EL ARBITRAJE COMO MECANISMO

ALTERNATIVO DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS
NATURALEZA, VENTAJAS

Gustavo Nilo Rivera Ferreyros

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MECANISMOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS

CONFLICTO Acción directa.

Venganza.
Uso de la fuerza

AUTOCOMPOSITIVO Voluntad de las partes (unilatera

Justicia Estatal
HETEROCOMPOSITIVO
Justicia Privada
2
3
 NEGOCIACION

- INTERACCIÓN ENTRE LAS PARTES.

- BÚSQUEDA DE BENEFICIOS MUTUOS.
- TIPOS:
INMEDIATA.
PROGRESIVA.
COMPETITIVA.
COLABORATIVA.
DE UNICA OCASIÓN
CONTINUA 4
 MEDIACION

- INTERVIENE UN TERCERO.
- FACILITADOR DE ACERCAMIENTO
ENTRE LAS PARTES.
- CARACTERISTICAS:
CONFIDENCIALIDAD.
VOLUNTARIEDAD.
ORALIDAD ENTRE LAS PARTES.
IMPARCIALIDAD Y NEUTRALIDAD 5
 Conciliacion
Características:
- Interviene tercero.
- Propone soluciones.
- Es obligatorio en los casos previstos en la norma.
- El acuerdo es obligaorio para las partes.
- Autorización para conciliadores.

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 Conciliacion
Carácter obligatorio.-
El procedimiento conciliatorio es un requisito de admisibilidad
para los procesos a que se refiere el Artículo 9.
No procede la conciliación extrajudicial cuando:
a) La parte emplazada domicilia en el extranjero;
b) En los procesos contencioso administrativos;
c) En los procesos cautelares;
d) De ejecución;
e) De garantías constitucionales;
f) Tercerías;
g) En los casos de violencia familiar;

7
 Conciliacion

h) Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se

refieren los Artículos 43 y 44 del Código Civil. La conciliación
será facultativa en aquellos asuntos en los que el Estado sea
parte. (1)(2)
i) En los procesos de prescripción adquisitiva de dominio.
J) En el retracto.
K) En los procesos judiciales referidos a pensión de
alimentos, régimen de visitas, tenencia, así
como otros que se deriven de la relación familiar y respecto de
los cuales las partes tengan libre disposición.

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 Conciliación y Ley de Contrataciones del
Estado
Ley N° 26850 - Ley de Contrataciones del Estado (27.07.97), incluyó a la conciliación y
al arbitraje –excluyendo a las vías administrativa y judicial–, como mecanismos de
solución de controversias durante la ejecución del contrato suscrito entre el Estado y el
privado.

Ley N° 30225- Ley de Contrataciones del Estado (modificada por Decreto Legislativo N°
1341) prevé que las controversias que surjan –luego de suscrito el contrato– deberán
solucionarse mediante:
a) conciliación,
b) Junta de Resolución de Disputas
c) arbitraje

Dejándose a la vía judicial como residual–; siendo que la conciliación y el arbitraje

están sujetos a plazos de caducidad.

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Materias conciliables 8. Atrasos imputables o no a alguna
de las partes
9. Recepción y conformidad de la
1. Interpretación del contrato prestación
2. Inexistencia del contrato
10. Valorizaciones o metrados
3. Ineficacia o invalidez del contrato 11. Penalidades
4. Resolución de contrato 12. Liquidación del contrato de
5. Ampliación de plazo contractual consultoría y ejecución de obra
6. Reducción de plazo contractual 13. Las relacionadas con el pago que la
7. Calidad de las prestaciones, del Entidad debe efectuar al contratista (pagos
personal o velocidad en su cumplimiento parciales, falta o demora o
en el pago, pago de intereses) 3. Nulidad
del contrato
14. Defectos o vicios ocultos en
bienes, servicios u obras
15. Obligaciones previstas en el
contrato que deban cumplirse con
posterioridad al pago final 1
Materias no conciliables
1. La decisión de la Entidad o de la
Contraloría General de la República de
aprobar o no la ejecución de prestaciones
adicionales
2. Las pretensiones referidas a
enriquecimiento sin causa o indebido,
pago de indemnizaciones o cualquier otra
que se derive u origine en la falta de
aprobación de prestaciones adicionales o
de la aprobación parcial de estas, por parte
de la Entidad o de la Contraloría General
de la
República, según corresponda 11
 ARBITRAJE
⯈Mecanismo alternativo de solució n de
conflictos a travé s del cual las partes
deciden someter sus controversias a la
decisió n de un arbitro o tribunal
arbitral que a travé s de un laudo
soluciona la controversia sometida a su
competencia.
 MARCO LEGAL - ANTECEDENTES

