El accionista administrador o de mando tiene ánimo dica ante la coexistencia de formas jurídicas que

de permanencia, mientras que los rentistas y merca- ocupan el mismo espacio en la realidad económico-
deres sólo pretenden colocar su capital y 1o adquirir social, ya sea por una insuficiente diferenciación
acciones con el fin de obtener una ganancia, ya sea estructural o porque éstas no se ajustan a las necesi-
con los dividendos o con el incremento en el valor de dades de la realidad.
la acción, y tienden a la transmisibilidad del título
cuando sus expectativas no se obtienen o una vez 4. LA NECESIDAD DE DIVERSIFICAR LA
logrados sus objetivos. TIPOLOGÍA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Esta diversidad ha dado origen a la creación de El Derecho Mercantil, de carácter dinámico y flexi-
figuras y mecanismos jurídicos que se adecúan a los ble, ha ido en el transcurso del tiempo dándole
distintos intereses más que a un interés particular forma jurídica a las necesidades de los modelos
único que no se presenta en la realidad. Así surgen económicos y sociales de cada época. La acción
instituciones como la acción sin derecho de voto, primero y la bolsa de valores después fueron crea-
que sacrifica este derecho por un mayor dividendo. das para captar el ahorro y dirigirlo hacia el finan-
ciamiento de las empresas. En la actualidad se reco-
Es importante anotar que una misma persona pue- noce universalmente un tratamiento legislativo di-
de tener esta diversidad de intereses respecto de ferenciado entre las sociedades que cotizan en la
varias empresas. En un caso actuará como un accio- bolsa de valores y aquellas que no lo hacen, tratán-
nista de mando y en el otro podrá hacer las veces de dose incluso aspectos de las sociedades que cotizan
accionista mercader o rentista. en bolsa dentro de la normativa específica de la
bolsa o del mercado mobiliario o de valores: Es claro
La diversidad de intereses y las acciones sin voto el distingo legal que se les da a las sociedades
son algunos de los factores que contribuyen al res- denominadas cotizadas y a aquellas cuyos títulos no
quebrajamiento de la aplicación del principio ma- están sometidos a la cotización del mercado.
yoritario del capital, rompiéndose la trilogía aporte-
acciones-voto (ya que si bien existen las acciones y Las sociedades que cotizan sus acciones en bolsa
los aportes es posible "canjear" el voto) y están sometidas a determinados controles, con los
trastocándose los mecanismos de formación de la que se persigue cautelar el interés social, los fondos
voluntad social donde el derecho de voto es el públicos y el interés de los accionistas que se en-
derecho esencial. cuentra, por lo general, disperso por el gran número
de ellos. El aspecto del control no es el único deter-
3. BREVE APUNTE RESPECTO DE LA minante, también es necesario para que los títulos
REFORMA EN CUANTO A LAS FORMAS sean negociables en la bolsa de valores que exista
SOCIALES A INCLUIR una pluralidad de socios lo suficientemente extensa
como para que el título sea cotizado y tenga un valor
La problemática de una reforma requiere apreciar la de mercado para compradores y vendedores.
realidad económico-empresarial como soporte de
una ordenación tipológica de las formas sociales a La difusión de acciones en el público ahorrista como
ser legisladas; es necesaria una reflexión y análisis medio de inversión es lo que provoca, a su vez
respecto de los tipos sociales y sus relaciones mu- paradójicamente, el desinterés de estos accionistas
tuas. Como dice José María Gondra Romero, "el en la administración de la empresa, conscientes de
análisis de la realidad económico-social, concreta- la pequeñez de su aporte y de su escaso grado de
mente de los tipos empíricos de empresas, constitu- influencia en las juntas de accionistas; dando lugar
ye el'prius' lógico para una ordenación racional de al famoso tema del ausentismo en las asambleas.
