Rubio, J. Manuel. Psicología jurídica – forense y psicoanálisis.

Buenos Aires. Letra Viva. 2010.

CAPÍTULO 21:
El psicólogo y la norma jurídica

SUMARIO: I. Ejercicio legal de la profesión. I. 1. Incumbencias del psicólogo. I.

2. Ejercicio ilegal de la profesión. II. Responsabilidad profesional. Anexo I. Ley
23277. Anexo II. Reglamentación de la ley 23277.

Quien ejerce la psicología, como cualquier ciudadano, está sujeto a las normas
jurídicas de donde reside, esto sucede en tanto es sujeto del derecho y su vida cotidiana
está regulada por los códigos vigentes. En el ejercicio profesional hay, además, normas
específicas a su actividad. El ejercicio de la profesión fue regulado por la ley 23277
sancionada por el congreso nacional el 27 setiembre de 1985 y promulgada de hecho el
6 de noviembre de 1985. Tal ley fue reglamentada por el poder ejecutivo varios años
después, por medio del decreto 905/95 publicado en el boletín oficial Nº 28.294 - 1a.
Sección (19/12/95). Luego las distintas provincias fueron sancionando para sus
jurisdicciones. También cabe consignar que el 20/9/85 el ministerio de educación y
cultura con la resolución Nº 2447 donde establece las incumbencias de los títulos de
Psicólogo y de Licenciado en Psicología.
Vamos a ocuparnos de las implicancias jurídicas de su tarea profesional, cuando
está bien realizada y cuando no es así. Podemos diferenciar entonces dos grande temas,
el del ejercicio legal de la profesión, en función de las incumbencias, que delimitan a
qué está habilitado, lo cual abre el capítulo del ejercicio ilegal y, por otro lado el cómo
realice su tarea que abre a la posibilidad de la mala praxis. Otro tema que está resuelto
de diferente manera según las regiones es el del otorgamiento de la matrícula
profesional, que en la Ciudad de Buenos Aires es otorgado por el ministerio de salud, en
cambio en otras zonas lo es por el colegio de psicólogos; la colegiación o no, así como
el otorgar títulos de especialista también es una relación del psicólogo a la norma
jurídica. Tomaremos los dos primeros puntos.

I. Ejercicio legal de la profesión

Para trabajar como psicólogo hace falta tener un título habilitante y una matrícula
otorgada por entidad autorizada. Comenzando por el ejercicio Legal de la profesión, se
entiende por tal al trabajo realizado acorde a las incumbencias que el título habilita, lo
cual implica aquello a que está autorizado a hacer y a su vez de lo que está obligado, los
derechos y obligaciones del psicólogo. Si bien bastaría con remitir al anexo I donde
transcribimos la ley 23277, dado que la transmisión oral marca muchas veces errores
graves al respecto, vamos a hacer una remisión a tales incumbencias.
 Como hasta el año 1985, lo cual implica que no a pasado tanto tiempo y por lo
tanto los profesionales que transmite suelen estar recibidos antes de ella, así como las
materias clínicas suelen estar dictadas por profesionales que provienen de la medicina, y
la ley anterior que regía para la psicología era la 17132 que regula la actividad de la
medicina ubicaba al psicólogo como un auxiliar, las confusiones son grandes. Por
ejemplo se escucha: la incumbencia específica del psicólogo es la de elaborar
psicodiagnósticos, en clínica pueden ocuparse de las neurosis, porque las psicosis son
enfermedades psiquiátricas, si a un paciente hay que internarlo eso tiene que hacerlo un
médico, un servicio de psicopatología debe estar dirigido por un psiquiatra, y continúa
la lista. Citemos algunos de los artículos de tal ley, derogada en lo que corresponde al
psicólogo al sancionarse la ley 23277, donde menciona al psicólogo:

Art. 87.- Se entiende como ejercicio auxiliar de psiquiatría la obtención de tests

mentales y la recopilación de antecedentes y datos ambientales de los pacientes.
Art. 88.- Podrán ejercer la actividad a que se refiere el artículo precedente los que
posean el título de Auxiliar de Psiquiatría, acorde con lo dispuesto en el artículo 44, en
las condiciones que se reglamenten.
Art. 89.- Los que ejerzan como auxiliares de psiquiatría podrán actuar únicamente por
indicación y bajo control de médico especialista y dentro de los límites de su
autorización.
Art. 90.- Los auxiliares de psiquiatría podrán ejercer su actividad exclusivamente en
establecimientos asistenciales oficiales o privados y como personal auxiliar de médico
especialista habilitado.
Deberá solicitar de la Secretaría de Estado de Salud Pública la correspondiente
autorización.
Podrán anunciar u ofrecer sus servicios únicamente a instituciones asistenciales y a
médicos especialistas.
Art. 91.- Los psicólogos podrán actuar.
a) en psicopatología únicamente como colaboradores del médico especializado en
psiquiatría, por indicación y bajo su supervisión, control y con las responsabilidades
emergentes de los artículos 3º, 4º y 19, inciso 9, debiendo limitar su actuación a la
obtención de los tests psicológicos y a la colaboración en tareas de investigación;
b) en medicina de recuperación o rehabilitación como colaboradores del médico
especializado y con las mismas limitaciones del inciso precedente
Para actuar en tal carácter deberán solicitar autorización previa a la Secretaría de
estado de Salud Pública y cumplir los requisitos que la misma establezca.
Les está prohibida toda actividad con personas enfermas fuera de lo expresamente
autorizado en los párrafos precedentes, así como la práctica del psicoanálisis y la
utilización de psicodrogas.

Podríamos quedarnos con que se trata de un problema de concepciones dada la

urdimbre creencial del que parte el que lo está diciendo, lo cual ya es importante, pero,
hay otro problema, legal, pues si un psicólogo atiende a un paciente que requiere
internación, por ley está obligado a hacerlo y si no incurre en mala praxis, así como si lo
está atendiendo en una internación y lo que corresponde es indicar el alta y no se la da
incurre legalmente en privación ilegítima de la libertad. Lo cual requiere entonces que le
dediquemos algunas líneas a las incumbencias del psicólogo.

I. 1. Incumbencias del psicólogo

 Comencemos por las incumbencias que estableció, a través de la resolución Nº
2447, el ministerio de educación y cultura para los títulos de Psicólogo y de Licenciado
en Psicología, las cuales son los suficientemente claras que no requieren explicaciones:

1. Estudiar y explorar el hecho psicológico en las distintas etapas evolutivas del sujeto,
abarcando los aspectos normales y anormales.
2. Realizar acciones de orientación y asesoramiento psicológico tendientes a la promoción
de la salud y la prevención de sus alteraciones.
3. Realizar tareas de diagnóstico, pronóstico y seguimiento psicológicos
4. Efectuar tratamientos psicoterapéuticos de acuerdo con diferentes modelos teóricos,
específicamente psicológicos.
5. Realizar tareas de rehabilitación psicológica.
6. Construir y desarrollar métodos, técnicas e instrumentos psicológicos.
7. Realizar estudios e investigaciones en las distintas áreas y campos de la psicología.
8. Estudiar, orientar y esclarecer los conflictos interpersonales e intergrupales en el
contexto de la estructura y dinámica de las instituciones.
9. Estudiar, orientar y asesorar sobre motivaciones y actitudes en el medio social y
comunitario.
10. Diagnosticar, asistir, orientar y asesorar en todo lo concerniente a los aspectos
psicológicos del quehacer educacional, la estructura y la dinámica de las instituciones
educativas y el medio social en que éste se desarrolla.
11. Realizar orientación vocacional y ocupacional.
12. Realizar evaluaciones que permitan conocer las características psicológicas del sujeto a
los fines de la selección, distribución y desarrollo de las personas que trabajan.
13. Elaborar perfiles psicológicos en diferentes ámbitos laborales a partir del análisis de
puestos y tareas.
14. Realizar estudios y acciones de promoción y prevención tendientes a crear las
condiciones más favorables para la educación recíproca trabajo-hombre.
15. Detectar las causas psicológicas de accidentes de trabajo, asesorar y realizar actividades
tendientes a la prevención de los mismos.
16. Realizar asesoramiento y asistencia psicológica en instituciones de Derecho Público,
pericias, rehabilitación del penado, tutelado, liberado y sus familiares.
17. Realizar asesoramiento y asistencia psicológica en el ámbito del Derecho Privado,
adopción, tenencia de hijos, discernimiento de tutelas, guardas, C de la violación de los
mismos.
18. Participar, desde la perspectiva psicológica, en planificación, ejecución y evaluación de
planes y programas de salud y acción social.
19. Asesorar, desde la perspectiva psicológica, en la elaboración de normas jurídicas
relacionadas con las distintas áreas y campos de la psicología.

(Ver: Plotkin incidencia de la carrera de psicología)

Yendo entonces a lo establecido por la ley del ejercicio profesional de la

psicología, en relación a la condición anterior a la misma, de auxiliar de otra disciplina,
el art. 1 la define como “actividad profesional independiente”, redundemos en ello, no
es dependiente de la medicina en la clínica, del derecho en el ámbito jurídico, etc. En
relación a ello, según el art. 3, tal actividad la realizará en forma individual o en equipos
interdisciplinarios, se en forma privada o en instituciones —públicas o privadas—,
donde es consultado por quienes requieran de su asistencia en forma voluntaria o por
solicitud de un especialista de otra disciplina.
La definición que da la ley sobre el ejercicio profesional de la psicología en el art.
2 se refiere a:
 la aplicación y/o indicación de teorías, métodos, recursos, procedimientos y
técnicas, [especificando que lo realiza en]: a) El diagnóstico, pronóstico y tratamiento de
la personalidad y la recuperación, conservación y prevención de la salud mental de las
personas; b) La enseñanza y la investigación; c) El desempeño de cargos, funciones,
comisiones o empleos por designaciones de autoridades públicas, incluso nombramientos
judiciales; d) La emisión, evacuación, expedición, presentación de certificaciones,
consultas, asesoramiento, estudio, consejos, informes, dictámenes y peritajes.

A su vez, según el art. 7 el psicólogo podrá efectuar interconsultas y derivaciones

si la naturaleza del problema lo requiere, así como no depende de otros profesionales
para certificar sus prestaciones. Según lo ya mencionado del art. 2, estando en
instituciones, al desempeñar su función, como cargos o empleos designados no están
indicadas restricciones para ello, por lo cual está autorizado, por ejemplo, a una jefatura,
lo cual por supuesto requiere los requisitos propios como ganar un concurso u otros
establecidos para la ocasión. Insistiendo en el ámbito de la clínica, no sólo realizan
diagnósticos y pronósticos, sino también tratamientos, recuperación y prevención; en lo
específico de la internación, la ley no lo pone como un derecho, sino como una
obligación del profesional psicólogo, en el inciso 1 del art. 8:

1. Aconsejar la internación en establecimiento público o privado a aquellas

personas que atiendan y que por los trastornos de su conducta signifiquen peligro para sí
o para terceros; así como su posterior externación

Haciendo notar esto último, es responsable del paciente en la internación, y como

ya mencionamos, al punto que es su obligación externarlo, a riesgo de no hacerlo de ser
pasible de juicio por privación ilegítima de la libertad.
La ley también establece, en el art. 8, el respeto de las normas éticas, del secreto
profesional —ver el próximo capítulo— y de la obligación a prestar colaboración con
las autoridades sanitarias en casos de emergencia. En cuanto a las prohibiciones, art. 9,
no pueden emplear medios físicos o químicos en los tratamientos, así como prometer
resultados de curación, o anunciar falsos éxitos, datos inexactos, para su propaganda, ni
tampoco participar honorarios —diferente a honorarios presentados en equipo de
trabajo—. El art. 5 también establece la prohibición del préstamo de firma.
Queda mencionar el art. 4 y parte del 5 que da las condiciones de habilitación del
título para luego poder sacar matrícula en la Secretaría de Salud, dependiente del
Ministerio de Salud y el art. 6 que establece las inhabilidades e incompatibilidades en
caso de condena y de enfermedades psíquicas graves y/o infecto-contagiosas durante el
período de contagio.
Como síntesis, el ejercicio de la psicología es una profesión autónoma, una
“actividad profesional independiente”, en relación al “hecho psicológico” tanto normal
como anormal, abarcando tanto los momentos del diagnóstico, pronóstico, tratamiento,
recuperación o promoción de la salud; en el momento de la asistencia pero también de
la investigación y enseñanza, teniendo en cuenta que se trata tanto de “teorías, métodos,
recursos, procedimientos y técnicas”. La tarea puede se individual o en equipos, con colegas de
su disciplina o de otras, en el ámbito privado u oficial, sea institucional o comunitario,
destacándose también, además de las mencionado, en una enumeración no exhaustiva, las áreas
laboral, educacional, jurídica.

I. 2. Ejercicio ilegal de la profesión

 En relación al ejercicio profesional, ¿puede ser pasible de un juicio un psicólogo
en el ejercicio de la profesión? Sí, por situaciones ya enumeradas al describir la ley —
prohibiciones— pero que cabe remarcar por su importancia. Aunque parezca un
tecnicismo, no se refiere a si obró bien o mal en el acto realizado, sino que la pregunta
pasa por el hecho de si, en el ejercicio de la profesión, estaba autorizado a realizarlo —
es previo a si lo hizo o no correctamente—, por eso se trata de “ejercicio ilegal” de la
profesión. Tales figuras, en la jerga cotidiana —no en lenguaje jurídico—, se las conoce
como curanderismo, charlatanismo y cesión de diploma. Transcribimos para ello del
Código Penal. Título VII, de Delitos contra la seguridad pública. cap. IV. "delitos contra
la salud pública". Art. 208.:

"Será reprimido con prisión de quince días a un año:

1º El que sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los
límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente
medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, aún a título gratuito;
2º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o
prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o infalibles;
3º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviese título o autorización, para que ejerza los actos a que se
refiere el inciso 1º de este capítulo.

Cada uno de los incisos marca claramente una de las figuras mencionadas
anteriormente. En relación al primero de los incisos, la ley 23277, art. 4. marca
claramente que sólo puede ejercer la psicología quien tenga título habilitante, y en el
artículo 9, inciso uno precisa:

1. Prescribir, administrar o aplicar medicamentos, electricidad o cualquier otro medio

físico y/o químico destinado al tratamiento de los pacientes.

Por lo tanto, las condiciones del “curanderismo” son: que lo realiza alguien sin
título —de allí el nombre— o que se excede, está habilitado para trabajar en el ámbito
de la salud —no así el popular curandero—, pero hace aquello que no son sus
incumbencias según la ley. El código es más amplio que la ley, pues no solo se refiere a
“prescribir, administrar o aplicar”, sino que basta el sólo anuncio de que lo hace, en
referencia a lo ya enumerado. Una nota legal importante es la mención a que lo hace en
forma habitual, no fue una ocasión aislada, al modo de —lo cual también es
reprochable, en otro sentido— por ejemplo, ¿no tiene en su casa algún ansiolítico para
dormir...? dicho alguna vez a un paciente. Tal acto realizado por dicho autor del mismo
en forma habitual no es excusable, porque está cuidado el bien de la salud, por eso no
importa que lucre o no con ello quien lo realiza, “aún a título gratuito”.
El inciso dos corresponde al inciso tres de la ley 23277

3. Anunciar o hacer anunciar actividad profesional como psicólogo publicando falsos

éxitos terapéuticos, estadísticas ficticias, datos inexactos; prometer resultados en la
curación o cualquier otro engaño.

El autor del delito ahora si tiene título habilitante, pero el acto reprochable es que:
anuncia —lo hace público— o promete —privado en privado a quien lo consulta— la
curación. Ya veremos al hablar de responsabilidad que la promesa que hace el psicólogo
es de aplicar bien los métodos de que dispone —lo cual, por supuesto, genera una
esperanza que es importante en la cura—, pero, es distinto de prometer la cura. Es con
dos condiciones: “a término fijo”, poniéndolo un número concreto de tiempo, lo cual
plantea toda una cuestión con lo que implementan —tal vez por razones económicas y
no científicas— los sistemas prepagos de salud. Algo a considerar al respecto es cuando
sí tiene un fundamento, como en algunos abordajes como el sistémico, donde el
anunciar cuántas entrevistas se realizarán forma parte de la técnica. La segunda
condición es cuando se lo anuncia o promete por medios secretos o infalibles, lo que
implica que no fueron puestos a la consideración de colegas para discutir el método. Es
todo un capitulo la exhibición de algunos profesionales en los medios masivos de
comunicación, o directamente las propagandas que figuran como tales, más allá de las
promociones encubiertas.
El inciso 3 está en relación con el artículo 5 de la ley 23277:

El ejercicio profesional consistirá únicamente en la ejecución personal de los actos

enunciados en la presente ley, quedando prohibido todo préstamo de la firma o nombre
profesional a terceros, sean éstos psicólogos o no.

Se trata de la llamada cesión de diploma, donde un psicólogo que tiene título o

está autorizado a ejercer, presta a otro que no lo está su nombre o firma por alguna tarea
que este esté haciendo —el cual incurre en curanderismo—. Un capítulo aparte es el de
las pasantías o prácticas de alumnos avanzados de la carrera, los cuales, por uso y
costumbre realizan algunas tareas que están supervisadas por profesionales con título
que son los responsables de la tarea. Distinto es cuando alguna institución alberga en la
misma a quienes no están recibidos, donde cumplen tareas profesionales para las que es
necesario tener título y matrícula.

