio militar profesional, voluntario y rentado y
recogió lo dispuesto por la Corte en “Portillo” al admitir las objeciones de conciencia
fundadas en profundas convicciones religiosas, morales o filosóficas en relación al uso
de armas, sustituyendo el deber por una prestación de servicios sociales.

Este archivo fue descargado de [Link]

 26

Con la reforma de 1994, se incorpora de una norma expresa de defensa de la

Constitución y del régimen democrático, Art. 36 “Esta Constitución mantendrá su
imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el
orden institucional y el sistema democrático. Estos actos son insanablemente nulos.
Sus autores serán pasibles de la sanción prevista en el art 29, inhabilitados a
perpetuidad para ocupar cargos públicos y excluidos de los beneficios del indulto y la
conmutación de penas tendrán las mismas sanciones quienes, como consecuencia de
estos actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de esta Constitución o
las de ls provincias, los que responderán civil y penalmente de sus actos. Las acciones
respectivas serán imprescriptibles. Todos los ciudadanos tienen el derecho de
resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artículo.
Atentará asimismo contra el sistema democrático quien incurriere en grave delito

OM
doloso contra el Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el
tiempo qcue las leyes determinen para ocupar cargos e empleos públicos. El
Congreso sancionará una ley sobre ética pública para el ejercicio de la función”.
Obedece a una realidad histórica que se inició en 1853 con la incorporación del art. 29,
sino que refleja la necesidad de preservar las instituciones producto de las sucesivas
interrupciones del régimen constitucional a través golpes militares y gobiernos cívico-
militares. Es un modo de preservar mediante normas jurídicas el orden institucional y
componer los conflictos ideológicos con reglas normativas.

.C
El artículo menciona también al derecho de resistencia que reconoce sus orígenes en
uno de los postulados de la Revolución Francesa como un modo de no acatar a quien
invoque el poder o la autoridad gubernamental sin haberlo obtenido en una contienda
DD
electoral o mecanismo institucional. Esta norma no tipifica el delito de corrupción,
quedando librado a legislación ordinaria.
b) Ley de Ética de la Función Pública: Ley 25.188/99 y Decreto Reglamentario
164/2000 persigue la virtud de la austeridad republicana, establece un conjunto de
deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables sin excepción a todos los
LA

funcionarios públicos

La función pública es toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria,

realiza en nombre del Estado en cualquiera de sus niveles.

En el Cap.2 se enuncian los deberes y pautas de comportamiento ético entre otros, 1-

FI

cumplir y hacer cumplir la CN, 2.- desempeñarse con la observancia y respeto de los
principios y pautas éticas, honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad
republicana, 3.- velar por los intereses del Estado orientados al bienestar general
quedando en manos de la ciudadanía el control de cumplimiento de sus fines al admitir


la denuncia de cualquier persona, exige una DDJJ anual de bienes, ingresos y

actividades, incompatibilidades generales y un régimen de obsequios cuya regla es la
prohibición absoluta excepto los de cortesía diplomática que ingresan a los bienes del
Estado. Crea la Comisión Nacional de Ética Pública en el ámbito del PL (Cap. 8)
órgano independiente con autonomía funcional opuesta por 11 miembros (art. 24),
introduce reformas al C. Penal (Cap. 9)

Mediante la Ley 25.233/99 se crea la Oficina Anticorrupción en el ámbito del

Ministerio de Justicia y DDHH con la finalidad de elaborar y coordinar programas de
lucha contra la corrupción del sector público nacional en forma concurrente con la
Fiscalía de Investigaciones Administrativas puede solicitar colaboración a organismos
públicos y privados en tareas de investigación, a la policía y fuerzas de seguridad (art.
26), promover acciones públicas de manera directa (art. 45), efectuar investigaciones,

Este archivo fue descargado de [Link]

 27

disponer exámenes periciales e informar al Procurador General cuando un funcionario

pueda obstaculizar la investigación (art. 50).

GELLI apunta que es un organismo que podría interferir en la órbita del MP (art. 120) y
que “...puede oficiar de querellante en procesos en los que se encuentre afectado el
patrimonio del Estado” (p.407).

c) Deber de prestaciones: 1. servicios personales (cargas públicas): La CN dispone

en el art. 17 “...ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o sentencia
fundada en ley”, que se correlaciona con el principio de legalidad previsto en el art. 19.

Una carga pública de prestación de servicios personales implica una restricción a la

OM
libertad del sujeto afectado y únicamente puede derivar de una disposición legal (por
ejemplo la designación de los ciudadanos como presidentes de mesa y auxiliares en
las elecciones, los convocados a los censos poblacionales, concurrir en calidad de
testigo en un proceso judicial, integrar jurados populares). Se caracteriza por ser
temporal, circunstancial o accidental, igual, irredimible por dinero (sino se asemeja a
un impuesto o contribución), es intransferible, de ejecución personal por el convocado,

.C
es gratuito (aunque puede ser remunerado), se corresponde con un servicio concreto
respetando la especificidad, responden a un interés público.

Otras cargas públicas son las contenidas en los arts. 37 de sufragar y 38, para los PP,
DD
dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio.

2.- Patrimoniales (impuestos y contribuciones): La CN dispone en varios artículos la

obligación de satisfacer el impuesto y las cargas públicas, en función que el
cumplimiento de las funciones indelegables del Estado como educación, justicia,
LA

seguridad, salud, el desarrollo de políticas públicas previstas en los arts. 75.18 y 19

originan gastos cuya previsión se trata en los artículos sucesivos, incluyendo las
contribuciones.

Art. 4: “El Congreso federal provee a los gastos de la Nación con los fondos del Tesoro
nacional formado del producto de los derechos de importación y exportación, del de la
FI

venta o locación de tierras de propiedad nacional (75.18) , de la renta de correos

(75.14), de las demás contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la
población imponga el Congreso General (art. 75.2) y de los empréstitos y operaciones
de crédito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la Nación, o para


empresas de utilidad nacional”

Art. 16: “...La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.”.

Art. 17: “...La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Ningún servicio personal es exigible sino en virtud de ley o
de sentencia fundada en ley.

Art. 20: “Los extranjeros…No están obligados a admitir la ciudadanía, ni a pagar

contribuciones forzosas extraordinarias...”

La potestad del PL tiene un amplio margen de discrecionalidad – sujeto al

cumplimiento de los principios de no confiscatoriedad, legalidad, proporcionalidad e
igualdad - para elegir el tipo de impuestos, objetos o actividades imponibles y las

Este archivo fue descargado de [Link]

 28

alícuotas respectivas, respetando el sistema de distribución de competencias entre la

Nación y las Provincias.

El Estado federal puede imponer impuestos indirectos como facultad concurrentes con
las provincias, excepto los aduaneros por disposición expresa de la CN Respecto de
los impuestos directos (75.2) puede imponerlos por tiempo determinado,
proporcionalmente igual para proveer la defensa, seguridad común y bienestar
general.

Esquema de tributos:

➢ Para el Gobierno Federal

OM
* Impuestos Indirectos Externos (aduaneros) en forma excluyente y permanente (arts.
4, 9, 75.1, 125, 126)

* Impuestos Indirectos Internos en forma permanente y concurrente con las Provincias

(art. 4)

➢
.C
* Impuestos Directos en forma excepcional (art. 75.2)

Para las Provincias

DD
* Impuestos Indirectos Internos en forma permanente y concurrente con la Nación (art.
4)

* Impuestos Directos en forma excluyente y permanente (art. 121 y126) excepto que el
Gobierno federal haga uso de la cláusula del art. 75.2
LA

Los instrumentos internacionales en materia de DDHH declaran que toda

persona tiene el deber de pagar impuestos establecidos por ley para contribuir al
sostenimiento de los servicios públicos.

2.- Las garantías de la libertad.

FI

Las garantías son los medios que la CN pone a disposición de los hombres para
sostener y defender sus derechos frente a las autoridades, los individuos y los grupos
sociales, es un instrumento que la ley otorga al individuo para que por su intermedio
pueda hacer efectivo cualquiera de los derechos es el instrumento que tiene el


sistema constitucional para asegurar su subsistencia.