los tipos societarios, en el doble plano independien- Este desinterés origina que la dirección de la empre-
5
te de su función y de su estructura" • sa en las sociedades con un accionariado disperso o
difundido quede en manos de una" minoría" intere-
Si no se dispone por la vía legislativa formas de sada, que busca el desarrollo de la empresa con
organización· societarias suficientemente diferen- beneficios a largo plazo y donde las decisiones se
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ciadas, incurriríamos en una "des-economía" jurí- toman no por mayorías absolutas, en cuanto al

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nistas es no solamente el llamamiento al público sino Algunos juristas se basan para diferenciar la socie-
la necesidad de cotización en bolsa, lo que im-plica la dad anónima cerrada de la sociedad anónima abier-
posibilidad de negociar los títulos a través del meca- ta en criterios tales como la naturaleza jurídica
nismo bursátil, que garantiza una total libertad de distinta de estos dos tipos de sociedades anónimas;
acceso y de salida, eliminando las vinculaciones de de esta manera, mientra¡; el carácter institucional
tipo personal en la sociedad y con ello la necesidad de para la sociedad cerrada es una" cosa" de los socios,
restringir o limitar la transmisibilidad de las acciones. la sociedad anónima abierta ha llegado a ser una
"cosa" pública, no sólo por el capital que agrupa
El gran capital, las ofertas a terceros o llamamiento sino también por las actividades que desarrollan en
al público y la negociabilidad de acciones en bolsa todos los dominios de la vida económica, transfor-
están más vinculadas a la sociedad anónima abierta mándose en una auténtica organización social que
y que cotiza en bolsa. no puede regirse sólo por la libertad contractual.

7.1.4. Coincidencia de propiedad y dirección. 7.2. Bases para el tratamiento legislativo de las
sociedades anónimas cerradas y las sociedades
En la sociedad anónima cerrada existe una coinci- anónimas abiertas.
dencia sustancial entre la calidad administrador y
administrado, coincidiendo con mucha frecuencia A continuación esbozamos algunos criterios bási-
en una misma persona la calidad de socio capitalista cos sobre los cuales se puede organizar un trata-
y de socio encargado de la gestión. Por su parte, en la miento legislativo diferenciado para las sociedades
sociedad anónima abierta existe un divorcio entre anónimas abiertas y las cerradas:
capital y gestión; ya que al reunir grandes sumas de
capital de una gran diversidad de accionistas, lapo- 7.2.1. La constitución.
sibilidad de una gestión social directa por parte del
socio es casi nula, pues depende del manejo de las La sociedad anónima cerrada se constituye en acto
mayorías y minorías dentro de la Junta General de único utilizando el sistema de constitución simultá-
Accionistas. nea. La sociedad anónima abierta recurre con ma-
yor frecuencia, aún respecto de la sociedad anónima
7.1.5. El intuito personae y el intuito pecuniae. ordinaria (SA), a la oferta a terceros o la suscripción
publica, en la que la constitución implica un proceso
La sociedad anónima cerrada es un medio emplea- que comienza con un programa y concluye con la
do para conducir asuntos individuales con vista a inscripción en registros públicos, previa reunión de
cumplir intereses particulares, tiene un carácter más la asamblea de suscriptores. Este proceso implica
privado que la sociedad anónima abierta, con una recurrir a terceros o al público en general para
base convencional flexible en la que el interés social obtener el capital necesario para el desarrollo del
se confunde con el interés de los socios. Está confor- negocio.
mada por un reducido grupo de socios que se cono-
7.2.2. Responsabilidad por la constitución.
cen, donde predomina el affectio societatis, aquí el
factor personal (intuito personae) supera al factor En la sociedad anónima cerrada la responsabilidad
capital (intuito pecuniae), que está subordinado a un por la constitución alcanza a los fundadores (que
supuesto de confianza mutua que prevalece en este son quienes otorgan la escritura pública de constitu-
tipo de sociedades. En la realidad es una sociedad ción) ya los directores; en cambio, en las sociedades
muy personal en el foro interno, aunque sea "socie- anónimas abiertas la responsabilidad recae sólo
dad anónima" para el resto del mundo. Por esta sobre los fundadores o promotores que suscriben el
razón, se establecen mecanismos que la hacen "ce- programa de fundación, excluyéndose de esta res-
rrada" para terceros, como las restricciones a la ponsabilidad a todos los posteriores suscriptores.
transmisibilidad de los títulos.