⯈Constitució n del Estado de 1979

⯈Có digo Civil – Compromiso arbitral y
clá usula compromisoria
⯈Constitució n del Estado de 1993
⯈Decreto Ley Nº 25935
⯈Ley Nº 26572
⯈Decreto Legislativo Nº 1071
 TEORÍAS QUE EXPLICAN LA
NATURALEZA DEL ARBITRAJE

⯈Teoría contractualista.
⯈Teoría jurisdiccionalista.
⯈Teoría mixta o ecléctica.
⯈Teoría autónoma.

14
 ¿Qué es el arbitraje? o ¿Cuál es
su naturaleza?
Arbitraje histórico vs arbitraje moderno
¿Contractualistas, jurisdiccionalistas o
eclécticos?
¿Todos los arbitrajes son iguales?

15
1) El derecho administrativo; especialmente en lo
referido a los contratos que celebra el Estado.
2) En el derecho laboral. Tanto en referencia a los
derechos individua- les, como al derecho
colectivo, este último referido a los derechos
laborales dentro del marco de una negociación
colectiva.
3) En el derecho del consumidor,
denominado arbitraje de consumo.
4) En el arbitraje sobre expropiaciones, aunque
persiste la discusión de si estamos frente a un
verdadero arbitraje, pues la controversia está
acotada finalmente al pago del justiprecio
(indemnización). 16
5) En el arbitraje en materia penal, el cual en teoría
podría aplicarse en los siguientes supuestos:
- Las consecuencias patrimoniales del delito.
- Cuando la norma permite que las partes involucradas,
puedan llegar a un acuerdo extrajudicial sobre los
aspectos patrimoniales, por tratarse de un delito no
perseguible de oficio.
- Cuando estamos frente a delitos en los que es posible
aplicar el denominado “principio de oportunidad” (en
los llamados delitos “bagatela”).
6) El derecho de la competencia, aunque la discusión
radicará en si el Tribunal Arbitral podría pronunciarse
sobre materias que van más allá de los aspectos
meramente. 17
7) En el derecho de la inversión, que busca
proteger las inversiones internacionales.
8) Algunos aspectos del derecho de familia,
permitido en algunas legislaciones en el mundo
9) En el derecho de los seguros.
10)En el Derecho de Sucesiones.
11)En el Derecho Societario.

18
“Nuevo arbitraje”: no existe un concepto de arbitraje
en términos absolutos, no es un concepto unívoco. No
se puede caracterizar a todas las formas arbitrales de
la misma manera, tratando de encuadrarlos en
una especie de tipicidad rígida que impida o dificulte
nuevas formas arbitrales; o quizá el cometido debiera
ser delimitar un concepto general de arbitraje y
luego obtener conceptos para cada “modalidad
arbitral”, en función de sus particularidades.

Debemos pensar que la característica o la regla general

en el arbitraje actual ya no radica en la autonomía de
la voluntad de las partes, sino que hoy en día la regla
seriá el equilibrio de las partes en el arbitraje
19
¿Voluntad de las partes está presente en todas las modalidades
arbitrales?
- Arbitraje comercial/privado (nacional o internacional): Esta
claramente presente.
- Arbitraje en los contratos públicos y en el arbitraje de inversión:
solo hay la libertad de contractar, más no la libertad contractual.
- Arbitrajes obligatorios: No hay voluntad de las partes.
Arbitraje testamentario, estatutario o el arbitraje de seguros.