La doctrina considera que deben darse al menos, tres elementos:

✔ Interés legítimo resultante de un derecho individual, un derecho social o del

sistema institucionales un riesgo o daño para el interés tutelado por la CN

✔ UN instrumento jurídico idóneo para disipar el riesgo o daño

BADENI (p. 637 y ss.) las clasifica del siguiente modo:

Enfoque restringido a ciertos procedimientos judiciales como los procesos

sumarísimos, el amparo, el hábeas corpus y a ciertas reglas procesales como la
garantía de no declarar contra sí mismo o autoincriminación (art. 18)

Este archivo fue descargado de [Link]

 29

Enfoque estricto, incluye a todos los procedimientos judiciales destinados a

proteger los derechos como el juicio previo, el debido proceso, juez natural (art. 18)

Enfoque amplio garantías políticas como la división de funciones, periodicidad

de las funciones, publicidad de los actos de gobierno (art. 1).

Enfoque genérico comprende todos los medios o recursos establecidos por la

CN para la defensa de los derechos individuales y de las instituciones constitucionales
como la intervención federal (art 6) y el estado de sitio (art. 23)

Garantías individuales o colectivas según el sujeto

OM
Personales o institucionales según la finalidad de proteger los derechos de
individuos o grupos o proteger ciertos ámbitos de la conducta de los hombres debido
al rol institucional que desempeñan

Garantías de carácter civil y políticas como la prohibición de la pena de muerte

(art. 18)

.C
ROSATTI (p.729) las define como “instituciones jurídicas destinadas a asegurar los
derechos reconocidos en caso de desconocimiento o violación… como instrumentos
DD
de protección de los derechos”

Judiciales: hábeas corpus, amparo (art. 43) y no judiciales huelga (art. 14 bis)

Genéricas para proteger varios derechos como el debido proceso (art. 18) o
específicas para un derecho concreto como el de rectificación o respuesta (art. 14
LA

PSJCR)

Personales como el hábeas data (art. 43) o institucionales las que son
otorgadas con criterio funcional para el correcto ejercicio de una actividad, como la
inmunidad de opinión de los legisladores (art. 68) o la inamovilidad de los jueces (art.
FI

110)

HARO (p. 203) cita a Joaquín V. González “las garantías son todas aquellas
seguridades y promesas que ofrece la Constitución al pueblo argentino y a todos los
hombres, de que sus derechos generales y especiales han de ser sostenidos y


defendidos por las autoridades y por el pueblo mismo y se consiguen, y porque son
inherentes a toda sociedad de hombres libres e iguales, ya porque se ha querido
reparar errores o abusos del pasado”

2.1 Garantías generales: Garantías institucionales: Estas garantías tienen en miras

el amparar a un conjunto de sujetos, la sociedad y están dispuestas desde el Estado
con el objeto fundamental de brindar protección a la persona humana, sus derechos y
libertades, pero esencialmente la dignidad humana.

Si se tienes en consideración la evolución de los Derechos, se advertirá que muchas

garantías están desde 1853/60 y otras como las procesales constitucionales se dan
con la reforma de 1994 (art. 43)

Este archivo fue descargado de [Link]

 30

Intervención Federal:

La garantía federal - denominada Intervención Federal - es una facultad extraordinaria

del gobierno federal destinada a hacer efectivas las seguridades ofrecidas a las
provincias en cuanto al goce y ejercicio de sus instituciones, prevista en el art. 6 “El
Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma
republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisición de sus
autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas
por sedición, o por invasión de otra provincia ”, es la contracara de la regla federal
consagrada en el Art. 5: “Bajo estas condiciones el Gobierno federal garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones”, es el medio por el cual se ha

OM
asegurado la estabilidad y solidez de los gobiernos locales así como la perpetuidad de
la unión federal.

Como medida excepcional es un acto complejo que requiere de la intervención del PL,
art. 75. 31 “Corresponde al Congreso...Disponer la intervención federal en una
provincia o a la ciudad de Buenos Aires” y al PE,

.C
Art. 99 inc. 20: “Decreta la intervención federal a una provincia o a la ciudad de
Buenos Aires en caso de receso del congreso y debe sr convocarlo simultáneamente
para su tratamiento”.
DD
Según la causa que la CN autoriza puede clasificarse del siguiente modo:

Por incumplimiento de alguna de las condiciones establecidas en el art. 5

Por subversión de la forma republicana de gobierno (soberanía popular,

división de poderes, periodicidad en el ejercicio de funciones públicas, la publicidad de
LA

los actos de gobierno, la responsabilidad de los funcionarios públicas, la igualdad ante

la ley).

Invasión exterior (art. 23 Estado de sitio)

FI

Sedición (levantamiento armado de personas que amenazan con deponer a las

autoridades, art. 29 y 36)

Invasión de otra provincia (art. 127



Según el objeto que se propone:

Hacer observar las prescripciones del art. 5 (sus contenidos mínimos para
efectivizar el goce y ejercicio de sus instituciones)

Garantir la forma republicana

Repeler una invasión extranjera

Sostener o restablecer las autoridades depuestas

Según el grado de iniciativa del gobierno federal:

Por propia determinación en los supuestos de incumplimiento del art. 5,

subversión de la forma republicana de gobierno o invasión exterior (denominada por

Este archivo fue descargado de [Link]

 31

MIDON “intervención de oficio” o por derecho propio, se justifica por la gravedad de los
hechos que ponen en peligro la institucionalidad o lesionan la soberanía)

A requisición expresa o tácita de las autoridades provinciales constituidas, en

los casos de sedición o invasión de otra provincia comprende todas o algunas de las
funciones básicas del Estado haciéndola extensiva a la función constituyente si se
hallare en funcionamiento

En la historia del país, dos tercios de las intervenciones fueron dispuestas por decreto
del PE y con la finalidad de someter a los gobiernos provinciales por diferencias
políticas, así se han dispuesto más de 150 intervenciones federales durante gobiernos

OM
de iure y más de 180 desde 1853.

A lo largo de la historia ha sido usado el instituto como instrumento de emergencia de

modo contrario a la norma y espíritu constitucional, contribuyendo al centralismo, al
allanamiento de las autonomías provinciales y a la decadencia del Estado de Derecho,
a la violación del sistema republicano y de los derechos humanos.

.C
El segundo tramo de esta decisión compleja, consiste en la facultad del PE de
designar al funcionario que llevará adelante la medida, el Interventor Federal (Art 99
inc. 20) que revisa las representa al gobierno federal y actúa como delegado del PE y
que tiene límites impuestos en la CN, en la ley que declara la intervención de una
DD
provincia, en la Constitución Provincial y en sus leyes locales. Esto es así en función
que la medida restrictiva puede abarcar todas las funciones de gobierno o algunas,
todo el territorio provincial o algún sector del mismo.

Los poderes del interventor son transitorios, circunscriptos a los actos que
LA

motiva la intervención.

Responde ante la justicia federal por los actos que son consecuencia de su
función

Se presumen legítimos los actos administrativos, los decretos leyes y las

FI

normas dictadas por el interventor, mantienen sus efectos los derechos subjetivos que
hubieren nacido de ellos.

Puede dejar cesantes a los funcionarios judiciales



Cesa cuando el Gobierno federal lo dispone (cumplida la finalidad)

Las provincias, en el ejercicio de la facultad conferida por el art. 5 y 121, en especial,

aquellas que produjeron sus reformas después de 1983 con el retorno de la
democracia, han establecido límites a las potestades de este funcionario:

Art. 14 Córdoba: “Todos los funcionarios públicos, aún el interventor federal prestan
juramento de cumplir esta Constitución y son responsables civil, penal administrativa y
políticamente”

Art. 18 La Rioja “En caso de intervención federal, los actos que sus representantes
ejecuten en el desempeño de sus funciones serán exclusivamente administrativos, con
excepción de los que deriven del estado de necesidad. Serán válidos en la Provincia

Este archivo fue descargado de [Link]

 32

sólo si hubieren sido realizados de acuerdo con esta constitución y las leyes
provinciales. La nulidad podrá ser declarada a instancia de parte”.

Art. 5 Jujuy: “El interventor federal y demás funcionarios designados por éste, cuando
cumplieren de un modo irregular sus funciones, serán responsables por los daños que
causaren y la Provincia reclamará las correspondientes reparaciones”.