7.2.3. Derecho de suscripción preferente por aumento
La sociedad anónima abierta pretende reunir gran- de capital.
des masas de ahorro público, generalmente de pe-
queños grupos de empresarios (muchos de ellos se [Link]. Negociabilidad del derecho.
constituyen como propietarios pasivos), los cuales
lo único que pretenden es colocar su dinero con el La sociedad anónima. cerrada regula el aumento de
objetivo de obtener una rentabilidad superior a la capital que incorporé!- el goce del derecho de suscrip-
que les ofrecen otros mecanismos de inversión. Es ción preferente para permitir a los accionistas man-
así que el "factor capital" supera al "factor de las tener su porcentaje de acciones en el capital social.
relaciones personales", prima el intuito pecuniae. En la sociedad anónima abierta se tiende a recono-

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cer la negociabilidad del derecho de suscripción no está presente; la libre transmisibilidad de las
preferente, que se incorpora a un título negociable. acciones es un elemento esencial en este tipo de
Creemos, sin embargo, que este derecho también sociedad.
podría ser objeto de negociación en la sociedad
anónima cerrada (SAC) y por supuesto en la ordina- 7.2.6. El Directorio.
ria (SA), ya que la ley en nuestro país no prohibe esta
alternativa. En las sociedades anónimas cerradas, según recono-
cen algunas legislaciones, el Direct01;io puede ser
[Link]. Aumentó de capital sin derecho de suscripción unipersonal o facultativo, es decir, los accionistas
preferente. podrán decidir si desean o no la constitución de un
Directorio como órgano de la sociedad; mientras
Se suele incorporar en la regulación de las socieda- que en las sociedades anónimas abiertas el Directo-
des anónimas abiertas la posibilidad de renuncia de rio es pluripersonal, al igual que en la sociedad
los accionistas al derecho de suscripción preferente anónima ordinaria, donde se establece un mínimo
siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos, de tres directores, pero no se determina un máximo,
tales corno quórums y mayorías particulares y 1o que el mismo que deberá indicarse en el estatuto.
el aumento de capital no pretenda, directa o indirec-
tamente, la mejora en la posición de accionista de Puede también haber diferencias en cuanto a los gra-
algún o algunos accionistas; nuestra ley ha incorpo- dos o criterios de responsabilidad de los directores.
rado esta posibilidad en su artículo 259.
7.2.7. Las asambleas de accionistas
7.2.4. Publicidad.
En cuanto al funcionamiento de las asambleas, en
Por lo general, la sociedad anónima abierta está las sociedades anónimas cerradas es posible que la
sometida a ciertas exigencias de publicidad especia- primera y segunda convocatoria sean publicadas
les o adicionales, a diferencia de la sociedad anóni- simultáneamente. En las sociedades anónimas abier-
ma cerrada, sobre todo para el caso de la convocato- tas se puede llegar a exigir una publicación separa-
ria a Juntas Generales; ésto debido al gran número da y mayor publicidad, así como mayor distancia
de accionistas que agrupa en razón de la suscripción entre las fechas de publicación y realización de la
de acciones por vía de la oferta pública o a terceros. junta; incluso algunas legislaciones (como en el caso
del Perú) admiten hasta tres convocatorias para
facilitar la realización de la junta.
7.2.5. Limitaciones a la libre transmisibilidad a los
títulos
7.2.8. Órgano de control.