II. Responsabilidad profesional

Un psicólogo que ejerce legalmente su profesión también puede ser pasible de

reproche jurídico si, en lo que realiza como acto profesional, incurre en mala praxis
dentro de las figuras de impericia, imprudencia y negligencia. Se le supone la capacidad
de todo sujeto activo de derecho, de conocer y aceptar las consecuencias de un acto suyo,
supuesto libre e inteligentemente realizado, en este caso realizado como conducta profesional.
Es necesario diferenciar el hecho real de la mala praxis de la judicialización de las
profesiones, entre la que no es ajena la nuestra, donde tal vez no sea ajena la propaganda
de las compañías de seguros y la espera activa de algunos abogados en procura de
obtener un caso. Muestra de ello es que ya en el año 2005 en un medio de difusión salía
la siguiente noticia:
Uno de cada cinco médicos afronta demandas por mala praxis en la Argentina por
un monto de 3000 millones de pesos, señala la Asociación Civil de Actividades Médicas
Integradas. La mayoría de estos 21.000 médicos enfrenta la acusación junto con la clínica
o el hospital que lo empleó, y pese a que el 94% de esos juicios termina con el
profesional absuelto, éste y el centro asistencial afrontan el 50% de las costas. Esto
obligó a que el 65% de los médicos contrate seguros particulares1.

En el trabajo en el ámbito institucional es habitual que el seguro de mala praxis

sea obligatorio para los profesionales que trabajen en el mismo. Sin embargo, es
necesario tener en cuenta que es un seguro que cubre la responsabilidad civil y en
1
Diario La Nación. Domingo 17 de julio de 2005.
montos varios, pero dada la característica del reproche penal este no lo cubre.
Recordemos la diferencia ya mencionada en otros capítulos. La responsabilidad civil es
de carácter contractual, de tipo general, por lo que implica el orden subjetivo, bajo la
figura de culpa, singular, invariable y genérica (Psicólogo-deudor, paciente-acreedor,
prestación, obligación asistencial). Hay mucha jurisprudencia al respecto, citemos un
juicio de la Cámara de apelaciones civil, sala 4, 29-VII-77 en referencia al médico, pero
extensible a los otros profesionales de la salud:

[...] es responsable un médico por los errores graves y evidentes que comete o por
falta de un mínimo de prudencia y atención, pero no por aquellas equivocaciones en que
incurrió honestamente, máximo si no se trata de un especialista. En su conducta
profesional, el médico debe actuar eligiendo el método más adecuado para obtener el
éxito de su tarea, pero el fracaso de ese método, aplicado con la prudencia que el caso
requiere no puede serle imputado... lo que puede exigírsele al promedio de los médicos".

Siguiendo el criterio, ejemplifiquémoslo con otra sentencia de la Cámara

apelación primera en lo civil y comercial, sala 2, 1–6–90:

[...] el sistema que edicta el art. 512 de apreciar la culpa en concreto se compadece
con la merituación de la naturaleza de la obligación y las circunstancias de personas,
tiempo y lugar, debiendo ponderarse sin caer en una especial culpa profesional médica y
con la pauta evaluativa del citado art. 902, C.C., compatibles para graduar el límite de la
responsabilidad atento el deber de obrar con el máximo de prudencia y pleno
conocimiento de las cosas y con la mayor obligación que resulte de las consecuencias
posibles de los hechos.

Antes de comentarlo transcribimos los artículos del código civil mencionados,

más otros que son tenidos en cuenta en el tema que nos importa:

512.- La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la

omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación, y que
correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
514.- Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o previsto, no ha podido
evitarse.
902.- Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de
las cosas, mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los
hechos.
903.- Las consecuencias inmediatas de los hechos libres son imputables al autor de
ellos.
904.- Las consecuencias mediatas son también imputables al autor del hecho
cuando las hubiere previsto, y cuando, empleando la debida atención y conocimiento de
la cosa, haya podido preverlas.
905.- Las consecuencias puramente causales no son imputables al autor del hecho,
sino cuando debieron resultar, según las miras que tuvo al ejecutar el hecho.
909,- Para la estimación de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la
condición especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los
contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimará
el grado de responsabilidad, por la condición especial de los agentes.
1077.- Todo delito hace nacer la obligación de reparar el perjuicio que por él
resultare a otra persona.
 1109.- Todo el que ejecute un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un
daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere
indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podrá ejercer la acción de
reintegro.
1113.- La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que
causaren los que están bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a
su cuidado. [...]

Para que el profesional tenga la obligación de que un daño deba ser reparado,
deben establecerse las siguientes condiciones:
- que sea probado el daño.
- que tal daño derive de la acción u omisión del profesional (o subordinado).
- corroborada la relación causal con la conducta profesional, si es antijurídico el
acto, violatorio de las obligaciones profesionales, por lo tanto no excusable.
Este reproche civil no requiere, por supuesto una falta intencional (dolo), sino que
se compruebe la no correcta aplicación de los medios, “aplicados con la prudencia del
caso”, según “puede exigírsele al promedio” de los psicólogos. Según la otra sentencia,
si obró “con el máximo de prudencia y pleno conocimiento de las cosas”. Por lo tanto, la
obligación no es de resultados, sino de la aplicación correcta de medios 2 . Transcribimos el
artículo 514 por la definición que el mismo da de los casos, frecuentes, en que no se puede
prever o aún haciéndolo no se puede evitar lo que sucede y que jurídicamente se llama caso
fortuito. Del mismo modo, cabe valorar el registro de lo actuado, porque s i el paciente o sus
encargados no cumplen la indicación, exime de responsabilidad.
A partir de la demostración, el reproche civil, que suele denominarse cuasi-delito, de
comprobarse el daño implica que la medida de este ámbito es: resarcitoria, compensadora,
reparadora (al damnificado: tanto por el daño patrimonial, moral o psíquico). La
responsabilidad responde a las figuras de mala praxis: impericia, imprudencia,
negligencia en la aplicación de los medios, insistamos, sólo si el daño es consecuencia
de la mala praxis realizado dentro de la incumbencia profesional. Tomemos definiciones
de las figuras:

Impericia: sabiduría, conocimientos técnicos, experiencia y habilidad para el

ejercicio de la medicina3.
Imprudencia: un acto con ligereza, sin las adecuadas precauciones... contraria a lo
que el buen sentido aconseja4.
Negligencia: por desatención a lo que el buen tino y saber científico aconseja5.

Mencionamos la diferencia entre los reproches civil y penal, vimos el civil,

mencionemos el penal. El reproche penal no admite transferencia —como en el civil lo
que cubra el seguro—, es culposo —no doloso—, cuya sanción represiva tiene las
características de ser: correctora, reeducadora, ejemplificadota, protege la seguridad

2
Un problema adicional lo plantean los sistemas prepagos que obligan a los profesionales a completar
con el paciente una planilla donde fijan los objetivos terapéuticos, a veces incluso los tiempos para
lograrlo. ¿Es legal tal planilla si la promesa es de medios y no de resultados? Incluso, ¿no están poniendo
en una situación de indefensión al profesional? Por supuesto que si el profesional trabaja desde la noción
de transferencia sabemos lo que implica tal conducta.
3
Fallo de la Cámara Nacional en lo Civil, Sala G, Capital Federal, 7-4-83. El Derecho, t. 104, p. 281.
4
Fallo de la Cámara Nacional en lo Civil, Sala G, Capital Federal, 7-4-83. El Derecho, t. 104, p. 281.
5
Cámara Nacional en lo Civil, Sala C, Capital Federal, 24-8-82. El Derecho, t. 102, p. 204.
social; implica la privación de la libertad, multa o inhabilitación. Los artículos del
Código Penal que más importan son:

84.- "Será reprimido con prisión de seis meses a dos años e inhabilitación especial,
en su caso, por cinco a diez años, el que por imprudencia, negligencia, impericia en su
arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o de los deberes de su cargo, causare
a otro la muerte.
94.- "Sufrirá la pena de doscientos a mil pesos de multa e inhabilitación especial
por uno a cuatro años, el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o
profesión o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, causare a otro un
daño en el cuerpo o en la salud.
203.- Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artículos anteriores fuere
cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o
por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondrá multa de dos mil
quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de laguna persona y
prisión de seis meses a cinco años si resultare enfermedad o muerte.

Volvemos a encontrar estas tres figuras, la impericia, que se refiere a los

conocimientos necesarios, cuya falta es grave e inexcusable, pues si tiene título habilitante y
matrícula se los supone por sí, del mismo modo que las actualizaciones esperables; la
negligencia que se refiere al actuar con celo, vigilancia y constancia, prestar la debida atención
y a la imprudencia en que se puede incurrir por falta de tino, de discreción, que lleva a cometer,
por ejemplo excesos. La culpa es por carecer de los medios que es esperable que los tenga o que
los emplee mal estando dadas las condiciones para su buen empleo; no es porque el resultado no
fue el esperable, habiendo implementado bien los medios que correspondían. Esto lo diferencia
del dolo que implica que la acción estuvo encaminada a que se produzca ese efecto que se
reprocha. Por esto es que no hace falta que haya dolo para que a nivel penal se lo considere un
delito.
No se está juzgando el que puedan aparecer errores honestos —propio de la concepción de
trabajo, que no es por impericia—, salvo intención criminal. Además, dada la idoneidad del
profesional, si no es así se amenaza al avance científico, pues se estaría cubriendo más por la
posibilidad de ser judicializado el acto y se tiene miedo de innovar. Es por ello que las faltas
técnicas no so evaluadas en principio por abogados, sino que el juez pide pericias a
profesionales de la psicología para realizar el juicio sobre los medios implementados y lo que
ocurre en esos casos. Por cierto que esto no es fácil dado el amplio espectro del campo
psicológico, al respecto remitimos al último capítulo donde se hacen consideraciones al respeto
tomando la responsabilidad del psicoanalista, pero que no es exclusivo para esa orientación.
Para la evaluación de los recursos implementados se tiene en cuenta el registro del
profesional, habitualmente como historia clínica, así como los derechos del enfermo y la familia
a la información, lo cual trae un nuevo tema, el del consentimiento informado, donde también es
necesario conocer los distintos abordajes, pues no se lo puede homologar a lo que ocurre, por
ejemplo, con una cirugía. También ver las consideraciones en el último capítulo.
Formación permanente, cuadrípodo trabajado en el último capítulo, citemos al respecto lo
que implica la relación de confianza:

El encuentro terapéutico permite conocer los rasgos propios de la confianza, que

son certeza, creencia, crédito, sentimiento, seguridad, esperanza y confidencia6.

Nos ubicamos, de esta manera en un plano que excede a la norma jurídica, un

plano antropológico, esencial para cualquier resolución. Por eso terminemos estas líneas
con una reflexión antropológica sobre la responsabilidad hecha por alguien que ha
examinado la historia de la enfermedad y la salud, así como la de los modos en que el

6
Saurí, J. Introducción general a la psicología profunda. Carlos Lohle. Buenos Aires. T. II. Pág. 119.
hombre se ha ido haciendo cargo de esa realidad, tarea en la cual el otro será
considerado como objeto, persona o prójimo, según la respuesta que le de desde mi
lugar:

“Responder”, en consecuencia, es empeñarse, obligarse o comprometerse, prometer

algo recíprocamente; y ‘responsabilidad’, la perdurable vinculación física y moral de
quien así se empeña, obliga o compromete. Respondiendo a la presencia expresiva del
otro –al verbo, al logos de su ser; toda responsabilidad que no responde a una palabra es,
como dice Buber, una metáfora moral-, yo respondo ante él, respondo de él, y respondo
de mí. Respondo ante él de que mi expresión es verdadera, de que yo ‘estoy detrás’ de
aquello que para responderle hago o digo; a su presencia reciproco con mi presencia. No
quedo ahí. Ante una instancia que a los dos nos rebasa, respondo de él, porque mi
respuesta va a determinar en alguna medida el curso ulterior de su existencia. Y ante esa
misma instancia suprema –Dios suelen llamarla los hombres- respondo de mí, porque el
hecho mismo de responder y lo que mi respuesta diga tienen parte, grande o pequeña, en
la configuración moral de mi propia vida7”

ANEXO I.

Ley Nº 23.277.
Régimen legal del ejercicio de la psicología
BUENOS AIRES, 27 de Septiembre de 1985. Boletín Oficial, 15 de Noviembre de
1985. Vigente. Decreto Reglamentario. Decreto Nacional 905/95.
EL SENADO Y CAMARA DE DIPUTADOS DE LA NACION ARGENTINA
REUNIDOS EN CONGRESO ETC, SANCIONAN CON FUERZA DE LEY:

TITULO I Del ejercicio profesional. Ambito y autoridad de aplicación (artículos 1 al 3)

Art. 1: El ejercicio de la psicología, como actividad profesional independiente en la

Capital Federal, territorio nacional de la Tierra del Fuego, Antártida e islas del Atlántico
Sur, quedará sujeta a las disposiciones de la presente ley.
El control del ejercicio de la profesión y gobierno de la matrícula respectiva se realizará
por la Secretaría de Salud, dependiente del Ministerio de Salud y Acción Social, en las
condiciones que se establezcan en la correspondiente reglamentación.

Art. 2: Se considera ejercicio profesional de la psicología, a los efectos de la presente

ley, la aplicación y/o indicación de teorías, métodos, recursos, procedimientos y
técnicas especificadas en:
a) El diagnóstico, pronóstico y tratamiento de la personalidad y la recuperación,
conservación y prevención de la salud mental de las personas;
b) La enseñanza y la investigación;

7
Laín Entralgo, P. Teoría y realidad del otro. Alianza. 1983. Madrid. Pág. 454.
c) El desempeño de cargos, funciones, comisiones o empleos por designaciones de
autoridades públicas, incluso nombramientos judiciales;
d) La emisión, evacuación, expedición, presentación de certificaciones, consultas,
asesoramiento, estudio, consejos, informes, dictámenes y peritajes.

Art. 3: El psicólogo podrá ejercer su actividad autónoma en forma individual y/o

integrando equipos interdisciplinarios, en forma privada o en instituciones públicas o
privadas que requieran sus servicios. En ambos casos podrá hacerlo a requerimiento de
especialistas en otras disciplinas o de personas que voluntariamente soliciten su
asistencia profesional.

TITULO II De las condiciones para el ejercicio de la profesión (artículos 4 al 5)

Art. 4: El ejercicio de la profesión de psicólogos sólo se autorizará a aquellas personas

que:
1. Posean título habilitante de licenciado en psicología otorgado por universidad
nacional, provincial o privada habilitada por el Estado, conforme a la legislación o título
equivalente reconocido por las autoridades pertinentes.
2. Posean título otorgado por universidades extranjeras que haya sido revalidado en el
país.
3. Tengan título otorgado por universidades extranjeras que en virtud de tratados
internacionales en vigencia haya sido habilitado por universidad nacional.
4. También podrán ejercer la profesión:
a) Los extranjeros con título equivalente, que estuviesen en tránsito en el país y fueran
oficialmente requeridos en consulta para asuntos de su especialidad. La autorización
para el ejercicio profesional será concedida por un período de seis meses, pudiendo
prorrogarse.
b) Los profesionales extranjeros contratados por instituciones públicas o privadas con
fines de investigación, docencia y asesoramiento. Esta habilitación no autoriza al
profesional extranjero para el ejercicio independiente de su profesión, debiendo
limitarse a la actividad para la que ha sido requerido.

Art. 5: El ejercicio profesional consistirá únicamente en la ejecución personal de los

actos enunciados en la presente ley, quedando prohibido todo préstamo de la firma o
nombre profesional a terceros, sean éstos psicólogos o no.

TITULO III. Inhabilidades e incompatibilidades (artículo 6)

Art. 6: No podrán ejercer la profesión:

1. Los condenados por delitos contra las personas, el honor, la libertad, la salud pública
o la fe pública, hasta el transcurso de un tiempo igual al de la condena, que en ningún
caso podrá ser menos de dos años.
2. Los que padezcan enfermedades psíquicas graves y/o infecto-contagiosas mientras
dure el período de contagio.

TITULO IV De los derechos y obligaciones (artículos 7 al 8)

Art. 7: Los profesionales que ejerzan la psicología podrán:

1. Certificar la prestaciones de servicios que efectúen, así como también las
conclusiones de diagnósticos referentes a los estados psíquicos de las personas en
consulta.
2. Efectuar interconsultas y/o derivaciones a otros profesionales de la salud cuando la
naturaleza del problema así lo requiera.

Art. 8: Los profesionales que ejerzan la psicología están obligados a:

1. Aconsejar la internación en establecimiento público o privado a aquellas personas
que atiendan y que por los trastornos de su conducta signifiquen peligro para sí o para
terceros; así como su posterior externación.
2. Proteger a los examinados, asegurándoles que las pruebas y resultados que obtenga se
utilizarán de acuerdo a normas éticas y profesionales.
3. Prestar la colaboración que le sea requerida por las autoridades sanitarias en caso de
emergencias.
4. Guardar el más riguroso secreto profesional sobre cualquier prescripción o acto que
realizare en cumplimiento de sus tareas específicas, así como de los datos o hechos que
se les comunicare en razón de su actividad profesional sobre aspectos físicos,
psicológicos, ideológicos de las personas.
5. Fijar domicilio profesional dentro del territorio de la Capital Federal, Tierra del
Fuego e islas del Atlántico Sur.

TITULO V De las prohibiciones (artículos 9 al 11)

Art. 9: Queda prohibido a los profesionales que ejerzan la psicología.