Art. 36 Corrientes: “Las funciones de la intervención federal son exclusivamente

administrativas, con excepción de las que deriven del estado de necesidad
institucional que la ha provocado. Sus actos son válidos y las leyes que en su
consecuencia se dicten. La nulidad emergente puede ser declarada a instancia de

OM
parte. En ningún caso puede el interventor federal contraer empréstitos que graven el
patrimonio de la provincia. Los funcionarios y empleados designados por la
intervención federal, quedan en comisión el día en que ésta cesa en sus funciones”.

2.2 Garantías especiales:

Garantías jurisdiccionales sumarias de los derechos de libertad: Art. 18

.C
En el estado democrático y social de Derecho la Constitución, la Ley Suprema es el
marco normativo dentro del cual debe operar el sistema regulador y limitante de
control social que constituye la Ley Penal. Tal derecho infra constitucional debe
DD
conformarse a la Carta Constitucional, en el caso, con especial referencia a la temática
de los tratados internacionales sobre Derechos Humanos. La CIDHSJCR, por su
parte, en la opinión consultiva n° 13 (16/7/93) ha decidido que la Comisión
Interamericana de DH es competente para calificar cualquier norma de derecho interno
de un Estado Parte como violatoria a las obligaciones que éste ha asumido al ratificar
LA

la Convención.

Toda persona acusada de un delito tiene derecho, en condiciones de igualdad, a ser

oída por un Tribunal independiente e imparcial. La acusación está en cabeza del
Ministerio Público Fiscal: titular de la acción: a) persecución e investigación penal
preparatoria y b) función [Link] trata de una separación de las funciones,
FI

correspondiendo al PJ juzgar como órgano jurisdiccional

Principios fundamentales que informan el proceso penal:La CN de 1853 establece con

claridad las características del proceso penal (art. 18)


➢ Juicio previo (art. 1) se trata de un procedimiento jurídico reglado por ley que
define los actos que lo componen y el orden en que deben llevarse a cabo. De aquí se
extraen otros principios fundamentales: el de inocencia, el de reserva de la ley penal y
el de la indispensabilidad del proceso previo, genera además el derecho ofrecer
prueba

➢ Tutela judicial efectiva: es la expresión que complementa al debido proceso a la

luz de la reforma de 1994 y de los instrumentos internacionales, se incluyeron las
garantías procesales constitucionales (art. 43) generando la imposibilidad de restringir
o denegar esas garantías

➢ Jueces naturales: nadie puede ser “juzgado por comisiones especiales, o

sacado delos jueces designados por la ley antes del hecho de la causa”, el sentido es

Este archivo fue descargado de [Link]

 33

entender la función judicial, o el instituto “juez”, no la persona que circunstancialmente

se encuentra en esa función pública Incluye el derecho a ser juzgado por jueces
independientes e imparciales como pilar básico de las garantías del debido proceso
(art. 2; arts. 7 y 8 de la CADH.; 8 a 10 de la DUDH.; 9 y 14 del [Link], art. XXV
DADyDDH)

➢ Estado de inocencia: “nadie puede ser obligado a declarar en contra de sí

mismo” o autoincriminación y se relaciona con la prohibición de la tortura (art. 3; art. 9
DDDH; art. 11 DUDH) vinculado al del juicio previo implica que nadie es culpable hasta
que no haya sido así declarado por sentencia firme

OM
➢ Non bis in idem: (art. 4) surge de los derechos implícitos y prohíbe la
persecución judicial en dos o más oportunidades por un mismo hecho.

➢ In dubio pro reo: (art. 5) debe existir certeza de su culpabilidad para ser
condenado, es una regla dirigida al juez como garantía para el imputado y tiene
aplicación en la sentencia definitiva, la duda debe recaer sobre la valoración del hecho
no sobre el tipo penal ni la interpretación del derecho.

.C
Restricción a la libertad personal: (art. 6) nadie puede ser arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente.
DD
➢ Interpretación restrictiva: (art. 7; art. 7.2 del PSJCR) son normas excepcionales
de interpretación restrictiva, están directamente vinculadas al principio de inocencia.

➢ También consagra expresamente el juicio por jurados (art. 24; 75.12 y 118)
LA

➢ Imparcialidad o determinación de la verdad jurídica objetiva; igualdad;

independencia: art. 26 2° párrafo DUDyDH “Todo individuo que haya sido privado de
su libertad tiene derecho a ser juzgado sin dilación injustificada o, de lo contrario, a ser
puesto en libertad. Tiene derecho también a un tratamiento humano durante la
privación de su libertad”; art. [Link]. “Garantías judiciales: [Link] persona tiene
FI

derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un
Juez o un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad
por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o
para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
cualquier otro carácter”.


➢ Abolición de la pena de muerte“Quedan abolidos para siempre la pena de

muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles serán
sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida qe a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que
aquella exija, hará responsable al juez que la autorice” se potencia con la Convención
contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.

➢ Doble instancia: art. 8.2 del PSJCR: el apartado h consagra el derecho de

recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. Art. 14.5 PDCy P. “Toda persona
declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio y la pena
que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme la prescripto

Este archivo fue descargado de [Link]

 34

por la ley”. La CSJN originariamente consideró que “la doble instancia no constituye un
requisito constitucional de la defensa en juicio” (F.: 246:373) “aunque integra la
garantía cuando la ley lo establece taxativamente” (F: 207:293) A partir de 1988 en el
caso “Jáuregui.” F.: 311:274 se entendió que la doble instancia quedaba satisfecha por
la posibilidad de recurrir vía Recurso Extraordinario (RE) ante la CSJN. En “Maqueda”
1992 la CIDH consideró que el RE no es un instrumento efectivo para garantizar el
derecho de recurrir un fallo ante juez o Tribunal Superior. Entendió, en cambio, que el
R. de Casación es, en principio, un instrumento efectivo para poner en práctica el
derecho reconocido en el art. 8.2. “h” de la Convención. (Garantías judiciales: ”derecho
de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior”

OM
➢ Plazo razonable, prisión preventiva: Art. 7.5. CADH: Derecho a libertad
Personal “Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un
juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá
derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin
perjuicio de que continúe el proceso. Su libertad podrá estar condicionada a garantías
que aseguren su comparencia en el juicio”. Art. 9.3 última parte...que “la prisión

.C
preventiva de las personas que vayan a ser juzgadas no debe ser la regla general”. En
el marco del derecho interno, la reforma de la ley 24.390 eliminó el denominado dos
por uno de manera general (ley 25430)
DD
A) Acción de Hábeas Corpus:

Es una acción (la mayoría de la doctrina las denomina recurso ) judicial sumario por el
que se tutela la libertad corporal y de locomoción Reconoce como antecedentes en el
Derecho Romano una acción rápida tendiente a que la autoridad pública exhibiera al
magistrado – pretor – la persona para comprobar si estaba libre o no , en la Carta
LA

Magna ingresa de 1215, en el Reglamento Provisorio de 1811 “establecía que el PE

no podía tener detenido a nadie más de 48 hs. sin remitirlo al juez y son lo hacía se
podía interponer una queja ante la Junta Conservadora” (MANILI p. 265 y ss),.

La CN en el ar. 18 consagra que “nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden
FI

escrita de autoridad competente”, lo que se complementa con el art. 20 de la ley

48/1863 que faculta a los jueces a “investigar sobre el origen de la prisión y, en el caso
de que esta haya sido ordenada por autoridad o personas que no esté facultada por la
ley, mandarán a poner al preso inmediatamente en libertad”.


➔ Está reglamentado por la ley 23.098/84

➔ PIDCYP art. 10

➔ CIDFP ley 24.556/95 con rango constitucional por ley 24.820/97 califica a este
delito como “la privación de la libertad a un o mas personas, cualquiera fuere su forma,
cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actúen con
la autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de
información o de la negativa a reconocer dicha privación de la libertad o de informar
sobre el paradero de la persona, con lo cual se impde el ejercicio de los recursos
legales y las garantías procesales pertinentes”

Este archivo fue descargado de [Link]

 35

➔ La Corte se pronunció en “Verbitsky” 2005 F. 328:1146 indicando “si el Estado

no puede garantizar la vida de los internos ni evitar las irregularidades que surgen de
la causa de nada sirven las políticas preventivas del delito ni menos aún las que
persiguen la reinserción social de los detenidos, es más indican una degradación
funcional de sus obligaciones primarias que se constituyen en el camino más seguro
para su desintegración y para la malversación de los valores institucionales que dan
soporte a una sociedad justa”.