La fuerte presencia del intuito personae y el affectio En las sociedades anónimas abiertas es necesaria la
societatis en la sociedad anónima cerrada origina la existencia de un órgano de control interno y 1o
necesidad de que se limite la transferencia de los mayor control externo vía instituciones específicas;
títulos a través de restricciones estatutarias a su mientras que en las sociedades anónimas cerradas
libre transmisibilidad estipulándose, por ejemplo, los mismos socios son los encargados de fiscalizar el
que si algún accionista desea vender, además de funcionamiento de la sociedad con los instrumentos
indicar el precio de la acción y la cantidad de accio- que les otorga la ley.
nes ofertadas, deberá ofrecerlas en primer término
a los demás accionistas para que éstos ejerciten el Esta diferencia de control se explica porque, como
derecho de preferencia, para luego, recién si estos ya se ha analizado en el caso de la SAA, la relación
manifiestan su deseo de no adquirir, proceder a la accionista-administración es mucho más difusa
venta de las acciones a terceros. Con este y otros mientras que en la SAC la relación entre ambos
mecanismos se protege al accionista que puede, aspectos tiende a ser más directa e incluso pueden
ejercitando dicho derecho, impedir el ingreso de llegar a confundirse. Además, en la sociedad anóni-
nuevos accionistas. En el caso del Perú, esta limita- ma abierta se presenta generalmente el manejo de
ción a la libre transmisibilidad de las acciones en la fondos de gran número de accionistas.
sociedad anónima cerrada se ha convertido en una
restricción impuesta por ley la cual, en todo caso, a 7.2.9. Control Externo más estricto por parte de la
través de una modificación estatutaria se podría CONASEV y/o el organismo competente para
suprimir. En las sociedades anónimas abiertas no es sociedades anónimas abiertas.
posible ni conveniente aceptar limitaciones a la
transmisibilidad debido a la rápida circulación de En razón de la negociabilidad de los títulos en las
los títulos y además debido a que el affectio societatis sociedades que cotizan sus acciones en la bolsa, es

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necesario un mayor control externo de éstas con el se facilita la obtención de acuerdos, a través de la
fin de proteger a terceros;.aún si no cotizaran en reducción de porcentajes de acciones requeridas
bolsa, considerando el importante número de accio- para que la reunión sea válida y para la adopción de
nistas involucrados en la SAA y su dispersión, es acuerdos, más aún con el creciente problema del
recomendable un mayor control externo. desinterés del accionista pasivo.

7.2.10. Derecho de separación. [Link] de las utilidades.

Algunas causales de derecho de separación de so- Algunas legislaciones incluyen disposiciones para
cios previstas por ley para la sociedad anónima que las sociedades anónimas abiertas se obliguen al
cerrada suelen no aplicarse en caso de las socieda- reparto de utilidades, siempre que se cumplan cier-
des anónimas abiertas; en el entendido de que el tas condiciones (así lo consideraba la ley peruana
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ejercicio de tal derecho es más complicado en una sobre SAA , hoy derogada por la Ley General de
sociedad anónima abierta por el volumen de accio- Sociedades), esto para la satisfacción de los accio-
nistas involucrados y por la operatividad misma de nistas que tienen a las utilidades como su principal
las acciones que se cotizan en bolsa. Por ejemplo, en objetivo. De todas formas la Ley General de Socie-
el caso que se modifique el objeto social de una SAC dades, en su artículo 231, establece la obligatoriedad
y se ejercite el derecho de separación, esto podría en la distribución de dividendos en dinero por un
perjudicar a la sociedad con una disminución de monto igual al 50% de la utilidad distribuible de
medios financieros al tener que reembolsar el valor cada ejercicio, luego de deducido el monto de la
de la acción a los socios que ejercitan este derecho reserva legal y si así lo solicitan accionistas que
(produciéndose desfinanciamiento de la sociedad). representan por lo menos el 20% del total de accio-
En las SAA, donde los aportes suelen ser muchos en nes suscritas con derecho a voto.
número, por la cantidad de accionistas, pero peque-
ños en cantidad de dinero, un desfinanciamiento 8. LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
ante la separación de un socio individual difícil- (SAC)
mente se produciría.