1. Prescribir, administrar o aplicar medicamentos, electricidad o cualquier otro medio
físico y/o químico destinado al tratamiento de los pacientes.
2. Participar honorarios entre psicólogos o con cualquier otro profesional, sin perjuicio
del derecho a presentar honorarios en conjunto por el trabajo realizado en equipo.
3. Anunciar o hacer anunciar actividad profesional como psicólogo publicando falsos
éxitos terapéuticos, estadísticas ficticias, datos inexactos; prometer resultados en la
curación o cualquier otro engaño.

Art. 10: (Nota de redacción) (MODIFICA LEY 17.132.)

Art. 11: Comuníquese al Poder Ejecutivo.

Dada en la Sala de Sesiones del Congreso Argentino, en Buenos Aires, a los veintisiete
días del mes de septiembre del año mil novecientos ochenta y cinco.
J.C. Pugliese - E. Otero - C.A. Bravo - A. J. Macris. Registrada bajo el Nº 23.277

ANEXO II:
REGLAMENTACION DE LA LEY 23.277
BOLETIN OFICIAL Nº 28.294 - 1a. Sección (19/12/95)
Decreto 905/95

VISTO la Ley 23.277 que establece normas para el ejercicio de la Psicología, y la Ley
23.775 de provincialización del TERRITORIO NACIONAL DE LA TIERRA DEL
FUEGO, ANTARTIDA e ISLAS del ATLANTICO SUR, y
CONSIDERANDO

Que el presente se dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el artículo 99 inciso
2) de la CONSTITUCION NACIONAL.
Por ello,
EL PRESIDENTE DE LA NACION ARGENTINA DECRETA:

- Apruébase la Reglamentación de la ley 23.277 que forma parte integrante del presente
Decreto como Anexo I.
Artículo 2º - Facúltase al MINISTERIO DE SALUD Y ACCION SOCIAL, por
intermedio de la SECRETARIA DE POLITICAS DE SALUD Y REGULACION
SANITARIA, para dictar las normas complementarias, aclaratorias o interpretativas que
requiera la aplicación del Decreto Reglamentario que se aprueba por el presente,
aplicables al ámbito de la Administración Pública Nacional.
Artículo 3º - Comuníquese, publíquese, dése a la Dirección Nacional de Registro Oficial
y Archívese.

Anexo I de la reglamentación

Para ejercer la profesión del Psicólogo, dentro del territorio de la CAPITAL FEDERAL,
las personas comprendidas en la Ley que se reglamenta deberán inscribir previamente
sus títulos habilitantes en la SECRETARIA D EPOLITICAS DE SALUD Y
REGUALCION SAINTARIA del MINISTERIO DE SALUD Y ACCIONA SOCIAL,
la que autorizará la matrícula y extendiendo la correspondiente credencial. Esta deberá
ser devuelta a la Secretaría mencionada cuando sufra inhabilitación temporal o
definitiva.
Los interesados, en su primera presentación, deberán constituir y declarar su domicilio
real y profesional.
b) Presentar comprobante de identidad.
c) Registrar su firma en la SECRETARIA DE POLITICAS DE SALUD Y
REGUALCION SANITARIA del MINISTERIO DE SALUD Y ACCION SOCIAL.

ARTICULO 2º - El ejercicio de la psicología comprende toda actividad profesional,

específicamente psicológica, desarrollada en forma individual, grupal o institucional,
aplicada sobre las personas.
SIN REGLAMENTAR.

ARTICULO 4º - En los casos comprendidos en el artículo 4º inciso 4) apartado a) de la

Ley Nº 23.277, la autorización podrá ser prorrogada por UN (1) año como máximo por
la SECRETARIA DE POLITICAS DE SALUD Y REGULACION SANITARIA del
MINISTERIO DE SALUD Y ACCION SOCIAL.
Esta autorización podrá ser nuevamente concedida a una misma persona cuando haya
transcurrido un plazo no menor de DOS (2) años desde su anterior habilitación. Esta
autorización precaria en ningún caso podrá significar una actividad profesional privada
y deberá limitarse a la consulta requerida por las instituciones sanitarias, científicas o
profesionales reconocidas.

ARTICULO 5º - SIN REGLAMENTAR

ARTICULO 6º - Cuando se decreten inhabilidades por aplicación de la Ley Penal, la
autoridad competente deberá comunicarlo a la SECRETARIA DE SALUD Y
REGUALCION SANITARIA del MINISTERIO DE SALUD Y ACCIN SOCIAL, la
que procederá a tomar nota de la misma a efectos de suspender al agente en la
matrícula.

ARTICULO 7º - Los actos del ejercicio profesional podrán hacerse constar por escrito
con valor prescriptivo y extenderse a solicitud de las instituciones oficiales y/o privadas
que acrediten un interés legítimo, a responsables legales o a los propios interesados.
Sólo podrán incluirse en los formularios, cargos técnicos o títulos que consten
registrados en la SECRETARIA DE POLITICAS DE SALUD Y REGULACION
SANITARIA del MINSTERIO DE SALUD Y ACCION SOCIAL en las condiciones
que se reglamenten.

ARTICULO 8º - Los profesionales que ejerzan la Psicología están, sin perjuicio de lo

que establezcan las demás disposiciones legales vigentes, obligados a asistir a los
enfermos cuando la gravedad de su estado así lo imponga y hasta tanto, en caso de
decidir la no prosecución de la asistencia, sea posible delegarla en otro profesional o en
el servicio público correspondiente.

ARTICULO 9º - Todo anuncio radial, gráfico o televisivo se ajustará a los alcances

contenidos en el Artículo 10 de la Ley Nº 17.132.
Los establecimientos deberán anunciarse exclusivamente con la denominación con que
fueran habilitados por la SECRETARIA DE POLITICAS DE SALUD Y
REGULACION SANITARIA del MINISTERIO DE SALUD Y ACCIONA SOCIAL
 CAPÍTULO 23
Responsabilidad civil de los psicoanalistas8

SUMARIO: I. Aplicación de los criterios que rigen en el ámbito de los profesionales de la

salud. II. Qué es el psicoanálisis. III. Personas habilitadas para practicar el psicoanálisis. IV.
La difusión del psicoanálisis en la Argentina y los criterios del DSM-IV. V. Deberes del
psicoanalista y la obligación de reparar el daño causado. VI. Deber de brindar al paciente el
tratamiento adecuado. VII. La cuestión del consentimiento informado. VIII. La cuestión de la
historia clínica. IX. El deber de abstinencia. X. El deber de confidencialidad. XI. Conclusiones.

I. Aplicación de los criterios que rigen en el ámbito de los

profesionales de la salud

Para evaluar la responsabilidad civil de los psicoanalistas habrá que acudir, en

principio, a los criterios que rigen en el ámbito de los profesionales de la salud; desde
luego, con importantes salvedades que más adelante se dirán y que las imponen la
naturaleza de la relación analista-paciente y el mismo tratamiento psicoanalítico; todo lo
cual determina que los deberes jurídicos de los que realizan esta práctica tengan que ser
valorados desde una perspectiva singular.

I.1. La responsabilidad subjetiva, la culpa y la obligación de medios

En el orden de ideas indicado, entonces, señalaremos en primer lugar que -respecto de
los psicoanalistas- han de jugar las reglas generales que apuntan a la responsabilidad
subjetiva; lo que significa decir que será la idea de culpa la que intervendrá, conforme a
los parámetros de los arts. 512, 902 y 909 del Código Civil.
Acerca de la configuración de la culpa, resaltamos que ésta se apreciará en concreto, en
tanto que se examina el accionar del obligado en función de los hechos acontecidos y
demás circunstancias. No obstante lo dicho, de todas maneras podría sostenerse que
nuestro sistema en materia de culpa es mixto en buena medida, dado que se confronta
la actuación concreta del agente con un tipo abstracto; en el caso, cómo hubiera
desempeñado su labor un analista prudente. Vale decir que, para juzgar la diligencia o
negligencia en un comportamiento, la comparación se realiza con un modelo que, por
supuesto, no existe en la realidad y debe ser imaginado. En consecuencia, se estará
aludiendo implícitamente a un nivel de diligencia preestablecido, que en definitiva será

8
El presente capítulo es, con algunas modificaciones, un artículo escrito en conjunto con el Dr. Mauricio
Luis Mizrahi, Doctor en Derecho y Ciencias Sociales. Juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil. Profesor de la Universidad de Buenos Aires, y publicado en Revista de Responsabilidad civil y
seguros. Año IX. Nº IX. Septiembre de 2007, a los que agradezco la autorización para ser publicado.
el que nos indicará dónde comienza la previsibilidad y dónde termina el caso fortuito o
la fuerza mayor (9).
De lo expuesto se desprende que -como criterio general- la obligación que asumen los
psicoanalistas en sus prestaciones será de medios, y no de resultado (10); en atención a
que el profesional no es un garante de la salud del paciente. En este sentido cabe
destacar que la ley 17.132, que regula la actividad de los médicos, prohíbe a éstos
“anunciar o prometer la curación” y “anunciar o prometer la conservación de la salud”
(art. 20, incisos 1º y 2º). A su turno, la ley 23.277 -que establece el régimen legal del
ejercicio de la psicología- también veda a los psicólogos “prometer resultados en la
curación” (art. 9, inc. 3º).
Sin perjuicio de lo descripto, es necesario puntualizar que la diligencia y pericia que se
exigirá cuando se practiquen estas disciplinas presentará ribetes especiales. Es que si
bien hace ya más de un cuarto de siglo fue precisado que las ciencias de la salud
tienen sus limitaciones y que siempre existe un álea que puede escapar a las previsiones
más prudentes, se subrayó de todas formas que -cuando intervienen la vida o la salud
de las personas- hay una natural predisposición a juzgar con rigor la actuación
profesional (11).
En otras palabras, la diligencia siempre se ha de apreciar con un criterio severo, de
modo que no existirá en esta materia exclusión de las culpas pequeñas. Ello es así
porque al estar en riesgo la integridad física o psíquica de un sujeto, la menor
imprudencia, negligencia o descuido más leves, tendrá una dimensión especial que le ha
de conferir una particular gravedad, susceptible de desencadenar la responsabilidad
profesional ( 12 ). En suma, lo que habrá que dilucidar cuando se articule la
responsabilidad de los psicoanalistas, es si éstos han extremado todas las previsiones y
cautelas para evitar el resultado acaecido y que motiva el reclamo del paciente.

I.2. La relación causal y el factor de atribución

Conforme a lo expuesto, parece evidente que la sola existencia del daño no es suficiente
para provocar la responsabilidad de los profesionales que se ocupan de la salud mental.
Y aquí entran en juego dos cuestiones que deben deslindarse cuidadosamente: la
relación causal, por un lado; y la culpabilidad o el factor de atribución, por el otro.
La relación de causalidad -la imputatio facti- se presenta cuando un determinado
daño puede ser imputado objetivamente a una persona. Se trata sólo de una cuestión
material; sencillamente se verifica una relación causal entre un antecedente y un
consecuente y, en función de ella, se determina entonces que el daño acontecido es
consecuencia de un hecho determinado (13). Estaríamos en el campo de la llamada
iatrogenia que tiene lugar cuando el daño que sufre el paciente acontece por obra del
agente de salud. Sin embargo, si bien toda mala praxis en general lleva implícita una

9 TRIGO REPRESAS, Félix Alberto, “Responsabilidad civil de médicos y establecimientos asistenciales”, LL, 1981-
D-133; LLAMAS POMBO, Eugenio, “Responsabilidad civil de los médicos”, p. 215; KRAUT, Alfredo Jorge,
“¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-820.
10 Nos hacemos cargo de la relatividad que contiene la clasificación indicada en el texto atento los distintos tipos de

obligaciones y las variadas formas que el incumplimiento puede asumir. Es verdad que la mentada división entre
obligaciones de medios y de resultado no puede ser concebida como una fórmula matemática, al par que presenta
dificultades cuando se la pretende hacer operativa ab initio. En todo caso, como bien se dijo, cabe rescatar su valor
pedagógico (Ver PREVOT, Juan Manuel, “Obligaciones de medios y de resultado. Revisión crítica de la
clasificación”, LL, 2007-B, ejemplar del 22-02-2007, p. 1).
11 Ver CN Civ., Sala E, 19-12-1977, LL, 1979-C-20, voto del Dr. Cichero.
12 Ver Cám. Fed., Civ. y Com., Sala I, 10-8-84, ED, 111-110 y LL, 1985-A-612, (36.757, S).
13 CARRANZA LATRUBESSE, Gustavo, “Responsabilidad médica y causalidad”, LL, 2003-E-1031; ORGAZ,

Alfredo, “La relación de causalidad entre el acto ilícito y el daño”, LL, “Páginas de Ayer”, Nº 4-2003, p. 23 y sigtes.
iatrogenia, ésta no necesariamente se ha de producir por aquélla. La patogenia o las
consecuencias negativas que sufre el paciente podrán tener origen en su propia
predisposición, constitución o sensibilidad; vale decir, en sus factores individuales, de
manera que la intervención del analista lo que hace es disparar o poner en marcha
elementos patológicos que hasta ese momento estaban latentes en aquél. No alcanzará
pues para responsabilizar al profesional cuando su conducta pueda calificarse de
inculpable por haber adoptado todas las diligencias que el caso requería (14).
Empero, aún en el campo de la mera relación fáctica -y antes de ingresar a considerar la
cuestión subjetiva- habrá que tener cuidado en delimitar si una consecuencia
determinada tiene realmente su causa en el accionar del profesional. Ello en razón de
que, a tenor de la directiva del art. 906 del Código Civil, no todas las condiciones
necesarias de un resultado son equivalentes. Causa de un daño es solo aquella que según
el curso natural y ordinario de las cosas es idónea para producir el resultado. Las demás
condiciones, que no producen normal y regularmente ese efecto, serán solo condiciones
antecedentes o factores concurrentes (15).
Ahora bien, una vez que quedó establecido que el daño tiene su causa en el obrar del
terapeuta, se deberá indagar si se halla presente el factor de atribución culposo. Para ello
tendremos que analizar si un resultado determinado -el perjuicio padecido por el
paciente- se imputará subjetivamente a su autor. Por eso, a diferencia de la relación de
causalidad fáctica, en este caso estamos ante un concepto jurídico, pues hay que
investigar si se le impone o no a un sujeto la obligación de reparar el daño sufrido por
el otro. Nos hallaremos, por ende, en el campo de la imputatio iuris, en tanto habrá que
saber si se hace responsable a alguien por el menoscabo de que da cuenta quien articula
el reclamo.

I.3.Las experticias
Parece indudable que una labor fundamental del juzgador, en procesos donde se debatan
responsabilidades profesionales, es meritar las experticias practicadas en el juicio, ya
que ellas devienen relevantes cuando se discute la responsabilidad del psicoanalista. No
obstante, aquí deben realizarse dos observaciones. La primera, es que las conclusiones
de los expertos se han de evaluar según las reglas de la sana crítica (art. 477 del ritual)
y la libre convicción del juez, habida cuenta que las normas adjetivas no acuerdan el
carácter de prueba legal al dictamen de los peritos (16). La segunda, es que el juez
deberá considerar la pluralidad de enfoques que existen sobre la materia, de tal guisa
que el experto a designar necesariamente debe conocer y practicar la técnica del
psicoanálisis y tener en cuenta la orientación psicoanalítica con que fue conducida la
cura (ver los puntos VI.2. y VI.4.).
Por otro lado, será fundamental para el magistrado desentrañar qué ha sido en los
hechos lo que aconteció en la labor del consultorio, más allá de lo que pueda figurar en
los documentos que eventualmente se glosen a la causa. El asunto relativo a lo que
figura formalmente en la historia clínica (o la que hace sus veces) y a las maniobras

14 Ver “Diccionario de la Lengua Española”, Real Academia Española, vigésima segunda edición, p. 842; STINGO,
Néstor Ricardo, TORO MARTÍNEZ, Esteban, ESPIÑO, Gabriel y ZAZZI, María Cristina, “Diccionario de
Psiquiatría y Psicología Forense”, ed. Polemos, Buenos Aires, 2006, p. 300; FUDIN, Mónica, “Mala praxis y
Iatrogenia, en Medicina y en Psicoanálisis”, en Biblioteca de la Escuela Freudiana de Buenos Aires.
15 Ver BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, “Teoría general de la responsabilidad civil”, novena edición, p. 270, Nº 590;

ORGAZ, Alfredo, “El daño resarcible”, ed. Marcos Lerner, p. 43; CN Civ., Sala B, 5-4-1999, “Tarrio Cabanas de
Ludovico, Mercedes c/ Cabanne, Ana María s/ Daños y Perjuicios”, Expte. libre Nº 255.011; íd., íd., 23-11-2005,
“Ayam, Alicia Mónica c/Fernández Humble, Raúl s/ Daños y Perjuicios”, Expte. libre N° 390.230, La Ley Online.
16 Ver CN Civ., Sala B, 5-4-1999, Tarrio Cabanas de Ludovico, Mercedes c/Cabanne, Ana María s/ Daños y

Perjuicios”, Expte. libre Nº 255.011.

efectivamente realizadas, ha merecido ya la atención de la jurisprudencia. Se ha
precisado así que no es posible “disociar una presunta verdad formal y otra material”.
Una, lo que se volcó en el papel; la otra, “lo que efectivamente los profesionales
ejecutan” (17). En tal inteligencia, resulta indispensable -si se busca arribar a una
solución de justicia en el caso concreto- conocer esa verdad; esto es, priorizar lo que
fácticamente se actuó por los analistas, sin perjuicio de valorar como corresponde lo
obrante en las constancias registrales.