Legitimación: amplia, cualquier persona puede interponerlo art. 5 “..podrá ser

interpuesta por la persona que afirme encontrarse en ls condiciones previstas en los
arts. 3 y 4 o por cualquier otra en su favor

OM
Procedencia: Art. 2 “la aplicación de la ley procederá corresponde rá a los tribunales
nacionales o provinciales, según el acto denunciado como lesivo emane de autoridad
nacional o provincial.”, también puede provenir de actos de particulares.

Art. 3 “...cuando se denuncie un acto u omisión de autoridad pública que implique: 1.-
limitación o amenaza .actual de la libertad ambulatoria … 2.- agravación ilegítima de la

.C
forma y condiciones en que se cumple la privación de la libertad...”

Clases:
DD
1.- preventivo: se plantea ante la amenaza concreta e injustificada de sufrir restricción
corporal o de locomoción, la persona no está detenida pero tiene razones fundadas
para entender que puede serlo.

2.- tradicional o reparador: se da cuando se concreta la restricción injustificada, abarca

la privación efectiva de la libertad corporal o de movimientos o las molestias que
LA

suponen una limitación injustificada. Aquí se produce una privación ilegal de la libertad
o una desaparición forzada

3.- Correctivo: es el agravamiento injustificado de las condiciones de detención o

privación de la libertad, en este caso la detención es legal, la afectación es a otros
FI

derechos que no son la libertad física son el de la integridad física o no ser torturado,
se busca el mejoramiento de las condiciones de detención.

4.- el que se genera ante la desaparición forzada de personas.



5.- el que se produce durante el estado de sitio: privación ilegal de la libertad,

agravamiento ilegítimo de las condiciones de detención, violación del derecho de
opción de extrañamiento.

Acción Declarativa de Inconstitucionalidad (ADI) Art. 322 del CPCCN: es una

acción declarativa de certeza que se interpone para develar un estado de
incertidumbre respecto de hechos o de la relación jurídica entre dos o más partes. La
Corte ha entendido que “es admisible en tanto no tenga carácter simplemente
consultivo y responda a un caso que busque precaver los efectos de un acto en
ciernes al que se le atribuye una lesión al régimen constitucional federal” ([Link])
MANILI (p. 267) indica que “no se trata de impugnar una norma en abstracto – sin que
haya un caso concreto – y con efectos generales, sino solamente de accionar para
evitar que esa norma se aplique porque esa aplicación lesionaría un derecho”. Esa

Este archivo fue descargado de [Link]

 36

además, una forma de ampliar los criterios de control de constitucionalidad, dado que
se admite el planteo por esta vía dee acción directa por oposición a la regla de
interposición por vía de excepción).

Acciones de clase: es también una creación pretoriana, es decir, el nacimiento de

una acción derivada de un criterio jurisprudencial. Surge con el fallo “Halabi” como
creación de las acciones de clase no patrimoniales referidas a intereses de incidencia
colectiva o intereses individualmente homogéneos cuyo efecto es erga omnes. Esta es
la única referencia a la acción de clase y las Acordadas de la Corte 32/2004 y12/2016.

B) Acción de Amparo:

OM
Es un procedimiento rápido e expedito por el que se solicita a un juez garantice al
solicitante la defensa ante la violación actual o inminente de un derecho.

✗ Decreto Ley 16.986/66 dictada por un gobierno de facto y que aún está vigente

✗ Amparo limitado a todo acto u omisión de autoridad pública para la defensa de

.C
derechos o garantías implícitamente reconocidas por la CN, el art. 321 del CPCCN
prevé el proceso para actos de particulares y luego se subsana con el art. 43.

✗ Fija un plazo de interposición de 15 días

DD
✗ Hasta la sanción del art. 43 exigía agotar la vía administrativa previa

✗ Prohibía la declaración de inconstitucionalidad, superado por el art. 43

Es una creación pretoriana, son acciones judiciales de naturaleza constitucional que

LA

se originaron en procesos judiciales a mediados del S. XX. Sin embargo MANILI

sostiene que los jueces no crean derecho, en ocasiones, aplican otras normas
jurídicas existentes por analogía, como así también que la Corte en el caso “Siri” no
hizo ninguna referencia a la acción de amparo sino que operativizó “...una cláusula
constitucional que no disponía de una vía procesal adecuada para facilitar su defensa
FI

en caso de violación por el poder público...el amparo aparece como una consecuencia
mediata o colateral, de la decisión de amparar el derecho sustantivo que se venía
violando, en cambio en “Kot” se menciona expresamente la acción de amparo.

Está regulada en el art. 43: “Toda persona puede interponer acción expedita y rápida


de amparo, siempre que no exista otro medio judicial mas idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad manifiesta, derechos y garantías
reconocidas por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva...”

➢ Legitimación: amplia, toda persona puede interponerlo

* El afectado

* El Defensor del Pueblo

Este archivo fue descargado de [Link]

 37

* Asociaciones registradas, es importante que en el objeto social se encuentre

comprendido el derecho que cuya tutela se pretende peticionar

* MP art. 120 corresponde al Ministerio Público “...promover la actuación de la justicia

en defensa de la legalidad, d los intereses generales de la sociedad”

➢ Procedencia: contra todo acto u omisión de autoridad pública o de particulares

➢ Siempre que no exista otro medio judicial más idóneo

➢ Que en forma actual o inminente, admite un amparo preventivo

OM
➢ Lesione, restrinja altere, o amenace, comprende todas las forma posibles de
lesión

➢ Con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, es decir una violación patente que no

requiera de una investigación de los hechos que conspire con la exigüidad de los
plazos

.C
Derechos y garantías reconocidos por esta Constitución un tratado o una ley,
concepción amplia de los derechos.
DD
➢ Declaración de Inconstitucionalidad: art 43 1° párr. in fine

Clases: MANILI (p. 258 yss) efectúa una clasificación de la legislación en función de la
materia:

✗ Por mora: art. 28 dec. Ley 19.549 para compeler vía judicial a la autoridad
LA

administrativa

✗ Aduanero: art. 160 CA dec. Ley 22.415 y tributario ley 11.683

✗ Electoral: art. 10 CNE

FI

✗ Sindical: art. 47 ley 23.551

✗ Ambiental: art. 30 ley 25.675: a) por daño ambiental colectivo tiene legitimación
amplia al afectado, al Defensor del Pueblo a las ONG de defensa ambiental, los


municipios, provincias o la Nación pueden obtener la recomposición del ambiente. b)

toda persona está legitimada para pedir la cesación de actividades generadoras de
daño Art. 43 2° párr. “Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de
discriminación en lo relativo a los derechos que protegen el ambiente,...”

✗ Amparo colectivo: art. 43 2° párr. “...a la competencia, al usuario y al

consumidor así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el
defensor del pueblo y as asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley la que determinará los requisitos y formas de su organización...”

✗ MANILI indica que nace con el caso “Ekmekdjian c. Sofovich”, 1992.

Este archivo fue descargado de [Link]

 38

✗ Tutela los derechos de consumidores, usurarios y ambiental, defensa de la

competencia, no discriminación y a los derechos de incidencia colectiva en general

C) Hábeas Data.

El Hábeas Data es una especie de amparo que encuentra basamento constitucional

en el art. 43 tercer párrafo, sin ser rotulado con ese nombre.

El sentido de la figura es dar una herramienta de protección a las personas ante el

poder de los medios y centros de información y almacenamiento de datos. Se sustenta
en las disposiciones de los arts. 19 y 33 de la Constitución Nacional.

OM
Actualmente la Ley Nacional N°25.326/2000 reglamenta esta acción, disponiendo en
su artículo primero “la presente ley tiene por objeto la protección integral de los datos
personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u otros medios técnicos
de tratamiento de datos, sean éstos públicos, o privados destinados a dar informes,
para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, así como también
el acceso a la información que sobre las mismas se registre, de conformidad a lo

.C
establecido en el artículo 43, párrafo tercero de la Constitución Nacional”.

La ley, está orientada a la protección integral los datos personales asentados en

archivos, registros o bancos de datos públicos o privados destinados a dar informes,
DD
con el objeto de garantizar el derecho al honor y la intimidad de las personas. En este
orden de ideas, no resulta aplicable a otros registros de información que tienen
distintas finalidades, por ejemplo los registros periodísticos que se mantienen dentro
de un ámbito de estricto secreto, por imperio de la propia Constitución y la ley .