La verdadera intención del legislador en la nueva
7.2.11. Elección de representantes de Juntas. Ley General de Sociedades ha sido la de dar cabida
en la sociedad anónima a todo tipo de empresas con
A causa del gran número de accionistas, en algunos independencia de su dimensión. La idea de la Comi-
casos se suele legislar para las sociedades anónimas sión Reformadora de la Ley General de Sociedades
un sistema de elección de representantes a las Juntas era que la sociedad anónima cerrada (SAC) sirva
Generales, lo que facilita el manejo de la Junta y la como un instrumento adecuado para las empresas
adopción de acuerdos, lo que podría ser inviable, con volúmenes económicos más pequeños o mo-
por ejemplo, si a cada accionista se le da 2 minutos destos y con un menor número de socios que las
para manifestar su opinión y son 2000 accionistas. sociedades anónimas ordinarias o abiertas.
Otras legislaciones plantean sistemas alternativos,
como la ley española, que exige un número mínimo En su esencia, la sociedad anónima cerrada está
de acciones para poder asistir y votar en las juntas, imbuída de un carácter personalista sustentado en
o se permite que el sistema de elección de represen- vínculos de recíproca confianza entre los socios;
tantes se regule en el propio estatuto de la sociedad donde llega a importar la actividad personal del
si así lo decidieran los fundadores y 1o accionistas. consocio, su experiencia, prestigio, imagen e inclu-
so su crédito comercial (en esto se asemeja a la
7.2.12. Flexibilidad en los quórums y mayorías para sociedad de personas).
facilitar la toma de acuerdos.
La creación o adaptación de este tipo social dirigido
Debido al gran número de accionistas en las socie- a pequeñas o medianas empresas debía reunir las
dades anónimas abiertas, la obtención de determi- características y elementos de la sociedad anónima:
nados quórums de asistencia y mayorías puede ser entre varias personas y la limitación del riesgo de los
dificultoso. No es igual 66.7% de 10 personas que socios a la cuantía de su aportación en la sociedad,
66.7% de 1000. Con el sistema de minoría calificada sin dejar de lado el carácter personalista; y, sobre

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Perú debido a que con ella obtienen beneficios tribu- será expresado mediante acuerdo de la Junta de
tarios en su país. Este argumento pensamos que fue Accionistas por mayoría del 50% o más del capital
determinante para su incorporación en el texto de- suscrito con derecho a voto. Si la sociedad deniega
finitivo de la Ley General de Sociedades. la transferencia, ésta se obliga a adquirir las acciones
en el precio y condiciones ofertados.
[Link] sociedad anónima cerrada (SAC) en la
nueva Ley General de Sociedades (Ley 26887). Se admite que la sociedad adquiera sus propias
acciones en el caso que los accionistas no ejerciten su
8.2.1. Generalidades. derecho de adquisición preferente. Así, la ley otorga
14
la posibilidad de restringir la transmisibilidad del
-Mínimo 2 socios- máximo 20 accionistas • título, y por otro lado se pretende equilibrar la
- Que no tenga acciones inscritas en el Registro situación evitando los abusos, al exigir que la socie-
Público del Mercado de Valores. No se puede soli- dad que no consienta la transferencia se vea obliga-
citar la inscripción de acciones de una sociedad da a adquirir las acciones.
cerrada en dicho registro.
- Debe llevar las siglas SAC. Adicionalmente a estas restricciones que establece
- Se rige supletoriamente por normas de la sociedad la ley para las sociedades anónimas cerradas, se
anónima ordinaria. regulan también la adquisición preferente en caso
de enajenación forzosa y la transmisión hereditaria.