I.4. Las presunciones, la probabilidad predominante y la creación del riesgo

De todas maneras, en este tipo de juicios será harto difícil la prueba directa de la culpa
profesional, por lo que se estima atinado que la judicatura se valga de las presunciones
hominis (18). A tal efecto, habrá que partir de una serie de hechos conocidos extraídos
del material existencial de la causa en cuestión -los indicios- con el objeto de
encaminarse, por vía de inferencia, a la presunción judicial (art. 163, inc. 5, segundo
párrafo del CPCCN). Claro está que el magistrado deberá acudir a la sana crítica del art.
386 del ritual -que habilita su apreciación libre- excluyendo la discrecionalidad
absoluta; de modo que el juez, en su labor, estará guiado por patrones jurídicos,
máximas de experiencia y reglas del criterio humano.
De lo dicho se desprende que, para concluir en la responsabilidad profesional, no ha de
ser estrictamente necesario que con un criterio irrefutable o exactitud científica se
certifique la culpa profesional. En este sentido, ha de bastar que la actuación poco
diligente o negligente se presente como una probabilidad predominante o determinante
del daño acaecido. Vale decir, que han de jugar las llamadas presunciones de
causalidad; también llamadas presunciones de responsabilidad, presunciones de culpa o
presunciones probatorias.
En la misma orientación, se ha de discernir si el psicoanalista ha procedido –
verbigracia- a la creación injustificada de un riesgo; o sea, si ha creado culpablemente
una situación de peligro. Si se verifican estos extremos, y a pesar que no haya
posibilidad de afirmar con certidumbre que sin la actuación culposa del profesional que
originó el peligro el daño no se hubiere producido, podría quedar habilitada la sentencia
de condena si además obran en la causa otros elementos corroborantes (19).

I.5. La carga de la prueba

Lo hasta aquí desarrollado nos remite a la cuestión de la carga de la prueba; tema que
ha generado una rica elaboración por parte de la doctrina y jurisprudencia. Sobre el
punto, es verdad que -en principio- no puede discutirse que es carga de quien reclama
los daños acreditar la culpa del profesional (20).
Sin embargo, no es menos cierto que dada la notoria asimetría que existe en la relación
entre el analista y el paciente, y que es aquel el portador del conocimiento y a quien se

17 Ver CN Civ., Sala B, 5-2-2004, “Veliz, Víctor Hugo c/ Federación de Trab. Del Tabaco de la República
Argentina”, Expte. libre Nº 372.853.
18 VÁZQUEZ FERREIRA, Roberto A., “La prueba de la relación causal en la responsabilidad civil (Hacia un alivio

de la carga probatoria)”, LL, 1996-D-988.

19 Ver VÁZQUEZ FERREIRA, Roberto A., “La prueba de la relación causal en la responsabilidad civil (Hacia un

alivio de la carga probatoria)”, LL, 1996-D-988; ORGAZ, Alfredo, “La culpa. Actos ilícitos”, p. 160/161 y 193/194;
CASIELLO, Juan José, “¿Existen en nuestro derecho las presunciones de causalidad?”, LL 2006-A-920;
Conclusiones de las “Jornadas de Responsabilidad Civil”, Rosario, 1986, Comisión n° 2.
20 BELLUSCIO, Augusto César, “Obligaciones de medio y de resultado. Responsabilidad de los Sanatorios”, LL,

1979-C-19; CN Civ., Sala B, 31-3-2006, “Ranieli de Floresta, Josefina María c/ M.C.B.A. s/ Daños y Perjuicios”,
Expte. libre Nº 433.004, LL, 2006-E-800, RCyS 2006-VII-93.
lo reputa competente en las técnicas que lleva a cabo, la labor probatoria no puede sin
más descansar en los esquemas clásicos. Es que la prueba no puede ser impuesta
exclusivamente al paciente por la situación de dependencia en la que por lo común se
encuentra y con la finalidad de no instalarlo en un verdadero estado de indefensión. En
tal virtud, pues, en nuestros tiempos se entiende que corresponde apartarse de la
tradicional distribución de la carga probatoria, en el sentido de que ya no estamos más
ante principios inflexibles. Se vislumbra entonces una necesidad de cooperación en
esta materia, incorporando como criterio relevante que el deber de demostrar pesa de un
modo sustancial sobre la parte que goza de mayor facilidad de colectar las constancias
que permitan avalar las articulaciones que esgrime en su defensa. Es que la asimetría a
la que antes aludíamos tiene en el vínculo psicoanalista-analizante una particular
envergadura habida cuenta que la disparidad subjetiva aparecerá nítida tan pronto se
compruebe que la transferencia -un instrumento insoslayable en la cura psicoanalítica
(ver el punto II)- da origen a una indiscutible posición de poder en uno de los términos
de la relación. A ello se le suma, en fin, la severa dificultad probatoria ya que todo
transcurre en la intimidad, en la soledad aséptica del consultorio; y ello debido a que la
naturaleza misma del tratamiento imposibilita que opere alguna forma de registro de las
sesiones (ver el punto VI) (21).
Para decirlo más concretamente, estimamos que hay dos cuestiones esenciales que los
profesionales de la salud tendrían que tratar de demostrar aportando los medios de
convicción a su alcance: a) que los actos cumplidos han sido impecables y a
satisfacción, tal como lo indica la disciplina a la que adhiere el terapeuta, para lo cual
será necesario acreditar la teoría que sostiene su praxis y la pertinencia de las técnicas
aplicadas; b) que el resultado no esperado (y que da origen al reclamo judicial) tiene sus
causas en circunstancias ajenas a su gestión de salud, que no ha podido contrarresta ni
evitar; vale decir, circunstancias que han insertado al profesional en una situación de
verdadera imposibilidad, demostrando entonces las razones fácticas y científicas que
frustraron la mejoría o la cura del paciente (22).
Por supuesto, y como ya lo veremos en detalle en el punto III, creemos fundamental que
el psicoanalista demandado –sobre todo cuando se presenten situaciones dudosas o muy
opinables- certifique también que ha dado debido cumplimiento al criterio de formación
permanente, el que está asentado en cuatro hitos destacables: el estudio constante, el
análisis didáctico, el análisis de control, y el intercambio institucional.
En lo que hace a la culpa en sí, ya hemos precisado que ella se sustenta en la
previsibilidad de las consecuencias perjudiciales, y que se configura cuando no se ha
previsto lo que era posible de prever o, cuando previsto, no se han adoptado las
medidas necesarias para impedir el daño, o se ha afrontado voluntariamente la
posibilidad de que éste se produzca ( 23 ). En consecuencia, será indispensable
considerar no sólo las pautas del art. 512 del Código Civil, sino además la mayor
capacidad de previsión de los profesionales actuantes de conformidad con lo normado
por los arts. 902 y 909 del mismo Código. En este contexto, por ende, en que el deber

21 Ver DE ANGEL YAGÜES, Ricardo, “Responsabilidad civil de los médicos. Problemas de prueba”, p. 83 y sigtes.,
ed. Civitas, Madrid, 1999; KRAUT, Alfredo Jorge, “Sexo con pacientes. Un polémico fallo reciente trae a la escena
legal, dramáticamente, el eminente principio freudiano de la abstinencia”, JA, 2004-III-647; FERNÁNDEZ
MADERO, Jaime, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras, psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico”,
LL, 2002-F-1344.
22 MOSSET ITURRASPE, Jorge, “De la causalidad a la causalidad en la responsabilidad médica”, en

“Responsabilidad de los profesionales de la salud”, Revista de Derecho de daños, 2003-3, p. 12, ed. Rubinzal-
Culzoni, Buenos Aires-Santa Fe; KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando
al psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-820; FERNÁNDEZ MADERO, Jaime, “Responsabilidad profesional de los
psiquiatras, psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico”, LL, 2002-F-1344.
23 Ver ORGAZ, Alfredo, “La culpa. Actos ilícitos”, p. 27/28.
de previsión de las consecuencias dañosas adquiere especial relevancia cuando se trata
de la responsabilidad de los profesionales de la salud, la culpa se presenta así tanto por
la negligencia o impericia como cuando se omite cierta actividad que muy
probablemente habría evitado el daño acontecido.
Así las cosas, la deficiencia probatoria en la labor procesal de los profesionales
demandados, autorizaría a aplicar el criterio de las cargas probatorias dinámicas (24);
pero aunque no se quisiera aceptar esa construcción, al menos debemos convenir que
recaerá sobre aquéllos un deber de cooperación para el buen resultado de la
jurisdicción, con la intensidad que puedan exigir las particularidades del caso. Con
acierto se destacó que el proceso es un obrar compartido y se traduce consecuentemente
en un esfuerzo común (25).
El traslado en cierta medida del peso de la prueba a los profesionales emplazados -
diríamos exigiéndole como mínimo un activismo procesal para acreditar su no culpa-
adquiere una resonancia muy particular cuando se producen en el paciente efectos
dañosos que se califiquen como inesperados y extraordinarios. Ello es así en atención a
lo resuelto en diversos precedentes, en los cuales se puntualizó que cuando la
realización del acto por parte del profesional conduce a resultados desproporcionados o
fuera de toda medida con respecto a la gravedad de la afección tratada, dicha carga
probatoria se invierte para recaer sobre el propio facultativo, que es quien debe probar
su diligencia (26).
Por último, desde luego que quien acciona tendrá sobre sí una carga insoslayable, cual
es la prueba de que ha padecido un daño cierto, ya que serán insuficientes las meras
conjeturas o probabilidades. Es que todo incumplimiento profesional debe estar basado
en el perjuicio derivado de la incuria para tener como consecuencia el resarcimiento
pues, como se ha sostenido, no es dable indemnizar una quimera cualquiera (27).

II. Qué es el psicoanálisis

El psicoanálisis es un término creado por Sigmund Freud en 1896 para denominar un

método original -cura por la palabra- que está basado en la exploración de lo
inconsciente. Con aquél, entonces, se facilita la verbalización de lo que es inaccesible
para el yo en tanto está reprimido y de ese modo se implique como sujeto. De lo
expuesto surge que el descubrimiento freudiano supone la existencia de un psiquismo
inconsciente que nos determina sin saberlo en nuestro yo; correspondiendo aclarar que
este inconsciente no es una simple ausencia de conciencia sino la producción de efectos,
consecuencia estructural de una represión.
La construcción en estudio, pues, establece que numerosas dificultades y síntomas
propias del sujeto no pueden desaparecer a no ser que la represión sea levantada (al
menos parcialmente), de manera que el paciente pueda tener acceso a lo que de
ordinario es inaccesible. Es precisamente a través de esta técnica que se pretende lograr

24 Ver PEYRANO, Jorge, “De la carga probatoria dinámica embozada a su consagración legislativa”, JA, 2003-II-
1049; LÉPORI WHITE, Inés, “Cargas probatorias dinámicas”, JA, 2003-II-1030.
25 MORELLO, Augusto M., “El deber de colaboración en el ámbito de la prueba”, LL, 2004-D-214.
26 Ver CN Civ., Sala G, 25-6-1981, “Abalo, Omar Ulises c/ Sindicato de Mecánicos y Afines del Transporte

Automotor”, Expe. Libre Nº 269.599.

27 Ver CN Civ., Sala C, 5-8-74, LL, 156-274, y la abundante doctrina y jurisprudencia citada por dicho fallo; íd., íd.,

12-9-1990, ED, 90-649; KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al
psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-820.
vencer la represión, tras el traslado a la conciencia del analizante (el que se somete al
tratamiento) de lo psíquico reprimido en él (inconsciente), como uno de los momentos
del tratamiento (28). Por eso, Freud hacía referencia a la “psicología de lo profundo”
(29).
Al constituir el psicoanálisis un procedimiento para indagar, mediante una vía
psicológica, procesos anímicos inconscientes -difícilmente accesibles por otros
métodos-(30) se está ante una nueva disciplina científica; vale decir, una ciencia de los
procesos anímicos inconscientes (31). Es así que -en tanto nueva disciplina- aquel no
queda limitado a ser una suerte de “psicología psicoanalítica” (mera escuela
psicológica), ni una “psiquiatría psicoanalítica” o “psiquiatría dinámica” (mera escuela
psiquiátrica) (32).
¿En qué consiste en concreto un psicoanálisis como método para la cura? Freud lo
explica: “Entre ellos no ocurre otra cosa sino que conversan... El analista hace venir al
paciente a determinada hora del día, lo hace hablar, lo escucha, luego habla él y se hace
escuchar” (33). Lacan, de otro modo, enseña: “¿Qué es la clínica psicoanalítica? No es
complicado, la clínica tiene una base: es lo que se dice en un psicoanálisis” (34). La
sesión terapéutica, por lo tanto, implica a los dos participantes, el que consulta –
analizante- y el consultado –analista-, con una teoría del lenguaje y un modo de
establecer el lazo en ellos, desde donde el analista deberá dar cuenta ante sus pares del
trabajo que realiza. Además, estaremos ante “un psicoanálisis”, y no en “el
psicoanálisis”, y con ello se quiere resaltar la singularidad que reviste cada tratamiento;
lo cual lo pone a distancia de otras técnicas que buscan aplicar modelos
predeterminados válidos para “todos los casos” que entren en la grilla clasificatoria. Es
más, el mismo analista no es “el mismo” con cada persona que atiende, si quiere
trabajar psicoanalíticamente.
En un psicoanálisis juegan dos cuestiones esenciales (35), y ellas son la asociación libre
y la transferencia. La primera constituye una regla fundamental, ya que a través de su
funcionamiento aparecerán en el discurso del paciente diversos pensamientos que poco
a poco van a ligarse y tomar sentido; lo que permitirá dar una idea de los contenidos
inconscientes que representan. Sin embargo, para permitir la emergencia de esos
contenidos a la conciencia se torna indispensable incitar al sujeto a decir todo lo que se
le presenta a la mente, en el momento mismo en que se presenta, aun cuando le parezca
sin importancia, que no tiene relación con lo que habla, o bien que estime embarazoso

28 LAPLANCHE, Jean y PONTALIS, Jean-Bertrand, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 317, ed. Paidós, Buenos
Aires, 1998; CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 338/339, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002;
ROUDINESCO, Élisabeth y PLON, Michel, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 843/844, ed. Paidós, Buenos Aires,
1998.
29 FREUD, Sigmund, “Psicoanálisis”, en “Obras Completas”, t. XX, p. 252, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1998.
30 En forma orientativa y de lectura ágil, es muy recomendable ver MANNONI, O., 1975, “Freud. El descubrimiento

del inconsciente”, Nueva Visión, Buenos Aires. De las biografías, ver GAY, P., 1989 “Freud. Una vida de nuestro
tiempo”, Paidós, Buenos Aires. Del modo de investigar de Freud, ver ASSOUN,P.-L., 1982, “Introducción a la
epistemología freudiana”, Siglo veintiuno. México.
31 FREUD, Sigmund, “Dos artículos de enciclopedia: psicoanálisis y teoría de la líbido”, en “Obras Completas”, t.

XVIII, p. 231, Ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997.

32 En el intento de leerlo como psicología, ver H EIDBREDER, 1971, “Psicologías del siglo XX”, Paidós, Buenos

Aires. Se podría decir que se trata de una psicología psicoanalítica; y aún desde el mismo psicoanálisis también lo
intenta por ejemplo LAGACHE, D., 1982, “Del psicoanálisis al análisis de la conducta”, en Obras III, Paidós, Buenos
Aires. Dentro de la psiquiatría, ver SAURÍ, J., 1997, “Historia de las ideas psiquiátricas. La crisis de la psiquiatría”,
Lohlé-Lumen, Buenos Aires, Primera sección, Págs. 35-119. También puede verse ELLENBERGER, H., 1976, “El
descubrimiento del inconsciente. Historia y evolución de la psiquiatría dinámica”, Gredos, Madrid, Caps. VII y X.
33 FREUD, Sigmund, “¿Pueden los legos ejercer el análisis? Diálogos con un juez imparcial”, en “Obras Completas”,

t. XX, pág. 175, Ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997.

34 LACAN, Jaques. “Apertura de la sección clínica”, Ornicar 3 (Publicación periódica del Champ Freudien) Ed. en

castellano, Barcelona, 1981, Pág. 37.