Legitimación:
LA

Están legitimados para interponer esta acción toda persona física –sus tutores o
curadores y los sucesores, sean en línea directa o colateral hasta el segundo grado-, y
las personas jurídicas, sobre la que se refieren los datos registrados en el banco de
datos de que se trate.
FI

La Corte admitió la presentación de una acción en el caso “Urteaga” 1998, F: 321:2767

este caso llegó a la Corte a través del reclamo de Facundo Urteaga, hermano del ex
jefe del ERP, quien solicitó acceder a la información en poder del Estado para saber
cómo murió su hermano y averiguar dónde están sus restos, ante la negativa de los


jueces de primera y segunda instancia dijeron que el hábeas data sólo puede ser
reclamado por el interesado en persona, con lo que negaba ese derecho a un familiar.

Procedencia:

Conforme el art. 34 de la ley el Hábeas Data puede ser interpuesto con el objeto de:

a) tomar conocimiento de los datos personales almacenados en archivos, registros o

bancos de datos públicos o privados destinados a proporcionar informes, y de la
finalidad de aquéllos;

Este archivo fue descargado de [Link]

 39

b) exigir su rectificación, supresión, confidencialidad o actualización. en los casos en

que se presuma la falsedad, inexactitud, desactualización de la información de que se
trata.

Excepciones

El acceso a los datos personales, como todo principio general, tiene ciertas
excepciones que se encuentran contempladas en el artículo 17, de la ley
reglamentaria en tanto establece que los responsables o usuarios de bancos de datos
públicos, pueden denegar el acceso, la rectificación o supresión, siempre que medie
una decisión fundada, en aras de; a) la protección de la defensa de la Nación, b) del

OM
orden y la seguridad pública y, c) de la protección de los derechos de terceros.

Asimismo, la norma prevé la denegación de la información, cuando se pudieran

obstaculizar; a) actuaciones judiciales o administrativas en curso vinculadas a la
investigación; b) funciones de control de la salud y medio ambiente; c) la investigación
de delitos penales y, d) la verificación de infracciones administrativas .

.C
Clases:

✔ Informativo: para tomar conocimiento de los datos personales almacenados en

archivos, registros o bancos públicos o privados.
DD
✔ Correctivo: si se presume falsedad, inexactitud o desactualización de la
información para exigir su rectificación, supresión o actualización

✔ De confidencialidad: es para los denominados datos sensibles, los que revelan

aspectos íntimos de las personas que no necesariamente deben ser conocidos por la
LA

comunidad y cuya pertinencia obedece a razones de interés general autorizadas por

ley.

Registros o bancos de datos:

FI

Sancionada la ley, igualmente, no resulta suficiente la previsión de referirse a la

posibilidad de acceso y rectificación, únicamente de aquellos bancos de datos
“privados destinados a proveer informes”. En efecto, existen numerosos archivos de
datos privados que no tienen por finalidad proveer informes pero que, por la actividad
propia que realizan, vuelcan una gran cantidad de información en registros


informatizados; tal el caso, de las personas jurídicas con múltiples integrantes, como
las Universidades, Colegios Profesionales, Obras Sociales -entre otros-. En estos
casos, es necesario establecer si se trata de información propia de la entidad, o si en
realidad son datos para utilización de sus integrantes o asociados; por lo que el
artículo 1° del Decreto 1558/01, viene a subsanar y complementar la omisión legal,
disponiendo que; “quedan excluidos de la ley únicamente aquellos archivos de datos
privados para un uso exclusivamente personal".

Por consiguiente, se entienden incluidas en el concepto de “bancos de datos

destinados a proveer informes” otras entidades, tales como las referidas y, los
establecimientos educativos, clubes deportivos, etc. Los que, si bien no están
específicamente destinadas a proveer informes, su trabajo se realiza recopilando
datos en forma permanente, por lo que se encuentran excluidos de cumplir con la

Este archivo fue descargado de [Link]

 40

normativa de referencia. Justamente, el decreto 1558/01 establece “a los efectos de

esta reglamentación, quedan comprendidos en el concepto de archivos, registros,
bases o bancos de datos privados destinados a dar informes, aquellos que exceden el
uso exclusivamente personal y los que tienen como finalidad la cesión o transferencia
de datos personales, independientemente de que la circulación del informe o la
información producida sea a título oneroso o gratuito”.

Secreto de las fuentes periodísticas:

El art. 43 tercer párrafo protege el secreto de las fuentes de información periodística

que surge implícitamente del art. 19.

OM
Siguiendo a Bidart Campos, esta reserva tiene un doble alcance, por un lado impide
que mediante el Habeas Data se pueda conocer que datos personales figuran
registrados periodísticamente y por el otro impide conocer de dónde fueron obtenidos,
protegiendo así la fuente.

.C
UNIDAD 5: Función constituyente local
1. Caracterización.
DD
El poder constituyente es aquel que se ejerce para redactar una nueva constitución o
reformar una existente. Si bien se considera, en teoría, ejercido directamente por el
pueblo de una nación, nunca ha sido el pueblo en forma directa quien lo ejerció sino
que siempre lo hizo mediante representantes.
LA

Según el sistema de cada país, puede ser que esos representantes se agrupen en una
asamblea o convención constituyente o que sea un órgano legislativo el que actúe
como poder constituyente, con alguna mayoría especial sujeto a un referéndum
posterior, o subordinado a la ratificación de estados federados (si se trata de un país
federal).
FI

Se trata de un poder extraordinario que debe ejercerse esporádicamente, con mucha

mesura y moderación, porque es el que sienta las bases de un país y traza un
proyecto de nación. El ejercicio del poder constituyente está muy influenciado por la


política y por la relación de fuerzas entre las distintas ideologías que existen en una
sociedad. Lo político se “juridiza” por medio del poder constituyente y se transforma en
constitución.

Al poder constituyente que se ejerce para sancionar una constitución nueva en un país
donde no la había se lo denomina originario; y al que se ejerce para reformar una
constitución derivado o reformador.

El poder constituyente originario se ejerce una sola vez para fundar un estado o para
darle una constitución al que antes no la tenía, no obstante pueden haber algunas
excepciones, por ejemplo:

En Argentina la constitución de 1853 fue hecha por las provincias, pero sin la
participación de BS. AS, que se incorporó a la confederación luego de la derrota que

Este archivo fue descargado de [Link]

 41

sufrió en la batalla de Cepeda y de la celebración del pacto de San José de Flores

(ambas en 1859). En ese tratado se acordó que 1- [Link] se incorporaría a a
confederación; 2- que quedaba autorizada a convocar una asamblea provincial que
examinaría la constitución de 1853 y 3- que en caso de que decidiese introducirle
enmiendas se convocaría a la reunión de una convención nacional reformadora ad
hoc, lo que ocurrió en 1860. Pero la constitución de 1853 establecía que no podía ser
reformada durante los primeros diez años, con lo cual la doctrina nacional buscó un
modo de explicar esta situación tan compleja y creo la teoría según la cual lo ocurrido
en 1860 no fue una reforma sino la conclusión de una un ciclo constituyente originario
que se abrió en 1853 y concluyo cuando se incorporó Buenos Aires y revisó la
constitución sancionada por sus provincias hermanas.

OM
-Límites: el art. 30, establece que la Constitución puede reformarse en todo o en parte,
respetando los contenidos pétreos (límites internos). No podrá contrariar compromisos
internacionales en vigor. Además el Congreso, mediante la ley de Convocatoria,
puede imponer límites de lugar y tiempo de la Convención Constituyente (límites
externos.

.C
Mucho se ha discutido sobre si el poder constituyente tiene límites o si es soberano,
para aclarar esta cuestión primero debemos distinguir si se trata de poder
constituyente originario o derivado.
DD
a) Originario: en este caso las limitaciones que tiene pueden ser jurídicas o
extrajurídicas.

Las extrajurídicas son las que no están expresadas en normas jurídicas sino qe
radican en la ideología, la historia y las costumbres del pueblo al que se le aplicara
LA

esa constitución. Debemos aclarar que si el poder constituyente originario no

respetara esos extremos, ellos no acarrearía la nulidad o invalidez de la
constitución sancionada sino que simplemente generaría consecuencias que están
más en el plano de los hechos que del derecho; por ejemplo no será respetada, no
será aplicada, no será un símbolo de identificación para ese pueblo, etc. (Como
FI

ocurrió con las constituciones argentinas de 1819 y 1826).

