Carrera : Derecho Derecho Civil I
TEMA 11: DE LA AUSENCIA Y DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO
11.1. Introducción y Concepto
11.2. Desaparición de las Personas
11.3. Declaración de Ausencia
11.4. Efectos de la Declaración de Ausencia
11.5. Declaración del fallecimiento Presunto
11.6. Efectos de fallecimiento Presunto
11.7. Derechos Eventuales
11.8. Procedimiento De Ausencia Declaración De Muerte Presunta
DE LA AUSENCIA Y DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO
11.1. INTRODUCCIÓN Y CONCEPTO
Comúnmente, se utiliza el término ausente, para significar el simple hecho de que una
persona determinada no se encuentra en un lugar específico, por ejemplo: en clases, en su
trabajo, en una cita deportiva, etc., pero el hecho de la no presencia de una persona en su
domicilio por un lapso de tiempo más o menos prolongado, implica dos situaciones:
1. Que, no tiene ninguna importancia para el Derecho, es que estando la persona
ausente, se tenga noticias de ella y se sepa dónde está.
2. Es la situación jurídica de la persona, cuyo paradero se desconoce y de cuya
existencia no se tiene certeza. Esta es la situación que interesa al derecho.
Tal institución, sin duda de singular importancia fue regulada por primera vez en el
Código Civil Alemán de 1900, correspondiendo su perfeccionamiento al código Francés de
1945. Nuestra vigente legislación Civil, en si Libro Primero, Título I, Capítulo V se ocupa
íntegramente de ella.
Para Josserand, la Ausencia “Supone la ruptura de hecho entre el individuo y el medio social al
que pertenece, de suerte que no se puede decir de él si actualmente continua vivo o fallecido”
Alfredo Serrano, dice que: “Es la incertidumbre que hay acerca del paradero o existencia
de una persona que se alejó de su domicilio”
Por último la Ausencia de las personas, tiene tres períodos muy importantes según la
situación de su naturaleza jurídica:
1. La desaparición de las personas, situación de hecho.
2. La declaración de ausencia, situación de Derecho
3. La declaración de fallecimiento presunto, situación de Derecho con antecedentes de
hecho.
11.2. DESAPARICIÓN DE LAS PERSONAS
El elemento de hecho, consiste en que la persona, físicamente deja de concurrir a sus
ocupaciones o centro de trabajo. No es habida en su domicilio ni en ninguno de los lugares
donde presuntamente pudiera encontrarse. Requerido en los organismos policiales y
análogos, así como centros médicos, morgues y similares, no hay respuesta positiva sobre
ésta.
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Ante esta evidencia, que demuestra la desaparición física de la persona, la Ley en
preservación de los intereses del desaparecido y para evitar que sus bienes particulares
sean objeto de acciones ilegítimas que pudieran ejercitar terceras personas, determina de
oficio o a petición de parte interesada el nombramiento de un curador para que se haga
cargo del cuidado y manejo de los bienes del desaparecido, para lo cual se harán
inventarios de forma que con ellos puedan representar a éste en todo acto que tenga
relevancia jurídica.
Pero el nombramiento de curador sólo procede cuando el desaparecido no ha dejado
cónyuge o apoderado o pudiendo existir estos pero con mandato fenecido (art. 31 y 35
Código Civil Boliviano).
Para que exista la desaparición es necesario:
1. La no presencia de la persona en su domicilio
2. La falta de noticias relativas a su paradero.
3. Paradero incierto, y que hayan dudas fundadas sobre su existencia.
Messineo, al respecto dice:” Quien da noticias de sí mismo es una persona que está lejos no
un desaparecido”
Pero a su vez toda esta incertidumbre, toda esta situación juris tantum puede concluir en
los siguientes casos:
1. Cuando se tenga noticias sobre el paradero actual del desaparecido
2. Cuando se tiene noticias ciertas de que el desaparecido ha fallecido
3. Cuando el desaparecido aparezca en el medio social al que pertenece.
4. Con la declaración de ausencia (con la que comienza el segundo período)
11.3. DECLARACIÓN DE AUSENCIA
Esta es una situación de Derecho que comienza a partir del momento en que se declara
judicialmente la ausencia del desaparecido. Para ello, es preciso que después de los dos (2)
años de la desaparición de la persona, los presuntos herederos u otras personas con
derecho expectaticios, soliciten al juez Público en lo Civil, se dicte sentencia en ese sentido
(art. 32 Cód. Civil).