35 Lo muestra muy bien POMMIER,Gérard, “El desenlace de un análisis”, Nueva Visión, Buenos Aires, 1989.
mencionarlo. El objetivo, en consecuencia, es instar al analizante de que se abstenga de
toda crítica y de toda selección en su hablar.
El psicoanalista, por su parte, debe permanecer en un estado de receptividad y en una
apertura y disponibilidad tan grande como le sea posible hacia lo que el paciente pueda
decir. Es lo que se llama la escucha desde una “atención flotante”, sin una guía previa
de importancias ni privilegiando un tipo de enunciado por sobre otro. Así interpretará
los tropiezos en los dichos del paciente y los quiebres de su discurso, incidiendo sobre
él -desde luego- con señalamientos, construcciones, forzajes, cortes de sesión, etcétera
(36).
En cuanto a la transferencia, cabe anticipar que constituye un elemento primordial en lo
novedoso de la estructuración de la situación analítica. Sin embargo, el término no es
exclusivo del vocabulario psicoanalítico, pues se utiliza en numerosos ámbitos. En
general, implica siempre la idea de desplazamiento, de transporte, de una sustitución de
un lugar por otro; aunque la operación no afecte la integridad del objeto ni signifique
necesariamente su desplazamiento material, por lo que interviene cierto nivel de
abstracción (por ejemplo, la transferencia de fondos, o la transferencia de un inmueble).
También la expresión se utiliza en psicología, como ser la llamada “transferencia
sensorial” y, en la psicología experimental moderna, la “transferencia de aprendizaje y
de hábitos”.
Desde la perspectiva propiamente psicoanalítica, la transferencia es un lazo
afectivo intenso del paciente con el analista, que se instaura de manera automática -en
cuanto es inevitable- e independiente de todo contexto de realidad. Esto es así porque la
demanda de análisis comporta el ingreso en una dimensión transferencial, y en todo
caso las personas “ineptas” para la transferencia no generan aquella demanda. Es que el
paciente se dirige a alguien que supone un saber, y de él se hace cargo el analista para
cumplir su labor; de modo que ese saber queda encarnado en el terapeuta –dimensión
simbólica de la transferencia-, pero no por un conocimiento real de lo que le ocurre al
consultante, sino porque éste le atribuye a aquél precisamente ese lugar.
La innovación freudiana consistió en reconocer en la transferencia un componente
esencial del psicoanálisis; a punto tal que, al articularse este fenómeno como un
instrumento de curación, vino a distinguir el método analítico de todas las otras
psicoterapias. Mediante la transferencia -entonces- acontece el desplazamiento del
afecto de una representación a otra, o sea que se dirige inconscientemente hacia un
objeto reflejado en otro -el analista- que tiene que poder registrar y comprender las
diversas figuras que representa para su paciente y el lugar en que éste lo ha ubicado.
Vale decir que los sentimientos, actitudes y deseos originariamente vinculados a sujetos
importantes en la vida temprana del analizante se proyectan en un “objeto”, el
psicoanalista y es tratado como tal: dimensión imaginaria de la transferencia. Con ésta,
por lo tanto, se produce una repetición privilegiada de las experiencias del pasado;
aunque no repeticiones literales sino sus equivalentes simbólicos, con las novedades que
posibilitan. Empero, esa “repetición”, diríamos todos los síntomas del paciente,
abandonan su significado originario y se incorporan con un sentido nuevo, adquieren

36Para el modo en que escuchaba Freud: ver RUBIO, Juan Manuel (2002) “¿Por qué Freud no curó a Dora?”, Educa,
Buenos Aires. Cap. III puntos 1 y 2. Con predominio del psicoanálisis norteamericano, ver GREENSON, R. , 1979,
“Técnica y práctica del psicoanálisis”, Siglo Veintiuno, México. Influencia de la escuela inglesa, ver
ETCHEGOYEN, R., 2002, “Los fundamentos de la técnica psicoanalítica”, Amorrortu, Buenos Aires. Lectura de
orientación francesa, ver NASSIF, J., 1997, “Un buen casamiento. El aparato del psicoanálisis”, Ed. De la Flor,
Buenos Aires.
una versión nueva, y es por eso que en esta operación analítica confluyen al mismo
tiempo repetición y novedad (37).
De lo descripto se sigue que la transferencia tendrá la doble dimensión de actualización
del pasado y de desplazamiento sobre la persona del analista. Así las cosas, los síntomas
de la enfermedad del paciente adquirirán -como dijimos- una nueva significación
transferencial, ya que se reemplaza la neurosis corriente (neurosis clínica u original) por
una neurosis de transferencia (neurosis artificial); y así se pondrá en acto la realidad de
lo inconsciente. Con el manejo de la transferencia, pues, la compulsión a la repetición
(por la resistencia al recuerdo de hechos pasados) va a transformarse poco a poco
posibilitando hacer algo diferente con lo que había sido causa de su padecer, lo que
permitirá progresivamente al analizante implicarse en su historia y, consecuentemente,
lograr la cura mediante el trabajo terapéutico (ver el punto VI.3). Este proceso nos
señala con toda evidencia el singular valor que adquiere la palabra, ya que sin su
ejercicio no habría transferencia posible (38).
La transferencia, en fin, es uno de los cuatro conceptos fundamentales del
psicoanálisis, junto al inconsciente, la pulsión (como la sexual y de muerte), y el de
repetición (39).

III. Personas habilitadas para practicar el psicoanálisis

En nuestro país no se otorga un título universitario de “psicoanalista”, y se duda

de la validez de que se lo haga; más allá de los cursos de posgrado o master que
pudieren existir. No obstante, sin discusión, se entiende que aquel que egresó de la
universidad con el diploma de “médico” o “psicólogo” se encuentra habilitado -desde el
punto de vista estrictamente legal- para la práctica de la disciplina psicoanalítica. En
cambio, es más dudoso -por no existir normas legales precisas al respecto- si el método
que ahora nos ocupa puede ser aplicado por otros profesionales, como ser los
psicopedagogos con especialidad clínica, musicoterapeutas, terapistas ocupacionales,
psicólogos sociales, etcétera. De todas maneras, la dilucidación de este punto no reviste
una importancia fundamental pues para nuestro juicio la cuestión esencial pasa por un
tema crucial, cual es la formación psicoanalítica del profesional; de la que nos iremos
ocupando en las líneas que siguen.
En lo atinente al médico, la circunstancia de que se ostente ese título no indica -ni
siquiera por vía presuncional- que tenga la debida preparación psicoanalítica, ya que
esta formación no se adquiere a la luz de los programas de la carrera de medicina.
Incluso, tal aserto podría alcanzar a los psiquiatras en la medida que la psiquiatría es
sólo una especialidad médica, del mismo modo que las son la cardiología, la pediatría o
la obstetricia. Es que si bien el psiquiatra se ocupa de la salud mental, sus posibilidades
reales de ejercitar el psicoanálisis dependerán de haber tenido la mentada formación; lo

37 FREUD, Sigmund, “Conferencias de introducción al psicoanálisis”, Nº 27. “La transferencia”, en “Obras

Completas”, t. XVI, p. 404, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1998.
38 ROUDINESCO, Élisabeth y PLON, Michel, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 1079/1083, ed. Paidós, Buenos

Aires, 1998; CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 438/441, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002;
LAPLANCHE, Jean y PONTALIS, Jean-Bertrand,“Diccionario de Psicoanálisis”, p. 439 y 445, ed. Paidós, Buenos
Aires, 1998; STINGO, Néstor Ricardo, TORO MARTÍNEZ, Esteban, ESPIÑO, Gabriel y ZAZZI, María Cristina,
“Diccionario de Psiquiatría y Psicología Forense”, ed. Polemos, Buenos Aires, 2006, p 558.
39 ROUDINESCO, Élisabeth y PLON, Michel, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 1083, ed. Paidós, Buenos Aires,

1998.
que nos remite inevitablemente a la escuela a la cual pertenezca o adhiera el profesional
(40).
En cuanto al psicólogo, corresponde precisar que la primera carrera de esta especialidad
fue creada en 1957, y a partir de allí fue tomando una fuerte orientación psicoanalítica
en las distintas universidades del país (41). Sin embargo, desde el ángulo legal, y hasta
1985, la actividad del psicólogo se rigió por la ley 17.132 que se ocupa del ejercicio de
la medicina, odontología y actividades de colaboración. La psicología era para la ley,
entonces, una suerte de disciplina auxiliar de la psiquiatría, dado que los psicólogos
tenían por misión la obtención de tests mentales y la recopilación de antecedentes y
datos ambientales de los pacientes; siempre por indicación y bajo el control del médico
especialista y dentro de los límites de su autorización. En suma, el psicólogo estaba en
equivalencia con otros profesionales auxiliares, como ser los kinesiólogos, obstétricas,
enfermeras, ópticos, técnicos, visitadores de higiene, etcétera.
El gran vuelco se produce con la sanción de la ley 23.277, el 27 de septiembre
de 1985, y reglamentada por el Decreto Nacional 905/95. La psicología queda erigida
como una actividad autónoma, dejando de ser auxiliar de otras profesiones. Así lo
dispone el art. 3 de la ley al regular que “El psicólogo podrá ejercer su actividad
autónoma en forma individual y/o integrando equipos interdisciplinarios”. A su vez, el
art. 2, inc. a), del citado cuerpo legal, dispone que -en el ejercicio profesional- los
psicólogos podrán proceder a “la aplicación y/o indicación de teorías, métodos,
recursos, procedimientos y técnicas”, con el objeto de emitir el “diagnóstico, pronóstico
y tratamiento de la personalidad y la recuperación, conservación y prevención de la
salud mental de las personas”. El art. 8, inc. 1, faculta a los psicólogos (sin depender de
otro profesional) para “Aconsejar la internación en establecimiento público o privado a
aquellas personas que atiendan y que por los trastornos de su conducta signifiquen
peligro para sí o para terceros; así como su posterior externación”. En cambio, el art. 9,
inc. 1, de la ley, prohíbe a los psicólogos “Prescribir, administrar o aplicar
medicamentos, electricidad o cualquier otro medio físico o químico destinado al
tratamiento de los pacientes”. Por último, y en lo relativo al decreto reglamentario, se
aclara que las teorías, métodos, recursos, procedimientos y/o técnicas específicas que se
apliquen en el ejercicio profesional “deberán ser aquellos reconocidos en los ámbitos
universitarios académicos del país en los que se imparta la enseñanza de Psicología”
(art. 2) (42).
A pesar de todo lo que fue señalado hasta aquí, y aunque no existen previsiones legales
específicas, hemos ya anticipado nuestro criterio en el sentido de que haber obtenido
alguno de los títulos universitarios antes mencionados -como por ejemplo, el de médico

40 Guillermo Vidal, muy activo en el mundo psiquiátrico latinoamericano, al enumerar las teorías psiquiátricas, cita el
modelo médico; el psicoanálisis; la epistemología genética; el modelo reflexológico-conductista; la fenomenología; el
análisis existencial; los aportes sociológicos y antropológicos; la teoría general de los sistemas; la aplicación del
paradigma termodinámico a partir del avance en la física actual (ver VIDAL, Guillermo, 1995, “Psiquiatría” en
“Enciclopedia iberoamericana de psiquiatría”, Panamericana, Buenos Aires, Tomo III, Págs. 1480-91). No es un tema
del presente trabajo, pero la modalidad y alcance de la especialidad en psiquiatría es algo en discusión en las
asociaciones; tanto en comparación con otras especialidades médicas, como en su contenido y modo de transmisión.
Asimismo, para un panorama al respecto, ver: “Psicología médica”, “Psiquiatría comunitaria”, “Psiquiatría en el
hospital general”, “Psiquiatría forense”, “Psiquiatría militar”, “Psiquiatría social”, “Psiquiatría transcultural”, por
distintos autores en la Enciclopedia iberoamericana, citada en esta nota, t.III.
41 Lo apuntado en el texto ha sido a diferencia de lo que ocurrió con la llegada del psicoanálisis a otras tierras –como

por ejemplo en Estados Unidos- donde la psicología experimental estaba desarrollada y esta misma se definió durante
décadas por oposición al psicoanálisis. En la Argentina la orientación siempre fue más clínica y psicopatológica,
favorable a aprehender al psicoanálisis, aunque al momento de la creación de la carrera sus directores –con frecuencia
médicos- no querían que los psicólogos se hagan cargo de tareas clínico asistenciales.
42 CARPINTERO-VAINER, 2005, “Las huellas de la memoria II. Psicoanálisis y Salud Mental en la Argentina de los

´60 ´70”, Tomo II, 1970-1983, Topía, Buenos Aires. Cap. IV; PLOTKIN, M., 2003, “Freud en las pampas”,
Sudamericana, Buenos Aires, Cap. 6 “Los psicólogos aparecen en escena”.
psiquiatra o psicólogo- no es suficiente para la buena práctica psicoanalítica si, además,
el profesional en cuestión no acredita propiamente su debida formación como
psicoanalista en una escuela reconocida; aclarando desde ya que esta preparación
difícilmente pueda completarse en el estricto ámbito de las universidades.
Para ir despejando la cuestión vayamos a un texto de Freud escrito en ocasión de un
juicio a un psicoanalista por no ser médico: “Para la ley es curandero quien trata
enfermos sin poder acreditarse como médico mediante la posesión de un diploma
oficial. Preferiría otra definición: curandero es quien emprende un tratamiento sin
poseer los conocimientos y capacidades requeridos para ello. Basándome en esta
definición, me atrevo a aseverar que –no sólo en los países europeos- los médicos
entregan al análisis el mayor contingente de curanderos. Con harta frecuencia ejercen el
tratamiento analítico sin haberlo aprendido y sin entenderlo”( 43 ). Y más adelante
agrega “Coloco el acento en la exigencia de que no pueda ejercer el análisis nadie que
no haya adquirido títulos para ello mediante una determinada formación” (44).
Sigamos con las enseñanzas del fundador de la disciplina que nos ocupa acerca de la
necesaria preparación psicoanalítica en escuelas especializadas: “En esos institutos los
candidatos mismos son analizados, reciben instrucción teórica mediante lecciones en
todos los temas importantes para ellos, y gozan del auxilio de un analista más antiguo y
experimentado cuando se les permita hacer sus primeros intentos en casos leves. Se
calcula que esa formación lleva unos dos años. Desde luego, aun trascurrido ese tiempo
se es sólo un principiante, no un maestro todavía. Lo que falta debe adquirirse por
medio de la práctica y del intercambio de ideas dentro de las sociedades psicoanalíticas,
donde los miembros más jóvenes se encuentran con los mayores”(45).
Para traducirlo de una manera esquemática, la adecuada formación psicoanalítica se
asienta en cuatro pilares. Ellos son: a) el estudio constante de los textos relativos a la
materia (cartels, programas de formación, seminarios, grupos de trabajo, etcétera). b) El
análisis personal de quien pretenda ejercer el psicoanálisis; vale decir, la experiencia de
lo inconsciente vivida en transferencia. Es el llamado análisis didáctico, que resulta
esencial para que el psicoanalista se encuentre con posibilidades de conocer lo que teje
sus relaciones personales con los otros, de modo de no venir a interferir en lo que
sucede del lado del paciente. Bien se ha dicho que ésta es una condición sine qua non
para que el analista esté disponible y a la escucha del inconsciente (46). c) El análisis de
control (lo no sabido); esto es, experimentar en transferencia los tropiezos que surjan en
la caída de su lugar de analista. Se lleva a cabo mediante la supervisión de casos a su
cargo con otros psicoanalistas; supervisión que se deberá entender no como aquella que
se practica de modo aislado para salir adelante de una urgencia, o cuando no se sabe
resolver el caso, sino como un trabajo sostenido que hace a la propia preparación del
profesional. Aunque no con este alcance, el art. 7, inc. 2, de la ley 23.277, faculta a los
psicólogos a “efectuar interconsultas”. d) El intercambio institucional, o sea la relación
con otros analistas en una institución determinada (saber no constituido), y la
realización en ella de actividades teórico-clínicas.
Se podría decir, en síntesis, que la suficiente experiencia para la práctica psicoanalítica
se ha de lograr cuando el analista se encuentre habilitado a brindar testimonio de ella
ante “algunos otros”, dando razones de su acto, formándose así un lazo entre clínica y

43 FREUD, Sigmund, “¿Pueden los legos ejercer el análisis? Diálogos con un juez imparcial”, en “Obras Completas”,
t. XX., pág. 216, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997.
44 FREUD, Sigmund, “¿Pueden los legos ejercer el análisis? Diálogos con un juez imparcial”, en “Obras Completas”,

t. XX., pág. 219, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997.

45 FREUD, Sigmund, “¿Pueden los legos ejercer el análisis? Diálogos con un juez imparcial”, en “Obras Completas”,

t. XX., pág. 213, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997.

46 CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002, p. 439.
teoría. Al respecto, si bien cada agrupamiento psicoanalítico ha de instrumentar los
hitos antes precisados con distintas modalidades, lo cierto es que éstas deben reunir
condiciones mínimas y necesarias para que aquellos se los pueda considerar satisfechos;
para lo cual el criterio de formación permanente revestirá una importancia axial.
A la hora de juzgar la responsabilidad civil de un psicoanalista, y en función del
dinamismo probatorio al que antes hicimos alusión (ver el punto I.5.), pensamos que los
extremos que se acaban de desarrollar tendrían que ser acreditados en el proceso; y para
el juez -desde luego- la verificación o no de ellos ha de desempeñar un rol singular para
la decisión inculpatoria o exculpatoria.