Los límites jurídicos al poder constituyente originario son:

-Los pactos preexistentes: en Argentina antes de adoptar una constitución se



celebraron pactos o convenios entre provincias o entre las fuerzas políticas que
existían en ellos. Nuestro preámbulo establece claramente que la constitución se
dicta “en cumplimiento de pactos preexistentes”, refiriéndose a diversos pactos
celebrados entre las provincias argentinas a partir de 1820 en los que acordaban
armisticios, convenían las celebración de un congreso constituyente y celebraban
las bases del federalismo.

-los derechos adquiridos por las personas regidas por esa constitución: nótese que
el constituyente argentino de 1853 fue muy cuidadoso cuando redacto el art 15 que
hoy establece “en la Nación Argentina no hay esclavos, los pocos que hoy existen
quedan libres desde la jura de esta constitución; y una ley especial reglara las
indemnizaciones a que dé lugar esta declaración.

Este archivo fue descargado de [Link]

 42

- en el derecho internacional consuetudinario imperativo: se trata de un límite

heterónomo (que proviene de otro sistema jurídico). Supongamos el caso de una
estado nuevo, recientemente independizado, que sanciona su primera constitución
y en ella incluye una norma por la que autoriza al PE iniciar guerras de agresión o
torturar a los detenidos para sacarles información. La primera de las normas viola
el DIP imperativo y la segunda viola normas también imperativas del DIDH. En este
supuesto si alguna autoridad actúa de acuerdo a ella, generara la responsabilidad
internacional del estado.

b) Reformador: este caso el poder constituyente tiene los siguientes límites de

carácter jurídico.

OM
-los que establezca el poder constituyente originario, si es que los traza. En
Argentina la letra del art 30 parece clara al respecto en cuanto dispone que la
constitución “puede reformarse en el todo p en cualquiera de sus partes”. No
obstante la literalidad de esa norma, el maestro Bidart Campos esbozo la teoría de
los contenidos pétreos, según el cual existen límites implícitos al poder
constituyente. Es decir se trata de límites sociológicos al accionar del poder

.C
constituyente. Dentro de esos contenidos enumera la forma republicana de
gobierno, la forma federal de estado y la democracia. En ese marco hay ciertos
contenidos de la constitución que no podrían eliminarse, aun cuando se modifiquen
DD
normas por medio de las cuales están plasmados en ella, y aun cuando la
literalidad del art 30 de la CN nacional parezca permitirlo.

-los límites que establezca el poder preconstituyente: en Argentina esa función la

cumple el congreso, de acuerdo a lo que establece el art 30 de la CN nacional. El
congreso fija el temario a tratar, habilitando la reforma de algunas materias o de
LA

algunos artículos y prohibiendo la de otros. Si el poder constituyente se excede de

los límites trazados por el poder preconstituyente, la reforma será nula en esa
parte.

-los tratados internacionales de derechos humanos: especialmente después de

FI

que fueron elevados a jerarquía constitucional. Existe una norma de derecho

internacional consuetudinario que desde el siglo XIX, establece la prohibición para
los estados de fundarse en una norma interna para incumplir una obligación
internacional.


2. El procedimiento para la reforma.

El art 30 de la constitución nacional establece distintos pasos para reformar la

constitución. Podemos distinguir una etapa preconstituyente, que está conformada
por todos los actos preparatorios, y una etapa constituyente, que es la tarea que
lleva cavo la convención o asamblea constituyente propiamente dicha.

La etapa preconstituyente: la declaración de la necesidad de reforma está a

cargo del congreso y este debe hacerla por el voto de los dos tercios de sus
miembros.

¿Cómo se calculan los 2/3? Existen 3 posibilidades a) sobre la totalidad de los

miembros de cada cámara (o sea, dos tercios de los senadores y dos tercios de los

Este archivo fue descargado de [Link]

 43

diputados, calculados por separado); b) sobre la totalidad de los miembros de las

dos cámaras (es decir, se suman los integrantes de amabas y se calculan los 2/3),
o bien c) sobre la totalidad de los legisladores presentes en el momento de la
votación.

Según Manili, la alternativa correcta es la A, primer lugar porque se deben exigir

las más amplias mayorías para la reforma de la constitución, para que sea el fiel
consenso de la mayor parte de la sociedad. En segundo lugar porque si el
constituyente hubiera querido que los dos tercios se calculen sobre los presentes
lo hubiera plasmado en el texto del art 30 de la CN nacional, pero no lo hizo y
limito a exigir las dos terceras partes “de sus miembros”. En tercer lugar porque la

OM
reforma de 1994 trajo indirectamente, la solución a esta discusión, dado que en el
art 74, inc. 22, exige los tratados de derechos humanos a la jerarquía
constitucional, por lo cual, mucho más debe exigirse esa mayoría para algo mas
grave y excepcional, como es la reforma de la CN.

¿Se hace por ley o por declaración? En las ocasiones en que se reformo la CN, el
congreso sanciono una ley para habilitar la reforma constitucional, lo que a criterio

.C
de Manili es erróneo y confunde a las cosas, por los siguientes motivos: a) el
congreso en este caso no está actuando cono poder legislativo sino como poder
constituyente, por lo que no debe sancionar un acto legislativo; b) al sancionar una
DD
ley se expone a que el PE la vete, lo que es un despropósito porque la voluntad de
una sola persona no podría frustrar la decisión de una amplias mayoría del pueblo,
representada en el congreso; c) la literalidad del art 30 refuerza la necesidad de la
reforma; y d) si el poder constituyente violara los límites que el congreso estableció
al declarar la necesidad de reforma, esa parte de la reforma seria nula y entonces
se daría otros despropósito: que la CN sea declarada nula por violar una ley, que
LA

es una acto de inferior jerarquía a la constitución, como ocurrió en el caso “Fayt”;

por todo ellos la necesidad de reforma debería ser adoptada por medio de una
declaración y no por ley.

¿Qué tipo de límites puede establecer el congreso? El poder constituyente puede

FI

establecer límites al poder constituyente reformador en el momento de habilitar esa

reforma. Lo que generalmente limito fue que artículos o institutos de las CN se
pueden reformar y cuáles no, y dentro de que plazo debe sancionarse la reforma.


La etapa constituyente: el art 30 de la CN nacional establece claramente que no

es el congreso, sino una autoridad distinta, la que sanciona la CN, a la que
denomina convención o asamblea. En este punto la norma también deja muchos
interrogantes: 1) quien es la autoridad que convoca a la convención constituyente;
2) cuantos constituyentes se elegirán; 3) que mecanismo de elección se aplicara (
sistema proporcional, sistema D’ Hondt; circunscripciones uninominales, etc.); 4)
en qué fecha se realizara la elección; 5) que requisitos se necesitan para ser
constituyente y que causales de inelegibilidad existen (poder ejecutivos, si pueden
serlos los jueces, los legisladores o gobernadores de provincia); 6) cuando y donde
sesionara la convención constituyente; 7) si el cargo de constituyente será
remunerado o no, y en su caso como lo será.

Este archivo fue descargado de [Link]

 44

Declaración de la necesidad de reforma

Mayoría 2/3 de la totalidad de los miembros de
cada cámara.
instrumentación No necesariamente debe ser por ley
puede ser por declaración (debería
serlo)
Limites Establece cuales son los temas
habilitados para reformar y cuales no
Regulación de la convocatoria 1- fecha de elección de los
constituyentes.
2- sistemas de elección de los
constituyentes (D Hondt,

OM
proporcional, por distritos
distritos).
3- Por circunscripciones, por
distrito único, etc.
4- Requisitos para ser
constituyente (edad,
nacionalidad, domicilio,

.C
idoneidad, etc.).
5- Fechas y lugar en que
sesionara la asamblea
constituyente.
DD
6- Sanciones para el caso de
violaciones de los límites de
la reforma.