A su vez la declaración de Ausencia, que también es una situación Juris Tantum, puede
concluir en los siguientes casos:
1. Con el retorno del ausente.
2. Con las noticias fehacientes que se tengan de su paradero.
3. Con la certeza de su muerte real.
4. Con la declaración de fallecimiento presunto.
Teóricamente, este período tiene una duración de cinco años antes de solicitar la
Declaración de fallecimiento presunto. Al igual que en el caso anterior esta declaración
tiene por finalidad la de precautelar los bienes del ausente, así como el de conciliar los
intereses de las personas que presumiblemente serían declarados herederos, así de los
terceros con derechos expectaticios, para lo cual el Juez ordenará una información sobre el
último domicilio del ausente después de lo cual si la demanda es probada se dictará la
sentencia. En ella se dispondrá la posesión provisional de los bienes a favor de las
personas que puedan derivar razonablemente los bienes y derechos del ausente.
11.4. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA
Los efectos de esta declaración pueden ser Personales y Patrimoniales:
1. Efectos Personales
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- Si el ausente es el padre, la madre adquiere la guarda y tutela de los hijos.
- Empero, si durante el período de la Declaración de Ausencia llega a fallecer
ésta en su reemplazo se llamará a los parientes más próximos para la tutoría de
los hijos. En ausencia de éstos el Juez nombrará un Tutor Ad litem. Igual
procedimiento se seguirá si el ausente hubiera tenido descendencia en un
matrimonio anterior.
2. Efectos Patrimoniales
- Apertura del Testamento.- Declarada la sentencia antes indicada a petición de
quienes presuntamente derivan derechos del ausente, se produce a la apertura
del testamento de éste (si es que hubiera dejado) o de todo documentación
donde conste su última voluntad. Este acto tiene una significación de mucho
relieve, porque se supone que los herederos testamentarios, Ab Intestato,
forzosos, donatarios, legatarios o terceros con derecho, podrán pedir al juez que
se les ministre posesión provisional de los bienes del ausente.
- Inventario estimativo.- Este deberá ser levantado para el efecto anterior, en el
que figurarán todos los bienes muebles, cuando los bienes inmuebles de
acuerdo a una apreciación sobre el estado en que se encuentren.
- Fianza.- Cumplidas las anteriores dos formalidades, quienes estén por entrar
en posesión provisional de los bienes del ausente, deberán prestar una fianza
para la buena administración de dichos bienes. Con ello, se convertirán en
administradores de los bienes del ausente, por tanto estarán obligados a
representar a éste, en todas las actuaciones judiciales y extrajudiciales que le
hubiera correspondido esta.
- Disposición.- Quienes han entrado en posesión de los bienes, sólo lo hacen en
forma provisional, por tanto están impedidos de disponerlos; tampoco pueden
hacer actos de reconocimiento o constitución de derechos reales a favor de
terceros, otorgar usufructos, reconocer servidumbres, hipotecarios y tampoco
pignoratarios.
- Frutos.- Los hay civiles y naturales, son frutos civiles en los que interviene el
hombre. Así tenemos Rentas, alquileres, etc., Los cuales les está permitido a los
herederos forzosos del ausente (cónyuge supérstite, hijos) Los otros herederos
están en la obligación de conservar una tercera parte a favor del ausente hasta
el momento en que se disponga la posesión definitiva de los bienes de éste (3%)
Son frutos naturales, aquellos donde no interviene la mano del hombre.
Ejemplos; frutos y cosechas, los cuales en relación a los herederos estos tienen
el mismo tratamiento que en los civiles (art. 33 y 35 Código Civil Boliviano).
3. Nuevos herederos.- Puede acaecer que aparezcan o se presenten nuevos herederos,
con igual o mejor derecho que los que están en posesión provisional, los mismos
que serán posesionados de la forma siguiente: Si aparecen con mayor derecho,
excluirán al o los anteriores, si tienen el mismo derecho, en el mismo nivel (artículo
36 Código Civil)
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4. Presencia del Ausente.- Si habiéndose dictado sentencia de Declaración de
Ausencia, o en el momento de dictarse se tuvieran noticias fehacientes de que el
presunto ausente se encuentra en determinado lugar, o simplemente apareciera
éste, tanto la sentencia como la posesión provisional cesa ipso facto en todos sus
efectos, surgiendo la restitución de todos los bienes en el estado en que se
encuentren. De los frutos, este recibirá la tercera parte conservada para el efecto.