IV. La difusión del psicoanálisis en la Argentina y los criterios

del DSM-IV

Nuestro país es uno de los lugares del mundo donde la producción en psicoanálisis es de
mayor nivel; y esta situación –paradójicamente- es para sus detractores una muestra de
subdesarrollo.
Repárese que sobre una población calculada en el año 2005 de 38.592.150
habitantes, al haber 62.760 psicólogos egresados, con una estimación de 51.200
psicólogos activos -con el 85% de mujeres-, hay 133 por 100.000 habitantes, o sea 754
habitantes por psicólogo, el doble de lo que ocurre en otros países americanos (47). A su
vez, como referencia del año 2001, según el Instituto Nacional de Estadísticas y Censos,
existían 154 psicólogos por cada 100.000 habitantes ó 649 habitantes por psicólogo. Y
estos datos son importantes en razón -como ya lo dijimos- de la marcada orientación
psicoanalítica de la carrera de Psicología en las universidades argentinas. Por supuesto,
que esta inclinación se traduce en la praxis. Véase que según una encuesta realizada a
terapeutas en hospitales públicos de la ciudad de Buenos Aires en el año 1997, el 70 %
dijo trabajar desde la teoría psicoanalítica (48).
Sin embargo, en sentido contrario y paradójicamente, fácil es advertir como cada vez
con más intensidad se despliega un enfoque economicista de la salud en detrimento de
la verdadera asistencia y de la investigación; en particular al influjo de las Obras
Sociales y los sistemas denominados prepagos de salud, que sin hesitación tienen un
peso formidable. Y esta situación genera una mecanismo perverso, pues un requisito
excluyente que deben cumplir los profesionales para ser contratados (a pesar de estar
inclinados la mayoría de ellos -como ya se dijo- al método psicoanalítico) es que tomen
el compromiso de implementar respecto de los pacientes técnicas de “cura rápida”; lo
que muchas veces significa decir -en buen romance- una asistencia “al paso” y sin
mayor compromiso.
Lo que se pretende instaurar, en consecuencia, tras la presión de la “economía de
mercado”, es una suerte de psicología racional y positivista como modelo único y
universal de abordaje para el tratamiento de la salud mental; modelo que, precisamente,
encuentra hoy su anclaje en el conocido DSM-IV. Éste es un manual psiquiátrico
estadounidense (Diagnostic and Statistical Manual of Mental Disorders) de la

47 Ver ALONSO, M. M., “Los Psicólogos en la Argentina”. Psicodebate nº 6, Psicología, Cultura y Sociedad.
(Universidad de Palermo), 2006.
48 MULLER, Felipe, del Departamento de Investigaciones de la Universidad de Belgrano, en un trabajo realizado con

la licenciada Carolina Palavezzatti, según entrevista publicada el 26 de Agosto de 2006. La Nación.com.

American Psychiatric Association (APA) que -como es sabido- logró imponer una
predominante orientación conductista de la psiquiatría en el mundo entero de discutible
sustentación científica; todo lo cual le generó la imputación de responder a los intereses
económicos de los grandes laboratorios (49).
Pero sin perjuicio de estas críticas de orden general al DSM-IV, creemos conveniente
calar más en lo profundo. Ya se precisó que con este Manual se intenta un abordaje que
se propone como único, universal y superador de las contradicciones dadas hasta ahora
en los enfoques de las distintas escuelas, que es adoptado en forma acrítica de sus
fundamentos por muchos de sus usuarios, quienes consideran que su modo de operar no
incide en los datos clínicos con los que trabajan. Obsérvese que no obstante las
modificaciones que se van realizando del manual, que supuestamente apuntarían a su
contenido (cambian los números, así DSM-II, DSM-III, etc.), en verdad se mantiene en
esencia el mismo criterio: plantear que se trata de un lenguaje común, previo a las
teorizaciones de los distintos abordajes y válido para todos. Para poder analizarlo
consideremos la fundamentación que es dada en la presentación del manual DSM-IV, el
cual –reiteramos- es tomado como un modelo privilegiado de trabajo en el ámbito de la
salud mental. Veamos.
Centrados en “objetivos clínicos, de investigación y educacionales”, para “mejorar la
comunicación entre los clínicos e investigadores”, sus autores dicen apoyarse en
“fundamentos empíricos sólidos”(50). Sin embargo, aclaran que “la correcta aplicación
de estos criterios requiere un entrenamiento especial que proporcione conocimientos y
habilidades clínicas”; pero al mismo tiempo afirman que aquellos criterios “reflejan un
consenso” ( 51 ), para construir un sistema de base racional a partir de los “datos
empíricos relevantes” (52). A su vez, este sistema es hecho según “una clasificación
categorial que divide los trastornos mentales en diversos tipos basándose en series de
criterios con rasgos definidos”. Se dedica así a clasificar trastornos, entendiendo por
tales “un síndrome o un patrón comportamental o psicológico de significación clínica,
que aparece asociado a un malestar (p. ej., dolor), a una discapacidad (p. ej., deterioro
de una o más áreas de funcionamiento) o a un riesgo significativamente aumentado de
morir o de sufrir dolor, discapacidad o pérdida de libertad [...] manifestación individual
de una disfunción comportamental, psicológica o biológica”( 53 ). Con relación al
comportamiento, presentan a este modelo como ateórico y, para sostenerlo, les resulta
central la información estadística a partir de datos observados en el paciente; sean éstos
relatados por él mismo o por otros, sin diferenciar la procedencia de la fuente de
información, sino el número e intensidad de la presencia de los signos codificados.

49 Ver ROUDINESCO, Élisabeth, “La familia en desorden”, p. 200, ed. Fondo de Cultura Económica, Buenos Aires,
2003. Lo expuesto en el texto se certificaría tras una investigación realizada por The New York Times. En efecto, en
Estados Unidos los psiquiatras que más dinero reciben de los laboratorios son quienes más prescriben drogas. Se
pagan a estos profesionales cantidades importantes por el dictado de conferencias que tengan por tema una de las
drogas que fabrica la compañía, por prescribir y recomendar los medicamentos, por enseñar a los colegas en la misma
orientación, por escribir guías de tratamiento que los médicos suelen seguir a la hora de prescribir, etcétera (ver
HARRIS, G., CAREY, B., y ROBERTS, J., “Cómo los laboratorios influyen sobre los psiquiatras infantiles”, en “La
Nación”, del 19-5-2007, sección Psiocología-Salud). Por otro lado, un ejemplo del cuestionamiento científico al que
hacemos alusión, es el punto referido a la transexualidad; respecto de la cual se realiza en el mentado Manual una
suerte de “recalificación” en detrimento de toda clínica. Obsérvese que no se la incorpora como patología ni síntoma,
sino como un “malestar” que desemboca en una “inadaptación a lo social” (ver HERGOT, Stéphanie,
“Deslizamientos progresivos del DSM”, en “Imago”, Rev. de psicoanálisis, psiquiatría y psicología, Nº 18, p. 47, ed.
Letra Viva, Buenos Aires, 2004; MIZRAHI, Mauricio Luis, “Homosexualidad y Transexualismo”, p. 72, 73, 90 y 93,
ed. Astrea, Buenos Aires, 2003).
50 DSM-IV, “Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales”, (1995), Masson, Barcelona. Pág. XV.
51 DSM-IV, “Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales”, (1995), Masson, Barcelona. Pág.

Advertencia.
52 DSM-IV, “Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales”, (1995), Masson, Barcelona. Pág. XIX.
53 DSM-IV, “Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos mentales”, (1995), Masson, Barcelona. Pág. XIX.
Pasemos ahora a analizar brevemente estas notas dadas, teniendo en cuenta tanto su uso
para la observación, como los fundamentos que lo sostienen. Para lograr los objetivos
que le adjudican al manual, los autores dicen apoyarse en “fundamentos empíricos
sólidos”. Ocurre que, si leemos atentamente sus justificaciones, esta “empiria sólida”
que proponen es relativizada por ellos mismos, ya que para la aplicación de los criterios
elegidos proponen un “entrenamiento especial que proporcione conocimientos y
habilidades clínicas”. Esta afirmación, en consecuencia, cuestiona el postulado; puesto
que si se exigen conocimientos logrados por medio de un entrenamiento, no se trata de
una aprehensión espontánea como parecen sugerir las declaraciones de ateoricismo
invocada en su “empiria”. En verdad, lo que realizan es un recorte preciso que
necesariamente se hace desde una determinada concepción; la “clasificación
categorial”.
Ahora bien, sucede que una concepción no puede ser otra que una teoría, aunque
hablemos de una teoría empirista. Esta teoría está en el origen de la psiquiatría actual,
como queda claro con la reconocida influencia de Locke en Pinel, la cual es muy valiosa
cuando es explicitada, y que dio lugar a partir del criticismo, y con las ideas de Kant a la
obra de autores como Kraepelin (54). Pero, como toda construcción teórica, es riesgosa
cuando se la emplea sin saberlo, porque el recorte clínico efectuado por el que aplica
“empíricamente” –ateóricamente según sus autores- el manual, lo concreta sin conocer
desde dónde se lo hizo. Al respecto, la ciencia tiene sobradas pruebas de cómo esta
actitud influye en los resultados; y no tenerlo en cuenta es tal vez uno de de los tantos
reduccionismos lamentables. Así, llevaría a afirmar a algunos –con los tremendos
errores que ello genera– que, por suponerse esta clasificación una nomenclatura
“ateórica”, podría ser utilizada por cualquier científico, sin importar su apoyatura
teórica, haciendo creer que partiría de datos dados y no construidos, como acontece en
la realidad. Conforme pues a ese esquema, la teoría se le agregaría sólo después cuando
se interpretan lo mentados datos recogidos; lo cual va contra toda discusión
epistemológica. En otras palabras, los datos valen; pero es fundamental tener conciencia
del contexto en que fueron recortados. Por ello, en cualquier modelo de investigación se
explicita la teoría desde donde se fundamenta.
Recordemos además que, conforme al manual, se requiere una confirmación auxiliar; ya
que, como se dice, los antes referidos criterios “reflejan un consenso”, marcando de este
modo que no son algo que surge de una supuesta evidencia propia de un realismo
ingenuo, sino que surgen de un acuerdo –consenso- a partir de varias posibilidades. A
su turno, al sostenerse que se parte de “datos empíricos relevantes”, viene a admitirse
que los datos que va a tener en cuenta el observador no serán -de nuevo- los que
aparecen, sino los “relevantes”. Entonces, bien claro es que hay que acudir a un criterio
de selección. Así las cosas, ese criterio de selección nos será otro que aquel que quepa
en el “sistema” clasificatorio propuesto, con lo que se incurre -por lo tanto- en un
razonamiento tautológico.
Según indican los autores del Manual, el referido sistema clasificatorio es construido en
forma categorial, desde donde dividen tipos basados en rasgos definidos, que recuerda
el método de los tipos empleado por Charcot (55). Como para realizar una clasificación
se requieren siempre parámetros y series de criterios, éstos -por supuesto- no aparecen
en la “empiria”; y así, una vez más, estamos ante preceptos que conocemos como
criterios teóricos, sepamos o no de ello. De esta manera desaparece en el sistema en

54 Ver SAURÍ, Jorge, “Historia de las ideas psiquiátricas. El naturalismo psiquiátrico”, Lohlé-Lumen, Buenos Aires,
1996, págs. 81-106.
55 CHARCOT, J-M., “Gran histeria o listero-epilepsia” en SAURÍ, Jorge, (comp) “Las histerias”, 1979, Nueva

Visión, Buenos Aires. Pág. 117.

estudio la ventaja que tiene el que sabe que hace teoría; quien -superando el prejuicio
de ateoricismo- será el que puede criticar los supuestos en los que se basa. Vale decir,
que aquel “no saber” obsta ir adoptando posturas superadoras que aporten algo nuevo,
para reducirse la labor a tener más de lo mismo, por acumulación.
Es más. El centro del estudio -según figura en los fundamentos de la clasificación- está
ubicado en el “síndrome o patrón comportamental” o en la “disfunción comportamental,
psicológica o biológica”, lo cual importa ya una opción por un valor, dentro de los
posibles abordajes de la clínica. Sobre el punto, adviértase que se trata de un manual
escrito en Estados Unidos de Norteamérica, por lo que hablar de comportamiento, de
conducta, remite a los orígenes de los estudios psicológicos en ese país y a la influencia
que aún tiene a través de los abordajes cognitivo-conductales. Acerca de esta cuestión,
se deberá tener presente el momento en que los estudios de la psicología de consciencia
cayeron en descrédito, lo que llevó a los investigadores a tomar como unidad de análisis
a la conducta, acompañada por la prioridad dada a las experimentaciones con animales.
El que abre una importante línea de trabajo es el artículo que en 1913 publica J. B.
Watson, (“Psicología desde el punto de vista conductista”), donde hace su proclama
sobre la base de tres supuestos solidarios entre sí: sólo la conducta es lo observable, la
conducta es efecto del ambiente y el aprendizaje se realiza por condicionamiento de
reflejos (56). Con pequeñas variantes, este modelo –sin sujeto- es el que sigue vigente
en el Manual en estudio.
Corresponde resaltar que partir desde el comportamiento es una opción teórica concreta;
empero, para resguardar el “ateoricismo” que se invoca, a los autores del DSM-IV les
resulta central -en el uso de su paradigma- la información estadística, como ser los datos
observados o relatados por otros, según el número e intensidad de los signos
codificados. Esta postura significa, sin lugar a dudas, tomar partido por una concepción
positivista; aunque a veces, en forma errónea, se la llama fenomenológica -por tomar
“fenómenos”- aunque se lo hace en el sentido de “fenoménico”, y no en el sentido de
fenómeno que le da la fenomenología. Por lo demás, en la “selección” estadística del
Manual, no ha de ser un dato relevante el padecer subjetivo, ni el cómo se posiciona la
persona ante ello.
Si con la finalidad de ubicarnos tomamos como referente el texto “Qué es diagnosticar
en psiquiatría” (57), devendrá necesario explicitar que el abordaje del DSM-IV está
construido desde el campo epistemológico de la mirada. Su modalidad de lectura es la
informativa, y se busca al diagnóstico como meta. El ordenamiento es por las
categorías, propias del paradigma vigente. Asimismo, para valorar su alcance, debería
reconocerse que la ateórica urdimbre creencial del Manual es la heredera de la
psiquiatría naturalista, diferenciando sus redes ideológicas, paradigmáticas y
epistémicos. En suma, de lo expuesto surge que la construcción abordada de ningún
modo puede estimarse ateórica; de lo que se sigue que no parece válido el planteo de
que es un lenguaje común para todos los abordajes.
Entendemos que sólo si se tienen en cuenta las aclaraciones precedentes resultará
posible establecer un fructífero diálogo entre los distintos abordajes actuales, que parten
de fundamentos disímiles y operan de manera diversa. Por el contrario, si se pretende
imponer los contenidos del DSM-IV, con la errónea creencia antes explicitada, será a
riesgo de pura alineación de los profesionales que lo utilizan, con los daños para sí y
para sus pacientes; esto es , ha de ser -como dice la vieja fórmula naturalista- “peligroso
para sí y para terceros”.

56 WATSON, J. B., 1913, “Psychology as the Behaviorist Views” It. Psychological Review, 20, Págs. 158-177.
57 SAURÍ, Jorge, “Qué es diagnosticar en psiquiatría”, Bonum, Buenos Aires, 1994.
 Con el objeto de dejar sucintamente establecidas las diferencias con la
elaboración del DSM-IV, podremos decir que en el psicoanálisis se parte desde el
campo epistemológico de la escucha (y no de la mirada); su lectura es hermenéutica o
mayéutica según los autores; no se busca el “diagnóstico como meta”, sino que éste es
un a-posteriri, que se despliega en el curso del tratamiento; y, en fin, se trata de un
ordenamiento que se inserta en otro paradigma. Ello hace que el trabajo realizado desde
la perspectiva psicoanalítica no pueda ser evaluado conforme a los parámetros del
Manual comentado; sin que esta afirmación comporte descartar el intercambio y la
posibilidad de un diálogo fecundo.
El tema desarrollado, aunque arduo, es necesario ponerlo de relieve; sobre todo
cuando está en juego la responsabilidad civil de un profesional. Estimamos que tendrá
que ser tenido debidamente en cuenta por la judicatura; al menos para obrar con cautela,
absteniéndose de aplicar en todos los casos criterios que -erróneamente- se presumen
como únicos y universales.

V. Deberes del psicoanalista y la obligación de reparar el daño

causado

La verificación de un daño en el paciente, por negligencia, imprudencia, ignorancia o

descuido del profesional (y con mayor razón si estamos ante acciones u omisiones
dolosas), generará a cargo de éste la obligación de enjugar el perjuicio causado
afrontando el pago de la pertinente indemnización (arts. 1067, 1068, 1069, 1078 y
concordantes del Código Civil). A su vez, la culpa o el dolo sólo han de tener lugar si, al
par y simétricamente, se comprueba que el analista ha procedido al incumplimiento de
sus deberes. De este aserto se desprende que -para evaluar la responsabilidad
profesional en los pleitos que se promuevan- revestirá una importancia fundamental
saber en qué consisten esos deberes y cuáles han de ser su extensiones y alcances.
Nos parece indiscutible que recaen sobre los psicoanalistas, al menos, tres deberes: el de
brindar al paciente el tratamiento adecuado; el de abstinencia; y el de confidencialidad.
Sin hesitación, el primero de ellos reviste la calidad de principal o central, a tal punto
que la falla en alguno de los restantes ha de implicar necesariamente un incumplimiento
de aquél. Más dudoso y complicado es determinar si pesan sobre el analista otros
compromisos, como ser la necesidad de requerir el consentimiento informado y de
confeccionar la historia clínica; razón por la cual estos temas merecen también una
atención particularizada.
Abordaremos pues seguidamente cada uno de los puntos referidos aunque, por razones
expositivas, no serán en el orden en el que fueron señalados.