Etapas de la reforma constitucional (art 30, CN)

LA

Congreso declara Convocatoria a elecciones Elecciones de Reunión de la

la necesidad de de convencionales convencionales asamblea
reforma constituyentes constituyentes constituyente
FI


Jura del nuevo texto

Sesiones de la asamblea Sanción de la reforma por todos los
constituyente
funcionarios

Este archivo fue descargado de [Link]

 45

OM
.C
DD
LA

El poder constituyente provincial: dada la forma federal, las provincias son

consideradas Estados y disponen de poder constituyente (art 5). El P.C originario
se ejercita cuando dictan su primera Constitución y el límite es el ordenamiento
FI

estatal que dispone subordinación. Las constituciones deben adecuarse al sistema

representativo republicano, a los principios, declaraciones y garantías de la
constitución federal y deben asegurar el orden municipal, la administración de justicia y
la educación primaria).


La reforma constitucional: modificación de la Constitución a través del

ejercicio del poder constituyente derivado. Encuentra su norma base en el
art. 30. Tipos de constitución según el procedimiento de reforma:

1) Iniciativa: se establece la necesidad de reforma y se la impulsa a cargo del

Congreso. Fija quórum de votos (⅔ del total de miembros de cada cámara por
separado). El Congreso debe fijar los contenidos a reformar (el art 30 expresa que
puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes). Plazo: puede fijar un plazo
de tiempo, es optativo. El acto declarativo tiene forma de ley.

2) Revisión: se produce la reforma por la convención constituyente. Límites:

contenidos pétreos, contenidos fijados por el Congreso al declarar la
necesidad de reforma (no hay obligación de modificación), el plazo temporal si

Este archivo fue descargado de [Link]

 46

se fijó. Con la reforma del 94 existe una forma indirecta de introducir reformas, a través
de la jerarquización de los TTII con el voto de las ⅔ partes de cada cámara. La
convención surge de elección popular

3) Ratificación: se confiere eficacia jurídica a la reforma. Esta instancia no está

regulada en nuestra CN Formal, ya que ningún órgano de poder constituido inviste
competencia para promulgar la enmienda.

UNIDAD 6: FUNCION LEGISLATIVA.

El congreso de la nación, es el gran foro de debate de la democracia, es el ámbito

OM
donde se discute y se decide el destino y las políticas del país. Ello porque el PL es el
único de los tres poderes del Estado en el que están representadas todas las
ideologías políticas que tienen cierta entidad, es decir, las que están expresadas por
partidos que llegan a un mínimo de votos requeridos para obtener una banca.

Teniendo en cuenta que el PE es unipersonal y el PJ es (o debería ser) apartidario, es

el congreso el lugar donde las distintas ideologías se expresan e influyen en la

.C
decisiones nacionales; por eso actúa como una especie de “caja de resonancia” de la
política de un país y también es por eso que cada vez que hubo un golpe de estado en
nuestro país el congreso fue lisa y llanamente clausurado, mientras que el PE y el PJ
fueron usurpados.
DD
Es común en la argentina referirse al congreso como “parlamento”, pero esta
denominación no es correcta, porque es propia de los sistemas parlamentarios,
mientras que aquí se adoptó un sistema presidencialista, en el cual el PL se denomina
“congreso” y sus integrantes son “congresistas”.
LA

Bicameralismo: la constitución nacional siguiendo el modelo estadounidense y

conforme a su sistema federal de estado, adopto el sistema bicameralista, en cual una
cámara (senado) representa a las provincias de manera igualitaria (todas tiene la
misma cantidad de senadores) y la otra cámara (diputados) representa al pueblo de la
FI

nación. El fin perseguido por el constituyente fue que todas las provincias estén
representadas en pie de igualdad en una de las cámaras y en consecuencia se le
asigna a ella la competencia para ciertas leyes relacionadas con el sistema federal
(coparticipación federal y desarrollo equitativo de regiones). Además de esa diferencia
fundamental existen otras, tales como:


a) Duración: los senadores duran 6 años y la cámara se renueva por tercios cada
dos años. En cada elección hay ocho provincias que eligen conjuntamente sus
tres senadores. Los diputados duran cuatro años y se renuevan por mitades
cada dos años.
b) Requisitos: para ser senador se requiere tener 30 años de edad y 6 de
ciudadanía mínima (o ser nativo) en el distrito al que se pretende representar.
Para ser diputado se requiere tener 25 años y 4 de ciudadanía como mínimo (o
ser nativo).
c) Funciones propias: en cuanto a las funciones las diferencias son pocas.
- La cámara de diputados debe ser la de origen para el tratamiento de ciertas
leyes (impuestos, reclutamiento de tropas, proyectos de iniciativa popular
vinculante), mientras que en senado debe serlo para proyectos de ley

Este archivo fue descargado de [Link]

 47

relacionados con el federalismo (coparticipación federal y desarrollo de

regiones).
- El senado toma juramento el presidente de la nación.
- El senado presenta acuerdos al presidente: a) para el nombramiento de
diplomáticos y militares de las más alta categoría; b) para la designación
de jueces de la corte suprema (con los 2/3 de sus miembros presentes); c)
para el nombramiento de jueces inferiores (con base en la terna preparada
por el consejo de la magistratura, y d) para la declaración de estado de sitio
en caso de ataque exterior.
- En caso de juicio político la cámara de diputado actúa como acusador (una
especie de fiscal) y el senado como tribunal (una especie de juez).

OM
d) Elección: el sistema de elección de los senadores (dos por la mayoría y uno
por la minoría) también influye en la formación de los consenso necesarios
para prestar esos acuerdos, especialmente en lo atinente a la designación de
loa jueces de la Corte Suprema.

Elecciones de los congresistas: los diputados y senadores se eligen por elección

.C
directa del pueblo y ambas cámaras se renuevan parcialmente. No existen límites
a la reelección de legisladores, de modo que algunos permanecieron en la cámara
durante varias décadas, especialmente en el periodo de 1853 a 1930 y el iniciado
en 1983.
DD
En el caso de los diputados cada provincia elige una cierta cantidad de acuerdo a
su población, con un mínimo de 5 para las menos pobladas (Tierra del Fuego,
Chubut, Catamarca, Jujuy, etc.) y un máximo de setenta (para la de Buenos Aires).
Esos límites, mínimo y máximo, fueron establecidos por la ley y generan algunas
distorsiones en la representación, dado que la provincias menos pobladas están
LA

sobrerrepresentadas mientras que las más pobladas están infrarrepresentadas. Es

decir, cada diputado de una provincia poco poblada representa a muchos menos
habitante que uno de un distrito muy poblado, con lo cual un partido político que
gana una elección en varias provincias poco pobladas puede tener una bancada
FI

de muchos diputados habiendo obtenido pocos votos; mientras que otro que gana
un grande tendrá pocos diputados con muchos votos.

En el senado, para poder elegir dos representantes de la mayoría y uno de la

minoría, es necesario que la elección de los tres sea simultánea, por lo cual, para


cumplir con la manda constitucional de que la Cámara se renueve por tercios cada
dos años, la provincias los eligen en distintos momentos de modo tal que cada dos
años hay ocho provincias que votan a sus tres senadores. Desde la reforma de
1994 la elección de los senadores es directa y se votan tres por provincia y tres por
la CABA.

Causales de elegibilidad- condiciones de elegibilidad.

El art 73 de la CN establece “los eclesiásticos regulares no pueden ser miembros

del congreso, ni los gobernadores de provincias por la de su mando”.

La inelegibilidad implicaría que las personas alcanzadas por la prohibición no

pueden presentarse como candidatos sin hacer renuncias de los cargos o
condiciones que ostentan antes de presentar su candidatura, mientras que la

Este archivo fue descargado de [Link]

 48

incompatibilidad significa que pueden ser candidatos pero no podrán ejercer los
dos cargos a la vez, es decir, deberán optar por uno u otro, pero recién al asumir la
banca para la que hayan sido electos.