Pero sí los poseedores fueran de mala fe, restituirán la totalidad de los frutos (art.
37 Código Civil)
5. Fallecimiento del Ausente.- El contrario de lo anterior significa la noticia
fehaciente del fallecimiento del declarado ausente. En tal caso se abre la sucesión a
favor de los herederos cesando por tanto, la provisionalidad anterior (art. 38
Código Civil Boliviano)
6. Presencia del ausente.- La sentencia y posesión provisional cesa ipso facto en
todos sus efectos, restituyéndose todo a antes de la declaración
La personalidad termina con la muerte real o presunta (art. 2 C.C.B.). La muerte es el cese
de los órganos vitales objetivamente comprobado. En nuestra legislación no existe la pena
de muerte (Art. 15C.C.B.)
Conmoriencia.- Es la muerte simultánea por accidente o siniestro, la ley presume Iuris
Tantum todos han muerto al mismo tiempo siempre y cuando no se pueda demostrar la
premoriencia Art “ parag. III C.C:
Premoriencia.- Es la muerte anterior de alguien con respecto a otro o varios más, este
instituto no es reconocido por el Código Civil Boliviano.
11.5. DECLARACIÓN DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO
El fallecimiento presunto, es la consecuencia directa de la declaración de Ausencia, de
manera tal que si hubieran transcurrido los cinco (5) años de la Desaparición de la persona
o de la sentencia de Declaratoria de Ausencia, y no existiera ningún indicio sobre la
existencia del sujeto, los herederos o terceros razonablemente interesados, podrán acudir
al juzgado, para solicitar se dicte la respectiva sentencia (art. 39 del Código Civil)
La declaración de Fallecimiento presunto, no siempre es consecuencia del juicio anterior,
es decir de la Declaración de ausencia, ya que los herederos pueden pedir directamente la
declaración indicada cuando transcurran más de 5 años desde su desaparición.
Existen casos particulares en los que la ley (art. 40 C.C.B.), declara la muerte presunta:
1. Por desaparición en accidente terrestre, marítimo, aéreo o fluvial, transcurrido dos
años del mismo.
2. En casos de guerra, después de dos años de firmada la paz o tres del Armisticio.
3. Como producto de siniestros o cataclismos de los cuales razonablemente pueda
deducirse el fallecimiento, luego de dos años.
Pero para dictar sentencia, el Juez deberá hallar una fecha a partir de la cual se presumirá
la muerte de esa persona, para lo cual en caso en accidente, siniestro o cataclismo, se
tomará el término medio emergente de la iniciación y conclusión del mismo. Por ejemplo:
Si éste acaeció entre el 7 y el 13 de abril, se tomará como día del fallecimiento, el 10 de
dicho mes. En caso de guerra, justamente desde los dos años de paz, o tres años del cese
de hostilidades en forma exacta (art. 41 C.C.B.)
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- Publicación.- Una vez declarada la sentencia de Fallecimiento Presunto
mediante sentencia del Juez Público Civil, que debe contener fecha de
fallecimiento (término medio de la iniciación y conclusión de actos), las partes
interesadas, es decir los herederos, deberán publicar en un periódico de
difusión nacional la mencionada sentencia, dos veces con intervalos de 10 días
entre la primera y la última. Esta publicación se realiza para tener la certeza de
que la persona a quien se presume (Juris Tantum) muerta realmente no existe.
Cumplida esta formalidad, recién se procede a la inscripción en el Registro
Civil. (Art. 43 C.C.B.).
11.6. EFECTOS DE FALLECIMIENTO PRESUNTO
1. Efectos Personales
- Se extingue sus relaciones jurídicas personales
- La Guarda y tutela de los hijos, queda atribuida al cónyuge supérstite. En caso
de que, este también fallezca se otorgará a favor de los parientes más cercanos,
según el criterio de prudencia del Juez.
- Si es la mujer cónyuge supérstite, cambia su estado civil de casada a viuda. Al
igual que en el caso del esposo supérstite, puede contraer un nuevo
matrimonio. Con respecto al domicilio, puede cambiarlo por otro o mantenerlo.
- Queda disuelto el vínculo matrimonial
2. Efectos Patrimoniales
- Posesión definitiva.- Dictada la sentencia, los herederos pedirán al Juez del
ministre posesión definitiva sobre los bienes del fallecido presuntamente.