Artículo 14º de la Ley de arbitraje: ¿relativización de la autonomía

de la voluntad de las partes?
“Podrá traerse al arbitraje a aquellos que pretendan derivar
derechos o beneficios del contrato”

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El arbitraje no es solamente contrato (puede
ser solo un acto jurídico) proceso o jurisdicción,
sino que estos rasgos se presentan de
manera interrelacionada y sin posibilidad de
disociación. Será un acto jurídico (mayormente
contrato) en su nacimiento, será proceso
durante el de- sarrollo del arbitraje y será
jurisdicción para efectos de su ejecutividad
plena, todos estos rasgos se deben presentar
de manera indisoluble para que el arbitraje
funcione.

Arbitraje: categoría autónoma.

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Características del arbitraje
⮞ Flexibilidad en el proceso
⮞ Especialización: audiencias ilustrativas,

participación directa de peritos y

expertos
⮞ Neutralidad (¿imparcialidad,

independencia?
⮞ Discrecionalidad

⮞ Mayor espacio a la oralidad y

participación de las partes 22

⮞ Celeridad y costos (INTERNALIZACIÓN)

ALGUNAS CARACTERISTICAS
CONTENIDAS EN LA ACTUAL LEY DE
ARBITRAJE

1. Contenido, forma y efectos del

convenio arbitral (extensión a terceros).
2. Designación y recusación de árbitros.
3. Tribunales arbitrales “truncos”
4. Libertad en la regulación de
las actuaciones arbitrales.
5. Intervención de abogados extranjeros.
6. Medidas cautelares.
23
7. Confidencialidad en el arbitraje.
8. Reconocimiento de laudos parciales.
9. Plazo para decidir controversia.
10.Recurso de exclusión del laudo.
11.Condiciones para procedencia
de causales de anulación.
12.Prohibición de interrupción de ejecución
de laudo por interposición de anulación. 24
13.Disposiciones supletorias en
materia de costos arbitrales.
14.Disposiciones aplicables al
reconocimiento y ejecución de
laudos extranjeros.

25
 DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL
PROCESO JUDICIAL

- Doble instancia.
- Publicidad de los procesos.
- El mismo procedimiento para todos.
- Gratuidad de la justicia, prohibición de pagar su propia
justicia.
- La elección del juez al azar.
¿garantías de la justicia ordinaria no se aplican al
arbitraje?
¿con el arbitraje se ha dictado una sentencia de muerte
2
contra la igualdad ante la ley, fuente de toda justicia?
 HACIA UNA ADECUADA
CONVIVENCIA ENTRE LA
JUSTICIA ESTATAL CON EL
ARBITRAJE
⯈ Doctrina de los compartimientos estanco:
⯈Jurisdicción exclusiva y excluyente por
voluntad de las partes (art. 4º LGA)
⯈Arbitraje proceso “blindado” o
“inmunizado” frente a la intervenciòn
judicial pero con control jurisdiccional ex
post
⯈ Intervención judicial sólo se concibe en
asistencia judicial o por vía del recurso de
anulación. 27
Hacia una adecuada convivencia entre la

⯈Las relaciones del arbitraje con el Poder

Judicial deben ser de mutua colaboración
⯈Los árbitros para ejecutar sus decisiones
requieren de la intervención de los jueces
⯈Losjueces deben respetar los laudos dictados
con apego a la ley
⯈ Dehecho los respetan al resolver los recursos
de anulación
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 HACIA UNA ADECUADA
CONVIVENCIA ENTRE LA
JUSTICIA ESTATAL CON EL
ARBITRAJE
⯈ Las contiendas de competencia no son admisibles:
⯈ La competencia de un tribunal arbitral es nacional
⯈ El tribunal arbitral no es un órgano del Poder Judicial
o de ninguna otra rama del sistema judicial
⯈ Los árbitros no tienen un superior que los discipline ni
que revoque sus laudos
⯈ La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema ha
resuelto, reconociendo la jurisdicción arbitral,
considerando que la ley no prevé la contienda de
jurisdicción. 29
GRACIAS

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