VI. El deber de proporcionar el tratamiento adecuado

VI.1. Clases de pacientes que pueden recibir tratamiento psicoanalítico

Desentrañar el tratamiento adecuado que deben suministrar los analistas, conlleva
-en primer lugar- a efectuar una aproximación acerca de la clase de pacientes que
pueden estar comprometidos en un tratamiento psicoanalítico. Al respecto, si bien
conforme a los primeros estudios de Freud la indicación del análisis era para los casos
de neurosis, con el correr de los años se fue extendiendo a otras situaciones, como ser
los cuadros de psicosis; de modo que aún para estas patologías se fue abriendo paso la
palabra allí donde antes muchas veces se verificaban actos violentos o desmesurados.
Así pues la psicosis fue materia de estudio profundo por los maestros del psicoanálisis,
comprendiendo aquella las tres grandes formas modernas de la locura: la esquizofrenia,
la psicosis maníaco depresiva y la paranoia; esta última como una suerte de modelo
paradigmático de la locura en general. Lacan, a su turno, estudiará la llamada
“forclusión” -tomada del vocabulario jurídico- y dirá que es el mecanismo (operador)
fundamental que está en la base de la paranoia y, por consiguiente, la que desencadena
(estructura a ) la psicosis (58).

VI.2. La pluralidad de abordajes respecto de un mismo motivo de consulta

El universo de pacientes que, entonces, abarca el psicoanálisis ocasiona una suerte de
superposición de incumbencias, en el sentido de que una misma persona enferma puede
ser tratada a la luz de técnicas disímiles, con métodos de abordajes diferentes, y por
profesionales con distintos títulos y formación. Esta evidencia no es un dato menor,
pues por de pronto nos advertirá que en la confrontación de los casos que se presenten
por mala praxis no será correcto tomar un modelo único de ciencia en función del
paradigma dominante; lo que significa decir que en los estudios sobre el punto no
podrán privilegiarse por el intérprete los criterios excluyentes que se pretenden imponer
desde la égida positivista, con el método de investigación hipotético deductivo y el
sistema de valoración de “datos empíricos” al estilo del DSM-IV (ver el punto IV). Es
que con este enfoque devendría incongruente y peligroso evaluar jurídicamente un
tratamiento psicoanalítico, ya que derivaría tal vez en falaces conclusiones; como si se
dictamina -tras la aplicación mecánica de aquellos criterios- que en un caso dado la
cura ha estado mal dirigida, al estimarse -por ejemplo- que las psicosis son “orgánicas”
y que requieren necesariamente un tratamiento “psiquiátrico”. Lo que queremos
destacar, en síntesis, es que el diagnóstico y el tratamiento difícilmente han de coincidir
si el examen se hace con los parámetros de una escuela psiquiátrica, o desde la
perspectiva de la psicología racional o, en fin, si se parte de los estudios del
psicoanálisis. Cabe aclarar que la diversidad de teorías, técnicas y métodos para tratar
una misma patología, está reconocida por el art. 2 de la ley 23.277; aunque en el decreto
reglamentario 905/95 tal pluralidad se la limita a los que fueran reconocidos en los
ámbitos académicos (art. 2).
En definitiva, en la especie ha de regir una regla insoslayable, cual es la necesidad de
que la judicatura tenga en cuenta la pluralidad de abordajes con los que se puede
encarar la afección psíquica que presenta un mismo sujeto. Más aún, en tanto existan
opiniones, teorías y técnicas divergentes, el juez no deberá tomar partido en la cuestión
adjudicando responsabilidad profesional, pues se tornaría arbitrario –verbigracia- que a
un determinado tipo de abordaje se le reste eficacia para hacer prevalecer a otro; sobre
todo porque se está ante conocimientos de especialistas que escapan totalmente a la

58Ver NASIO, Juan David, “Enseñanza de 7 Conceptos Cruciales del Psicoanálisis”, p. 211, ed. Gedisa, Barcelona,
1994; MILLOT, Catherine “Exsexo. Ensayo sobre el transexualismo”, p. 28, Ed. Catálogos, Buenos Aires, 1984.;
LACAN, Jacques, “Libro 3. Las Psicosis”, p. 217, ed. Paidós, Barcelona, 1984; LACAN, Jacques, “Escritos II”, p.
262/263, ed. Siglo XXI, México, DF, 1978.; LAPLANCHE, Jean y PONTALIS, Jean-Bertrand, “Diccionario de
Psicoanálisis”, ed. Paidós, Buenos Aires, 1998, p. 321/323; ROUDINESCO, Élisabeth, y PLON, Michel,
“Diccionario de Psicoanálisis”, ed. Paidós, Buenos Aires, 1998, p. 336, 337, 869 y 870; MIZRAHI, Mauricio Luis,
“Transexualismo: respuesta a un exabrupto (Cuando la falacia es el hilo conductor de una ‘crítica’)”, ED, 218-765.
formación del magistrado. Es verdad, en este sentido, que la culpa de los profesionales
de la salud comienza donde terminan las discusiones científicas (59).

VI.3. La singularidad del tratamiento psicoanalítico

Efectuadas las aclaraciones precedentes, es bueno precisar que en un psicoanálisis se
trabaja exclusivamente con la palabra -un acto verbal que representa un formidable
instrumento terapéutico- a lo que se le suma el empleo de las técnicas a las que ya
hemos hecho alusión; la asociación libre y la transferencia, precisamente para poner en
acto la realidad del inconsciente (ver el punto II). Una nota relevante, en consecuencia,
es que la práctica del análisis se sustenta en la singularidad del tratamiento, en el caso
por caso, de forma que la historia y la estructura subjetiva de cada cual provoque
muchas veces que la intervención propiciatoria para un paciente no lo sea para otro.
Esta conclusión significa además que la labor psicoanalítica no es susceptible de
reproducirse al modo de laboratorio de la psicología positiva; como tampoco que las
sesiones admitirán las diversas formas de registro existentes –tales como grabadores y
filmadoras- ya que operarían como un tercero presente que mudaría todas las
condiciones del artificio (60). Asimismo acotamos que las particularidades apuntadas
alcanzarán incluso al propio analista que -desde el trabajo analítico- no será “el mismo”
con cada persona que atiende. Y aquí veremos nuevamente las diferencias radicales con
otros abordajes que -como lo señalamos en el punto II- buscan aplicar modelos
predeterminados válidos para todos los casos, los que así ingresarían en un esquema de
clasificación.
En un psicoanálisis, ante el malestar que siente el paciente, el modo de superarlo no es
en puridad a través de una “búsqueda” de bienestar, sino que éste viene “por añadidura”
en la correcta implementación del modo de trabajo. Así es como, de manera indirecta,
caen los síntomas; a veces incluso sin haber sido trabajado -en forma consciente para el
analizante- alguno de ellos. Es que el logro está dado en el cambio en la posición
subjetiva del paciente, en cómo se implica en su vida desde esa verdad que estaba
rechazada y mostrada en el síntoma, en las inhibiciones, en la angustia. Se trata que,
análisis mediante, sepa ahora hacer otra cosa con aquello mismo que había dado lugar al
padecimiento (61). Decimos saber y no conocer –consciente-, saber de lo inconsciente
mostrado en el hacer de esta persona, según el aforismo freudiano: “Allí donde eso
estaba, yo debo advenir” (62). Para la teorización de esta situación se recurre a varios
conceptos, según las corrientes psicoanalíticas, como sublimación, atravesar el
fantasma, identificarse con el sinthoma, etcétera.
Es importante recordar que las psicoterapias, tal como se las entiende en la actualidad,
surgen a partir del psicoanálisis –casi única hasta el primer cuarto del siglo XX-, aunque
hay quienes las asemejan a procedimientos anteriores si, en términos genéricos, se las

59 Ver CN Civ., Sala I, 13-2-1997, Base Micro CDS/ISIS, sumario nº 9477; íd., Sala G, 15-4-1985, LL, 1985-C-548;
íd., Sala F, 6-9-2003, “R.D., M.M. O. c/ Obra Social del Personal de Sanidad y otros”; BUERES, Alberto J.,
“Responsabilidad civil de los médicos”, ed. Hmmurabi, 2° edición, t. 2, p. 152/153.
60 Por supuesto que cuando en el texto hacemos alusión a la “singularidad” nos estamos refiriendo a lo que acontece

en un análisis; o sea, cuando interviene el momento operativo en el caso por caso. Pero tal singularidad no obsta a la
generalización y a la universalidad del concepto cuando nos posicionamos desde afuera de lo que ocurre en un
tratamiento psicoanalítico. Esto es así porque en el profesional está en juego toda la experiencia acumulada -y de ahí
la teoría- de manera que se cuenta con un bagaje que permite, por ejemplo, diferenciar la neurosis de las estructuras
psicóticas, o bien definir los cuadros de perversión. El arte ha de consistir, pues, en poder conjugar este universal con
lo singular que el analizante presenta.
61 HARARI, Roberto, “¿Qué sucede en el acto analítico? La experiencia del psicoanálisis”, Lugar, Buenos Aires,

2000, pág. 272.

62 FREUD, Sigmund, “31º conferencia. La descomposición de la personalidad psíquica”, en “Obras Complertas”, t.

XXII, pág. 74, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1997. La lectura que se hace de tal fórmula varía con las escuelas
psicoanalíticas, pero no importa para nuestro fin.
considera como “curar por el espíritu, no curar el espíritu”(63). Todas ellas promueven
un cambio, y ya de por sí este concepto de “cambio” implica un problema
epistemológico muy complejo.
Como quiera que sea, en función de lo expuesto, queda muy clara la diferencia del
psicoanálisis con los objetivos de otros tratamientos conocidos ( 64 ). En éstos,
verbigracia, es posible que se busque la desaparición de los síntomas –sin tener en
cuenta del sentido y goce del que son portadores-, el cambio de conductas anómalas –
tomadas como tales desde una norma social situacional-, o también la desensibilización,
la recanalización de impulsos, la buena adaptación al medio, el afrontar victorioso
situaciones conflictivas, la mutación de la dinámica relacional, el logro de una
identidad, etcétera. Al respecto, son muchos los estudios sobre la cuestión; aunque en
general han sido realizados por quienes no trabajan desde el psicoanálisis (65).
Nos parece oportuno recordar lo dicho por un filósofo, no psicoanalista, sobre el
cuidado epistemológico necesario para esos estudios comparados: “No discuto el
derecho de “reformular” el psicoanálisis en términos operacionalistas. Es deseable,
además de inevitable, que el psicoanálisis sea confrontado con la psicología y con las
otras ciencias humanas, y que se intente confirmar o invalidar sus resultados con los de
otras ciencias. Pero sabiendo muy bien que tal reformulación no es más que eso, una
reformulación, es decir, una segunda operación respecto a la experiencia en que se han
basado los conceptos freudianos. La reformulación sólo puede hacerse sobre resultados
muertos, desgajados de la experiencia analítica, sobre definiciones aisladas entre sí,
cortadas de su raíz en la interpretación y tomadas de exposiciones escolares, en las que
se habían convertido en meras palabras mágicas”(66). Es obvio, ya no es psicoanálisis.
Otras de las particularidades de la técnica analítica es que, a diferencia del modelo
tradicional de la psicología racional, no trabaja con un previo diagnóstico, sino que éste
en verdad sólo resulta posible al final del tratamiento. Ello es así debido a que si por
ejemplo se trata de una “histeria” o de una “fobia”, al efectuar el diagnóstico -además de
estigmatizar al paciente- se deja de atender a la singularidad de quien consulta, tras lo
cual ubicaríamos a la dolencia del analizante como “un caso” de una clasificación; lo
que desde ya ha de implicar no trabajar psicoanalíticamente. Asimismo, en los análisis
tampoco se realizan estimaciones acerca de la duración del tratamiento; por lo que en
estas prácticas se descarta también el llenado de “fichas” que ciertos sistemas de salud
suelen imponer a los pacientes; fichas que habría que completar con los objetivos que se
persiguen, para después ser evaluados en conjunto con el terapeuta a las tantas semanas
del tratamiento. Todos estos ítems son de difícil aceptación en una cura psicoanalítica, y
si por caso desde aquí se prescriben -reiteramos- lo más probable es que en la realidad
nos hallemos ante una distorsión del análisis que se dice efectuar (ver el punto VII).
Sin perjuicio de lo expuesto, es indudable que el intento de lograr en el psicoanálisis
fijar hitos y establecer tiempos de duración de un tratamiento ha estado presente desde
muy temprano y generó no sólo discusiones internas, sino escisiones profundas, en la
búsqueda de técnicas activas que acorten el tiempo de las largas curas. ¿Cuánto durará
el tratamiento? Freud responde, “por así decir, como Esopo en la fábula al peregrino

63 BERGE, A., “Las psicoterapias”, ed. Herder, Barcelona, 1970, pág. 9.

64 Para una introducción indicativa , con una concepción distinta a la acá expuesta: RUIZ SÁNCHEZ-CANO
SANCHÉZ, “Las psicoterapias. Introducción a las orientaciones psicoterapéuticas para profesionales sanitarios”, en
http://www.psicología-online.com/ESMUbeda/libros/ProfSanitarios/profesionales.htm.
65 En forma comparativa, desde “datos empíricos”, ver CASTRO SOLANO, A., 2003, “¿Son eficaces las

psicoterapias psicológicas?” Psicodebate 3. Psicología, Cultura y Sociedad. (Univ. Palermo)

66 RICOEUR, P., “Freud: una interpretación de la cultura”, Siglo Veintiuno, México, 1978, pág. 313. Para un

abordaje desde el psicoanálisis, ver HARARI, Roberto, “¿Epistemología del psicoanálisis o psicoanálisis de la
epistemología?” en Discurrir el psicoanálisis, Nueva Visión, Buenos Aires, 1985, págs. 41-60.
que pregunta cuánto falta para llegar: «¡Camina! », le exhorta Esopo, y lo funda
diciéndole que uno tendría que conocer el paso del caminante antes de estimar la
duración de su peregrinaje. Con este expediente se sale de las primeras dificultades,
pero la comparación no es buena: es fácil, en efecto, que el neurótico altere su tiempo y
en ciertos períodos sólo haga progresos muy lentos. En verdad, la pregunta por la
duración del tratamiento es de respuesta casi imposible” (67).
Luego de reconocer lo justificado de la abreviación del tratamiento, el maestro vienés
recuerda la “atemporalidad” de los procesos inconscientes, afirmando: “en líneas
generales, ese proceso, una vez iniciado, sigue su propio camino y no admite que se le
prescriban ni su dirección ni la secuencia de los puntos que acometerán. Al proceder del
analista le ocurre casi lo mismo que a la potencia del varón. El más potente de los
hombres puede, sí, concebir un hijo completo, mas no puede engendrar en el organismo
femenino una cabeza sola, un brazo o una pierna; ni siquiera puede ordenar el sexo del
niño” (68). Esta contestación metafórica, si bien tiene cierta ironía y puede generar
desilusión, no deja de ser cierta. Algo distinto es la mejoría propia del comienzo de todo
análisis, que Freud situaba dentro de la llamada “luna de miel psicoanalítica”, alrededor
de los primeros tres meses; tiempo que suele emplearse en algunas técnicas breves y que
él remitiera exclusivamente a un efecto transferencial, sin modificación de la posición
subjetiva, aunque sí de una gran efectividad inmediata.
Sin embargo, y a pesar de lo descripto, debe tenerse en claro que un análisis comienza y
también termina; lo cual fuera trabajado por Freud en un texto que ha tenido problemas
de lectura desde su título que reza Análisis terminable e interminable, donde cabe
remarcar el “e”, pues no dice “o” (69). Todo análisis tiene de terminable en la caída del
lugar del analista, de la cual él también es responsable, así como interminable en sus
posibilidades de continuar encontrando nuevos sentidos; pesando en la ética y saber del
analista gran parte de su diferencia. No obstante que no hay una anticipación imaginaria
del tiempo que transcurrirá el paciente en análisis, sí hay un encuentro con lo Real que
permitirá captar el imposible de seguir. Para decirlo en una expresión coloquial: “el
sujeto comienza hablando de él, no les habla a ustedes; luego les habla a ustedes, mas
no habla de él; cuando les haya hablado de él –que habrá cambiado sensiblemente en el
intervalo- a ustedes, habremos llegado al fin del análisis” (70). Se observará que tanto
en el primer como en el tercer paso el sujeto habla de él, pero la diferencia está dada en
la manera como ese sujeto se implica en lo que dice y en el a quien se lo dice. No es lo
mismo hablar de uno pero no importando a quien se le habla, que hablar de uno a
alguien diferenciado. La responsabilidad sobre el propio deseo es diferente. Sobre este
preciso punto, téngase presente que el inicio del tratamiento se produce cuando se ubica
un lugar de saber por parte del paciente y éste coloca allí a su analista –la mencionada
dimensión simbólica de la transferencia-; proceso que se irá modificando en el
transcurso de la cura hasta que el analizante terminará por no colocar en ese lugar a su
terapeuta: es cuando acontece el final del análisis.
Agregaremos, de todos modos, que el tratamiento psicoanalítico de por vida -aunque
poco frecuente- no puede dejar de contemplarse; y el símil que aquí se vislumbra es con
los pacientes que también necesitan psicofármacos durante toda su vida. Ambas
cuestiones, sin duda, lejos están de aceptarse pacíficamente. Desde luego, distinta es la

67 FREUD, Sigmund, “Sobre la iniciación del tratamiento (Nuevos consejos sobre la técnica del psicoanálisis, I)”, en
“Obras Completas”, t. XII, pág. 129, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1996.
68 FREUD, Sigmund, “Sobre la iniciación del tratamiento (Nuevos consejos sobre la técnica del psicoanálisis, I)”, en

“Obras Completas”, t. XII, pág. 132, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1996.
69 FREUD, Sigmund, “ Análisis terminable e interminable”, en “Obras completas”, t. XXIII, p. 211. ed. Amorrortu,

Buenos Aires, 2001.