8.2.2. La transmisibilidad de acciones en la sociedad
anónima cerrada: restricciones a la libre -Adquisición preferente en caso de enajenación
transmisibilidad de las acciones. forzosa (artículo 239): La sociedad tiene derecho a
subrogarse en lugar del adjudicatario en el caso de
La Ley General de Sociedades reconoce mecanis- una enajenación forzosa de acciones de la sociedad,
mos que restringen o limitan la transferibilidad de evitando así que ingresen a la sociedad terceros "no
las acciones de una SAC, básicamente son dos: el deseados".
derecho de adquisición preferente y el consenti-
miento por la sociedad en la transferencia de los - Transmisión por sucesión hereditaria (artículo
títulos. 240): El heredero o legatario del accionista fallecido
adquiere la calidad de socio. El estatuto puede
- El derecho de adquisición preferente (artículo determinar que los accionistas puedan adquirir las
237): La ley otorga a los accionistas el derecho de acciones del socio fallecido en un plazo determina-
adquisición preferente para hacer suyas las accio- do de tiempo y por el valor a la fecha del fallecimien-
nes que cualquier accionista desee transferir; es to; en caso de discrepancias en el valor de las accio-
decir, antes de que la acción o acciones pasen en nes, será definido por los peritos. Estamos frente a
propiedad a un tercero, los accionistas pueden ad- una norma que pretende proteger las relaciones
quirirlas a prorrata de su participación en el capital. entre los socios evitando el ingreso de un tercero a la
A diferencia de la Ley de General de Sociedades "relación de socios" que se pretende preservar; en
derogada y de la normativa para la SA ordinaria este sentido, hasta un heredero es considerado un
regulada por la nueva ley, en el caso de la SAC el tercero. Esta norma fue tomada de la la regulación
derecho de adquisición preferente es establecido de la SRL, artículo 287, de la derogada Ley General
por la propia ley, sin necesidad de que sea necesario de Sociedades.
pactarlo en el estatuto; por el contrario, es una
restricción sobre la cual cabe regulación o supresión 8.2.3. Derechos de los accionistas en la SAC.
por estatuto y si éste no establece nada, la ley la
impone. Con la ley anterior el derecho de adquisi- - Auditoría externa anual (artículo 242): Por deci-
ción preferente, como lo es hoy todavía para las sión del 50% de las acciones suscritas con derecho a
sociedades anónimas ordinarias, debía pactarse ex- voto se puede disponer auditoría externa anual.
presamente por el estatuto.
-Representación en laJ unta General (artículo 243):
- El consentimiento por la sociedad (artículo 238): La representación de un accionista se podrá hacer
El estatuto puede establecer que la transferencia de sólo por otro accionista, por el cónyuge, por un
acciones o de Cierta clase de acciones quede someti- ascendiente o por un descendiente en primer grado.
da al consentimiento previo de la sociedad, el cual El estatuto puede extender representatividad a otras

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personas. El objetivo de este artículo es no extender tidos por escrito". La Junta de Accionistas se debe
por ley el ámbito o círculo de personas que partici- realizar obligatoriamente si lo solicitan los accionis-
pan, asistiendo y votando, en la Junta General de tas que representen el 20% de las acciones suscritas
Accionistas. Esta disposición concuerda con las con derecho a voto.
carácterísticas personalistas de la sociedad anóni-
ma cerrada; sin embargo, por estatuto se puede - Directorio facultativo (artículo 247): El estatuto
extender la representación a otras personas. puede establecer que la SAC no tenga Directorio, en
este caso las funciones que le correspondían por ley
- Derecho de separación (artículo 244): En la socie- serán ejercidas por el Gerente General. Esta disposi-
dad anónima cerrada, además de los casos en los ción se sustenta en el argumento de que, en muchos
cuales la ley otorga el derecho de separación (artícu- casos, en las sociedades anónimas cerradas la Junta
lo 200), lo pueden ejercer también aquellos socios General de Accionistas y el Directorio se componen
que no han votado a favor de la modificación del de los mismos miembros, por lo que podría no
régimen relativo a las limitaciones a la transmi- justificarse la necesidad de un Directorio que cum-
sibilidad de las acciones o al derecho de adquisición pla en la práctica las mismas funciones de la Junta o
preferente. Es decir, si para el accionista el elemento viceversa. De todas formas, la Ley General de Socie-
personal es fundamental y no desea participar en dades otorga a los accionistas la decisión sobre la
una sociedad que elimine las limitaciones a la libre necesidad o no de este órgano.