- En el caso de que previamente hubiera existido una posesión provisional
existiendo por tanto una fianza, esta es levantada ipso facto.
- Los herederos indirectos que preservaron una tercera parte de los frutos entran
en propiedad definitiva de ellos.
3. Nuevos Herederos
Ocurriendo la aparición de nuevos herederos con igual o mejor derecho que los ya
instituidos, excluirán a los anteriores. Si tienen el mismo derecho, obtendrán igual
nivel patrimonial (Art. 44 Código Civil)
Presencia del presunto fallecido
Si la persona respecto de quien se había dictado la sentencia de Declaración de
Fallecimiento Presunto, apareciera o se recibieran noticias fehacientes de su
existencia, ocurrirá lo siguiente:
- Todos los bienes heredados le serán restituidos en el estado en que se
encuentren. Si hubiere habido transferencia de muebles o inmuebles, restituirán
al propietario el importe cobrado, a cabalidad. Si con ese importe el presunto
heredero hubiera adquirido otros bienes, serán estos los que pasen totalmente a
favor del presuntamente fallecido, ahora presente (art. 45 parag. I Código
Civil).
- En caso de que el cónyuge supérstite hubiera contraído nuevas nupcias como
consecuencia de la Declaración de fallecimiento presunto de su primer esposo,
se mantendrá la validez de ésta, ya que se considera disuelto el anterior.
11.7. DERECHOS EVENTUALES
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Son aquellos que se pueden obtener a título de heredero, donatario o legatario de una
persona no fallecida. En estos derechos, por ser eventuales, no se toma en cuenta aun el
patrimonio, ya que en el fondo constituyen simplemente meras expectativas. Se tienen los
siguientes casos:
- Cuando una persona reclama un derecho sobre otra de cuya existencia deberá
previamente comprobar la existencia de esa persona al tiempo del nacimiento
de ese derecho (art. 47 C.C.B.)
- Si un ausente o presuntamente declarado fallecido es llamado a sucesión, serán
las personas que puedan derivar de este quienes acudan a la sucesión.
Si se tratará específicamente de ausencia, se tomarán las previsiones de los efectos
patrimoniales indicados (art. 48 C.C.B.). Si del fallecido presunto, quienes en su defecto
ingresen en la sucesión, lo harán con inventario previo y sin prestar fianza alguna (art. 50
C.C.B.)
11.8. PROCEDIMIENTO DE AUSENCIA DECLARACIÓN DE MUERTE PRESUNTA
Se inicia el proceso presentando la demanda de Ausencia Declaración de muerte presunta,
donde se solicitará la designación de curador, para que represente al Ausente en el juicio,
en el inventario, en la rendición de cuentas y en la liquidación, así también el cuidado del
patrimonio y de todos los bienes de disposiciones que pueda tomar el apoderado o el
cónyuge.
Una vez admitida la demanda y admitida por el Juez público en lo Civil se abrirá el
término probatorio de cinco (5) días, previa a la declaración testifical se nombrara curador,
a quien se le tomará juramento, posteriormente se realizarán las respectivas publicaciones
de los Edictos en un medio escrito de circulación nacional por dos veces con intervalo de
cinco días, dando a conocer el nombre del curador designado.
Posteriormente recepcionará la declaración testifical y toda prueba documental que se
pueda presentar y se dictara la Declaración de Ausencia dos años a partir de la primera
publicación y si se presentaran presuntos herederos se abrirá un término de prueba de 20
días para recabar información.
La Resolución donde se dicte la Declaración de ausencia abre el testamento, para informar
la última voluntad del ausente, en cuanto a la posesión de bienes provisionales estos pasan
a los herederos forzosos, otros herederos se reservan la tercera parte de los frutos, no
procede la hipoteca, pignoración salvo autorización del juez.
Si aparece el Ausente, termina los efectos y se restituyen todo su anterior estado, en caso
de comprobarse la muerte se abre la sucesión
En cuanto al fallecimiento presunto este se declara a los cinco (5) años de forma directa son
declaración de ausencia y a los dos años en casos de accidente, guerra, combate, terremoto,
etc. En este caso la sentencia que declara el fallecimiento presunto adquiere posesión
definitiva se inscribe en el registro civil y se debe publicar mediante Edictos en un medio
de comunicación escrito de circulación nacional dos veces con intervalo de 10 días.