El constituyente argentino fue muy cuidadoso y se tomó el trabajo de establecer

expresamente este tipo de incompatibilidades e inelegibilidades, pero no estableció
otras dado que por ejemplo: 1) no prohíbe ser candidato a presidente siendo
gobernador; 2) no prohíbe ser candidato a senador siendo diputado, ni viceversa, y
3) no prohíbe ser candidato a gobernador siendo legislador.

si prohíbe ser candidato a legislador siendo gobernador, ministro o jefe de gabinete de

OM
ministros (art 105 de la CN)

Facultades internas: denominamos de ese modo a las que cada cámara puede
cumplir respecto de sus miembros, a saber:

a) Admisión de miembros: el art 64 de la CN establece “cada cámara es juez de

las elecciones, derechos y títulos de sus miembros en cuanto a su validez”. En

.C
la década del 2000 la cámara de diputados rechazo los diplomas de dos
diputados electos por considerarlo inidóneos para ocupar una banca en virtud
de su participación en la última dictadura.
b) Dictar su propio reglamento: de acuerdo a la autorización que emana del art 66
DD
de la CN, las cámaras han dictado sus respectivos reglamentos y los han
modificado en reiteradas oportunidades. En ellos regulan todos los
pormenores del funcionamiento de cada cámara, de sus comisiones,
miembros, autoridades, circulación de proyectos y sesiones.
c) Elegir a sus autoridades: el art 58 faculta expresamente al senado a nombrar
LA

“un presidente provisorio que los preside en caso de ausencia del

vicepresidente, o cuando este ejerce las funciones de presidente de la nación”
d) Compeler a sus miembros a concurrir: “quórum”. El art 64 de la CN establece
que las cámaras solo pueden sesionar con mayoría absoluta de sus miembros;
eso es lo que se denomina quórum. Pero a la vez la norma dispone que “un
FI

número menor podrá compeler a los miembros ausentes a que concurran a las
sesiones, en los términos y bajo las penas que cada cámara establecerá”. No
obstantes existe un practica en nuestro país que es la de no concurrir a las
sesiones para no dar quórum, a fin de evitar la sanción de una ley. Es una


forma de bloquear la sanción de un proyecto.

e) Disciplinarias: el art 66 de la CN prevé tres tipos de sanciones que puede
aplicar la cámara con los dos tercios de votos:
1- Corregir a un miembro: por desorden de conducta en el ejercicio de sus
funciones.
2- Removerlos: por “inhabilidad física o moral sobreviniente a su
incorporación”. Si bien la norma es clara es clara en cuanto a que la causal
debe ser posterior a su incorporación, Bidart Campos, en minoría, sostiene
que se lo puede remover por causa anterior si esta no es conocida por la
cámara al momento de juzgar la validez de su titulo.
3- Excluirlo: en este caso la CN no expresa que sea necesaria algunas causa,
por la cual la doctrina unánimemente sostiene que se lo puede excluir por
cualquier causa anterior o posterior a su incorporaciones, siempre que sea

Este archivo fue descargado de [Link]

 49

grave. En cuanto a la mayoría para tomar esas decisiones, la doctrina, casi

unánimemente, sostiene que los dos tercios se calculan sobre los
miembros presentes y no sobre los totales.

Funcionamiento: es el siguiente.

a) Sesiones: las hay de 4 tipos.

1- Preparatorias: se celebran antes de comenzar el periodo de sesiones
ordinarias y tienen por objeto recibir a los legisladores electos, analizar la
validez de sus diplomas (art 64, CN), tomarles juramento (art 67) y elegir a
las autoridades para el periodo de sesiones ordinarias.

OM
2- Ordinarias: el art 63 establece: “ambas cámaras se reunirán por si mismas
en sesiones ordinarias todos los años desde el 1° de marzo hasta el 30 de
noviembre”. Su duración fue ampliada en la reforma de 1994, dado que
antes duraban desde el 1° de mayo al 30 de septiembre.
Ambas cámaras empiezan y concluyen sus sesiones simultáneamente (art
65). Si bien esa misma norma establece que ninguna de ellas “mientras se
hallen reunidas, podrán suspender sus sesiones más de tres días, sin el

.C
consentimiento de la otra”, en la práctica las cámaras sesionan una vez por
semana (generalmente los miércoles), mientras que en los demás días de
la semana se trabaja en las comisiones.
DD
3- De prórroga de las ordinarias: de acuerdo a los art 63 y 99 inc. 9, el PE
puede prorrogar las sesiones extraordinarias o convocar a extraordinarias
“cuando un grave interés de orden o progreso lo requiera”. Ello implica que
el congreso no puede autoconvocarse a extraordinarias, pero si prorrogar la
ordinarias, porque el art 63 tiene distinta redacciones en uno y en otro caso:
“pueden también ser convocadas extraordinariamente por el presidente de
LA

la nación o prorrogadas sus sesiones”. Como se advierte en el caso de la

prórroga, la CN no establece cual es la autoridad, por lo cual debe
considerarse que el congreso puede hacerlo dado que es el órgano mas
democrático del sistema.
FI

4- Extraordinarias: las mismas normas que prevé el PE puede convocar a

sesiones extraordinarias durante el receso, o bien prorrogar la sesiones
ordinarias.
b) Juramento: el art 67 establece que los legisladores en el acto de su
incorporación, deben prestar juramento de desempeñar debidamente el cargo y


de obrar en todo en conformidad con la CN.

c) Incompatibilidades: el art 72 dispone “ningún miembro del congreso podrá
recibir empleo o comisión del Poder Ejecutivo, sin previo consentimiento de la
cámara respectiva”. Así en las ocasiones en que algún legislador fue
convocado para ser, por ejemplo, ministro, la cámara respectiva lo autorizo
expresamente y le concedió licencia.
d) Remuneración: los congresistas gozan de una retribución (art 75) que abona el
tesoro nacional. A diferencias de los jueces, los legisladores pagan impuesto a
las ganancias, como todos los demás habitantes del país que realizan tareas
rentadas.

Este archivo fue descargado de [Link]

 50

Procedimiento para la sanción de leyes. Está regulado en los arts. 77 a 84 de la

CN, que prevén los distintos supuestos que pueden darse en el tratamiento de una ley.

a) Cámara de origen: salvo en los casos especiales, las leyes pueden tener
origen en cualquiera de las cámaras. La cámara en la cual se presenta el
proyecto se denomina “cámara de origen” (CO) y la otra “cámara revisora”
(CR).
b) Aprobación por ambas cámaras: una vez aprobado el proyecto por la CO, pasa
a la CR y, si esta también lo aprueba, pasa al PE para su análisis. El PE puede
promulgarlo en forma expresa, sancionando un decreto, o tacita, dejando pasar
diez días desde que lo recibió, en cuyo caso queda promulgado

OM
automáticamente.
c) Rechazo total: si un proyecto es desechado totalmente por alguna de las
cámaras, sea CO o la CR, no podrá volver a ser tratado por lo queda de ese
año.
d) Modificación por la CR: si un proyecto es aprobado por la CO y la CR le
introduce modificaciones, debe volver a la de origen, indicando si ellas fueron

.C
introducidas por mayoría absoluta o por mayorías de dos tercios de los votos
(siempre calculados sobre los presentes). Se abren dos posibilidades: 1) si la
CR hizo las modificaciones con los dos tercios, la CO necesitara esa misma
mayoría para insistir en la versión original. Si no la obtiene, el proyecto pasa al
DD
PE con las modificaciones que introdujo la CR, y 2) si la CR las hizo con
mayoría absoluta, la CO necesita esa misma mayoría para aprobarlas, pero si
reúne los dos tercios para insistir con la versión original, el proyecto pasa al PE
sin las modificaciones introducidas por la CRA.
e) Veto: si el PE veta un proyecto de ley, este vuelve a CO. Si ambas cámaras
LA

insisten en el proyecto con el voto de los dos tercios de los miembros

presentes, ese proyecto se transforma en ley. Si alguna de las dos no reúne
esos dos tercios, el proyecto quedara archivado.
f) Promulgación y veto parciales: si el PE promulga parcialmente una ley, la parte
promulgada será tratada igual que los DNU y los DDL y la parte vetada vuelve
FI

a la CO y ocurre lo mismo que en el supuesto anterior: si ambas insisten en la

parte vetada el proyecto con el voto de los 2/3 de los miembros presentes, esa
parte se transforma en ley. Si alguna de las dos no reúne esos tercios, esa
parte vetada quedara archivada.


g) Tratamiento en comisión: la CN también prevé que las cámaras deleguen el

tratamiento en particular de una ley en una comisión (art 79). Ellos debe
disponerlo con la mayoría absoluta del total de sus miembros y el proyecto
deberá ser aprobado por mayoría absoluta del total de los miembros de la o las
comisiones que intervengan. La cámara que hizo esa delegación puede dejarla
sin efecto con la misma mayoría con que la delego (absoluta del total) y
retomar su tratamiento.

Este archivo fue descargado de [Link]