transmisibilidad de los títulos, la ley le otorga un
remedio: puede separarse. 9. LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
(SAA)
- Exclusión de accionistas (artículo 248): El pacto
social o el estatuto pueden establecer [Link] de En términos generales, la SAA se identifica con la
exclusión de accionistas. La exclusión se hará por gran sociedad que necesita el capital de muchos y
acuerdo de la Junta General de Accionistas, el mis- recurre por lo tanto al ahorro público, apelando
mo que es suceptible de ser impugnado. Ésta es una muchas veces para ello al mercado de capitales
disposición novedosa en la ley; la casuística y la siguiendo el procedimiento de cotización en bolsa.
jurisprudencia se encargarán con el tiempo de indi- La SAA, al ser concebida como un mecanismo jurí-
car e ilustrarnos respecto del "uso" que se le da a dico emisor de títulos negociables que pretende
esta atribución. recoger el ahorro público con el objeto de pretender
la explotación de las empresas, requiere de un orde-
8.2.4. De los órganos sociales. namiento institucional más estricto con vistas a la
protección de ese ahorro.
-Convocatoria a Junta General: La Junta General
de Accionistas es convocada por el Directorio. Cuan- Un elemento importante para concebir la intención
do no exista este órgano será convocada por el de las sociedades de constituirse como abiertas o
Gerente General (artículo 245). La ley otorga facili- cerradas es tener en cuenta si se han constituido
dades para la convocatoria, la cual se podrá hacer a integrando el capital mediante oferta pública o no.
través de cualquier medio que permita obtener cons- Una vez que se configuran los elementos que deter-
tancia de la recepción, incluso se pueden emplear minan que la sociedad sea considerada como abier-
medios como el fax o el correo electrónico. En estos ta, ésta va ser regulada por un régimen legal especí-
casos la comunicación se dirigirá al domicilio o fico que prescribe el funcionamiento de sus órga-
dirección designada por el accionista; con esta dis- nos, los derechos de los accionistas y los mecanis-
posición se facilita la convocatoria y se da a la norma mos de control, entre otros. El criterio para definir lo
un aire de modernidad concordante con los tiempos que es una SAA, varía tanto en doctrina como en las
actuales. diversas legislaciones, incluso en el caso de Perú,
hasta antes de la Ley General de Sociedades de 1997,
-Juntas no presenciales (artículo 246): Esta es una la coexistencia en la legislación de las sociedades
de las principales innovaciones hechas por la nueva consideradas como de accionariado difundido y de
Ley General de Sociedades, la voluntad social se las sociedades anónimas abiertas generaba confu-
puede formar a través de medio escrito, eléctrico o sión.
de otra naturaleza que permita la comunicación y
garantice su autenticidad. No es necesaria una re- Las legislaciones extranjeras señalan diversas pau-
unión con la presencia física de los accionistas para tas para efectos de clasificar a una sociedad anóni-
la toma de acuerdos, al igual que en otras legislacio- ma como abierta o cerrada. En Argentina se estable-
nes se aceptan los written consent agreements -que ce que todas las sociedades que hagan ofertas públi-
traducido al español significaría" acuerdos consen- cas de sus acciones o debentures son sociedades

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abiertas; sin embargo, para ello se requiere que ten- Creemos que la relación entre la SAA y la sociedad
gan un capital superior a una determinada cantidad. de accionariado difundido es de género-especie y
En Chile se considera sociedad anónima abierta a que, por lo tanto, cualquier distinción legislativa
aquella que hace oferta pública de sus acciones de entre ambas era innecesaria y en todo caso generaba
acuerdo con la ley del mercado de valores; así como una superposición normativa. Por estas razones,
las que tengan 500 o más accionistas, y aquellas en las consideramos un acierto la unificación de ambas
que por lo menos ellO% de su capital suscrito perte- por la nueva Ley General de Sociedades bajo el
nece a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los título de sociedades anónimas abiertas, pues lo que
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que individualmente excedan dicho porcentaje . se conseguía con la legislación de ambas por separa-
do era duplicar muchas veces las instituciones y en
La ley peruana, en el artículo 260 del Decreto Legis- otros casos omitir aspectos que se regulaban en la
lativo 755, definía lo que hasta antes de la reforma SAA y no en la sociedad de accionariado difundido,
era considerada SAA, como aquella que realiza y viceversa.
ofertas públicas de acciones o cuyo capital se en-
cuentra en poder de más de 25 accionistas que 9.2. La sociedad anónima abierta (SAA) en la
posean en conjunto más del 30% del total de las nueva Ley General de Sociedades.
acciones, sin que individualmente ninguno de ellos
posea más del5%. Igualmente, establecía la ley que 9.2.1. Definición (artículo 249).
eran calificadas como sociedades anónimas abiertas
aquellas que, sin cumplir con lo dispuesto anterior- La ley define como SAA a aquellas que cumplan con
mente, tengan emitidas por oferta pública acciones una o más de las siguientes condiciones:
con preferencia sin derecho a voto o títulos repre-
sentativos de obligaciones convertibles en acciones - Que haya hecho oferta pública primaria de accio-
en una proporción acumulada superior al25% de su nes u obligaciones convertibles en acciones.
capital.
-Que cuente con más de setecientos cincuenta accio-
Podremos encontrar tantas definiciones de socie- nistas.
dad anónima abierta como legislaciones la regulen,
lo que nos interesa es identificar los elementos co- - Que más del 35% del capital pertenezca a ciento
munes a todas ellas ya que los porcentajes de setenta y cinco o más accionistas, sin considerar a
accionariado disperso en el público y el número de aquellos accionistas que tengan menos del2 por mil
accionistas varían en una y otra legislación. o que excedan el 5% del capital.
9.1. La sociedad anónima abierta (SAA) y la - Que se constituya como tal.
sociedad de accionariado difundido (SAD).
- Que todos los accionistas con derecho a voto
La nueva Ley General de Sociedades, en su tercera aprueben por unanimidad la adaptación a dicho
Disposición Final, declara derogados el Decreto régimen.
Legislativo 672, que regulaba la sociedad de
accionariado difundido, y los artículos 260 al268 del Es importante indicar que voluntariamente, a tra-
Decreto Legislativo 755, que regulaban la sociedad vés del régimen constitutivo o posteriormente por
anónima abierta. Como miembros de la Comisión acuerdb unánime de los accionistas con derecho a
Reformadora pensábamos que buena parte de las voto, una sociedad que no se encuentre dentro de
normas establecidas en el Decreto Legislativo 672 los supuestos de los literales a, b y e del artículo 249
para las sociedades de accionariado difundido po- se puede configurar como SAA, aplicándosele, por
dían ser de utilidad para las sociedades anónimas lo tanto, las normas que para dicho tipo social
abiertas, y que las normas contenidas en el Decreto incorpora la nueva Ley General de Sociedades.
Legislativo 755 también podrían ser aplicables para
las sociedades anónimas de accionariado difundi- 9.2.2. Generalidades.
do, por lo que, una propuesta interesante y necesaria
era legislar ambas bajo un régimen único, ya que las -Debe llevar las siglas SAA (artículo 250).
características. que distinguen a un tipo del otro no
se reflejan con claridad suficiente como para consi- -Se le deben aplicar en forma supletoria las normas
derarlos como dos tipos sociales distintos. de la sociedad anónima (artículo 251).

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