70 LACAN, Jaques, “El Seminario 3. Las Psicosis”, Paidós, Buenos Aires, 1984, pág. 230.
situación cuando median fallas claras en la labor del analista; por ejemplo cuando la
prolongación eterna de los tratamientos se produce por la omisión en revisar su curso, o
por el mal uso de la transferencia (ver los puntos II y VI.6.)

VI.4. Los peritos a designar cuando se enjuicia a un psicoanalista

Es sabido la importancia que revisten las experticias en los pleitos donde se ventilan la
responsabilidad de los profesionales de la salud (ver el punto I.3.). Y el tema está
íntimamente ligado a la pluralidad de enfoques terapéuticos y de abordajes a los que
antes hicimos mención (punto VI.2.). En tal sentido, el experto designado no ha de
satisfacer como corresponde su labor si la evaluación de las maniobras del profesional
enjuiciado se las realiza partiendo de un protocolo de abordaje distinto al que suele
aplicar éste en su trabajo habitual. Para decirlo más concretamente, si se trata del juicio
a un psicoanalista el perito a designar necesariamente tiene que recaer en un idóneo que
posea la debida formación psicoanalítica con la orientación del profesional en cuestión
(ver el punto III), y no en otro “perito” que, por ejemplo, siga los lineamientos
conductistas del DSM-IV, o los de la psicología racional o, en fin, de la psiquiatría
positiva. A modo de síntesis, si bien los dictámenes periciales no constituyen en nuestro
derecho una prueba legal que obligue al juez, éste -a los fines de cumplir
adecuadamente su función- sólo estará realmente en condiciones de determinar la
responsabilidad profesional por una actuación culposa si la experticia se practica
conforme a los principios que rigen en la escuela a la que pertenece el analista y, al par,
se lleva a cabo por un idóneo que revista en el caso la calidad de tal; o sea que posea la
misma formación profesional a la requerida en el ámbito donde se desenvuelve el
terapeuta encartado. Pensamos que no hay resquicios para otra alternativa a mérito de
los disímiles abordajes existentes, muchos de ellos absolutamente inconciliables entre
sí.
Ahora bien, si el psicoanálisis es un discurso distinto, el terapeuta demandado puede
aportar desde el mismo discurso el medio de prueba. Con esta perspectiva, creemos que
un elemento relevante a proporcionar por el idóneo a designar ha de ser los datos que
logre colectar una vez que aquél sea “escuchado” por éste desde el artificio analítico,
con lo cual podrá captar el modo de proceder del analista en el tratamiento puesto en
cuestión. De esta manera, el experto observará –por ejemplo- los puntos de angustia del
profesional encausado al relatar el transcurso de la cura del actor, los obstáculos que
presentaba y el modo en que fue dirigida. Así las cosas, el perito –analista de la misma
orientación- podrá presentar un dictamen que permitirá al juez contar con extremos
relativamente certeros que lo habiliten para evaluar la situación y condiciones en que se
hallaba el peritado para hacerse cargo del caso que motiva el litigio.

VI.5. Las reglas de escuela y la doctrina de la respetable minoría

Como se destacó en un interesante trabajo sobre la materia ( 71 ), contemplar la
pluralidad de abordajes ha sido la conclusión a la que en definitiva se arribó en otros
países, tras una ardua labor para resolver los casos planteados ante el verdadero
“mosaico” de concepciones que son posible detectar sobre la salud mental. Se
establecieron así las llamadas “reglas de escuela” (school rule) conforme a las cuales
cada terapeuta ha de ser juzgado en los términos de la propia escuela y técnica de
tratamiento, siempre que la misma tenga sustento teórico suficiente y un número

71KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-
820. En igual sentido, ver FERNÁNDEZ MADERO, Jaime, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras,
psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico”, LL, 2002-F-1344.
importantes de adherentes. Sin embargo, es importante advertir que las reglas que haya
aplicado el profesional, y la escuela a la que pertenece, no son indispensables que
respondan a los criterios dominantes en una época dada. O sea, que aquellas “reglas de
escuela” pueden no gozar de adhesiones mayoritarias entre los profesionales sino que,
por el contrario, integrar la también denominada “doctrina de la respetable minoría”
(“respetable minority rule”). En todo caso, bastará que a la escuela en discusión se la
pueda calificar como reconocida; digamos por tener principios definidos y ser seguida
por una minoría respetable de la profesión.
Es de destacar que los lineamientos expresados, lamentablemente, no han sido tenidos
en cuenta en un pronunciamiento judicial en el que se decretó el procesamiento de un
terapeuta por considerarlo “prima facie” autor del delito de lesiones culposas. Repárese
que a pesar que el galeno forense concluyó que el tratamiento suministrado al paciente
“no se encuentra reñido con la práctica psicoanalítica”; vale decir, que no se verificaba
mala praxis desde un enfoque psicoanalítico, la Cámara Criminal y Correccional
dispuso de todas maneras el procesamiento referido. El decisorio se lo pretendió
fundamentar -siguiendo la directiva del dictamen presentado por el perito del
querellante- en el “dilatado tratamiento” del reclamante (once años) y en que, no
obstante el tiempo transcurrido, el profesional actuante no le había recetado ingerir
“drogas antidepresivas” que, a criterio del tribunal, resultaban “necesarias” (72). En
consecuencia, los jueces se inclinan por una de las teorías en boga -diríamos
psiquiátrica, que postula los psicofármacos en reemplazo de la palabra como
instrumento terapéutico- y sigue además el criterio positivista o racional de fijar topes
de tiempo predeterminados a los tratamientos. He aquí pues un ejemplo paradigmático
de los severos errores en los que puede incurrir la magistratura al aplicar técnicas de
abordaje que -por más lícitas que fueren- no eran las propias del tratamiento
psicoanalítico que llevaba a cabo el paciente. Al respecto, creemos no exagerar si
decimos que si por hipótesis se sometiera a juzgamiento a la totalidad de los
profesionales que realizan prácticas psicoanalíticas, una muy importante porción de
ellos resultarían condenados si los parámetros que se aplican -como lo hizo la Cámara
juzgadora- son totalmente ajenos a lo que significa una cura analítica. En suma, un
despropósito mayúsculo difícil de concebir. Por supuesto que otro tanto sucedería si se
juzga con los criterios psicoanalíticos a tratamientos efectuados por psiquiatras
biológicos.
No es posible negar los numerosos abordajes, teorías y técnicas que existen para encarar
la salud mental; situación que se complica más aún porque no sólo hay varias escuelas
dentro del mismo psicoanálisis, sino que tampoco hay una institución que represente a
todos los cultores de una orientación. Sin embargo, estas dificultades no deben ser
utilizadas como “herramientas” por terapeutas inescrupulosos para encubrir la mala
praxis, y lograr así impedir que el derecho de daños cumpla su función disuasiva en lo
que hace a la ejecución de maniobras reñidas con la ética profesional. Se impone
entonces una actuación para que en este ámbito no rija en los hechos una suerte de
indiscriminación que, a la postre, provoque un notable descenso en el nivel de la
prestación terapéutica. En línea con este objetivo, resulta indispensable establecer
orientaciones acerca de los límites que deben enmarcar el desenvolvimiento de los que
se ocupan de la salud mental en el desarrollo de su vínculo con los pacientes. Por de
pronto, está fuera de discusión que no debe ser admitida cualquier práctica, sino sólo
aquella que resulte reconocida -como mínimo- por un sector de la comunidad científica;

72 CNCrim. y Correcc., Sala IV, 4-7-2002, in re “Tosun, José s/ Estafa”, Nº 18.562, Int. 4ª 14/143.
y es por eso que -por ejemplo en Estados Unidos- se desecharon las técnicas que
pretendieron implementar los llamados “clarividentes” o “curadores magnéticos” (73).
El Decreto 905/95, por su lado, que reglamenta la ley 23.277 referida al régimen legal
del ejercicio de la psicología, dispone que “las teorías, métodos, recursos,
procedimientos y/o técnicas específicas que se apliquen en el ejercicio profesional de la
Psicología deberán ser aquellos reconocidos en los ámbitos universitarios académicos
del país en los que se imparta la enseñanza de Psicología” (art. 2º). Por supuesto que
este precepto tendrá que ser interpretado con cierta flexibilidad, en el sentido que debe
entenderse que estamos ante una teoría “reconocida” aunque ésta propiamente no se
imparta en un estricto ámbito de la universidad, pero sí en escuelas u asociaciones serias
que merezcan la aceptación como tales por algún sector respetable de la comunidad de
profesionales.
A su vez, el Código de Ética de la Federación de Psicólogos de la República Argentina,
dispone que los psicólogos “no aplicarán o indicarán técnicas psicológicas que no sean
avaladas en ámbitos científicos, académicos o profesionales reconocidos” (art. 3.3.4); y
que, además, tendrán la obligación de denunciar “el curanderismo y cualquier otra
práctica carente de fundamento científico, cualquiera sea su forma” (art. 3.3.8.3).

VI.6. Supuestos casos de mala praxis de un psicoanalista

Cuando acontece un daño, y una vez determinado que éste tiene su causalidad
adecuada en una actuación fáctica del analista (imputatio facti, ver el punto I.2.), el juez
deberá evaluar sin duda un cúmulo de circunstancias. Una de ellas, es descifrar si ha
mediado un obrar culpable de aquél por fallas en su personalidad, por su narcisismo u
omnipotencia personal; por ejemplo, si se han producido intervenciones apresuradas,
fuera del tiempo subjetivo del paciente. Así, podrán tratarse de casos en los que el
psicoanalista haya obstaculizado el establecimiento o la terminación de la transferencia
(ver el punto II) al poner por delante su propio yo. Una de las situaciones que tal vez
generen su responsabilidad, entonces, es que opere la llamada contratransferencia del
analista, que es la suma de los efectos suscitados en él por su analizante, y que es un
aspecto de la transferencia. Sin hesitación, hace a la buena práctica que el terapeuta esté
en condiciones de trabajar esa situación para evitar que llegue a impedir el
funcionamiento del análisis, por convertirse tal en una transferencia recíproca,
desviando al profesional de una posición correcta. Puede suceder, así, que lo que dice y
actúa un paciente no tenga la adecuada tramitación en el analista, de manera que en el
caso se impongan sus propias resistencias a abordar determinados temas; digamos por
las proyecciones inevitables que sobre él han de recaer al no haber sido resueltos en su
propio análisis. Y es obvio que todas estas cuestiones afectarán la neutralidad y
abstinencia requeridas (74) y comprometerán su responsabilidad.
El “abuso” de transferencia, por lo tanto, configurará la culpa en los términos del art.
512 del Código Civil. Y se dará cuando se la haya “actuado” según la demanda del
paciente, en lugar de haber operado en ella en función de la cura. Es que en la
transferencia está implicado como vimos el propio analista, ya que depende de cómo la
haya tramitado en su propio análisis para poder operar. La responsabilidad ha de surgir,

73 Ver KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta”, JA,
1989-IV-820.
74 ROUDINESCO, Élisabeth y PLON, Michel, “Diccionario de Psicoanálisis”, ed. Paidós, Buenos Aires, 1998, p.

1082; CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002, p. 441; FUDIN,
Mónica, “Mala praxis y Iatrogenia, en Medicina y en Psicoanálisis”, en Biblioteca de la Escuela Freudiana de Buenos
Aires.
desde luego, porque en el supuesto el profesional abusa del poder que aquella le ha
otorgado; lo que importa su uso a otros fines, perversos a la situación.
Otro tema harto delicado es cuando el psicoanalista se encuentra enfrentado con
pacientes de alto riesgo; o sea, en supuestos en que se está ante situaciones límites o
extremas, como ser hipótesis de suicidios o tentativas de suicidio, o pacientes altamente
agresivos que ocasionan un daño a terceros o pueden ocasionarlo. En primer término,
tiene que aclararse que es errónea la creencia generalizada de que la internación
institucional sólo depende del criterio psiquiátrico. Sobre esta cuestión es terminante la
ley 23.277, pues dispone que los psicólogos están obligados a “aconsejar la internación
en establecimiento público o privado a aquellas personas que atiendan y que por los
trastornos de su conducta signifiquen peligro para sí o para terceros; así como su
posterior externación” (art. 8, inc. 1). Es decir, que tanto la internación como la
externación se enmarcan dentro del ámbito de la “actividad autónoma” (art. 3 de la ley)
que desempeña quien ostenta el título de psicólogo; a tal punto que no aconsejar esas
medidas -cuando se tornan necesarias- da cauce a su responsabilidad por
incumplimiento de las obligaciones que le incumben.
Ahora bien, en este asunto parece evidente que el profesional debe ir monitoreando el
tratamiento de análisis para poder advertir oportunamente, a través de los indicios que
se le presenten, si resulta conveniente su prosecución regulando la angustia del paciente
o, por el contrario, disponer su suspensión -ante el riesgo de actuaciones peligrosas-
proponiendo la evaluación psiquiátrica para una eventual suministro de psicofármacos;
el aviso a los familiares del paciente; medidas de control respecto de él; su internación;
etcétera. Y claro está que no tomar estos recaudos puede comportar un desempeño
negligente o una muestra de impericia. Se tratarán de casos en los cuales el terapeuta
habrá fallado en las previsiones necesarias que debía adoptar para evitar el daño, lo que
demostraría que alguna cuestión no fue estimada con la entidad que merecía. Incluso la
responsabilidad es posible que se desencadene por no haber considerado el analista los
temores de los pacientes (o de sus familiares o allegados); ya que precisamente esos
temores son signos de que algo sucedía. Lo delineado indica, en resumidas cuentas, que
hay un deber de previsibilidad en el analista, el que se impone para contemplar las
situaciones en que los analizantes puedan incurrir en pasajes al acto o en los acting out;
desenlaces lamentables que no pocas veces son efecto de la no escucha (75). Y en este
punto hay que contemplar la modalidad de la apuesta transferencial realizada por el
profesional, según el tiempo de esa cura singular.
De todos modos, es lógico que no será un trabajo fácil predecir las eventuales conductas
de un paciente peligroso; y el meollo -para juzgar la responsabilidad- será dilucidar si
con la debida previsión tales actos podían o no ser razonablemente contemplados por el
terapeuta en tiempo oportuno. En el primer caso, surgirá la obligación de responder por
haberse incumplido el deber de cuidado que pesa sobre el profesional en relación a los
propios pacientes y a los terceros. Han de jugar, entre otras, las previsiones del art. 902
del Código Civil, esto es el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas; y la del art. 929 del mismo Código, vale decir que no habrá liberación del
encausado cuando no ha habido razón para errar porque la ignorancia del verdadero
estado de cosas proviene de una negligencia culpable ( 76 ). Por supuesto que la
responsabilidad también se puede desencadenar por una intempestiva interrupción del

75 FUDIN, Mónica, “Mala praxis y Iatrogenia, en Medicina y en Psicoanálisis”, en Biblioteca de la Escuela

Freudiana de Buenos Aires; KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al
psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-820; FERNÁNDEZ MADERO, Jaime, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras,
psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico”, LL, 2002-F-1344.
76 KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta”, JA, 1989-IV-

820.
tratamiento; esto es, por disponer el analista el cese abrupto de su vínculo con el
paciente. Sobre este tema, el art. 8 del decreto 905/95, que reglamentó la ley 23.277,
dispone que los psicólogos “están obligados a asistir a los enfermos cuando la gravedad
de su estado así lo imponga y hasta tanto, en caso de decidir la no prosecución de la
asistencia, sea posible delegarla en otro profesional o en el servicio público
correspondiente”.
Sin perjuicio de considerar cada supuesto concreto para concluir si se genera o no la
responsabilidad profesional, creemos que -en las causas que se tramiten- un factor
esencial que servirá de importante auxilio a la judicatura a la hora de la decisión -sobre
todo cuando se plantean casos dudosos- es si el analista enjuiciado llena aquel requisito
fundamental que antes mencionamos, o sea el criterio de la formación permanente; que
se traduce en indagar si el profesional demandado cumple con cuatro pilares esenciales:
el estudio constante, su análisis personal (el didáctico), el análisis de control
(supervisión de casos con otros psicoanalistas), y el intercambio institucional (ver el
punto III). A ello se le sumará, desde luego, lo que resulte de la escucha que deberá
hacer el perito desde el artificio analítico, tal como lo señalamos en el punto VI.4.

VII. La cuestión del consentimiento informado

En el ámbito propiamente médico -y en particular cuando se llevan a cabo

intervenciones quirúrgicas- se suele imponer al profesional la obligación de obtener lo
que se denomina el consentimiento informado. Se trata de una operación compleja que
consta de dos aspectos directa e íntimamente vinculados entre sí: por un lado, la
información que debe brindar el facultativo acerca del estado de salud del paciente, su
dolencia, pronóstico de su evolución, tratamiento aconsejado, etcétera. Por el otro, el
consentimiento de este último con la estrategia propuesta para neutralizar, combatir o
mitigar la patología que motiva la consulta. Y el estrecho contacto entre ambas facetas
es evidente pues no puede existir un consentimiento válido si el médico ha fallado en su
deber de información; de manera que aquel funciona como la contracara o anverso de
éste. En consecuencia, el consentimiento informado tendría el efecto de quitar
antijuricidad al acto médico, y en tal virtud se ha dicho que constituye un requisito
insoslayable de todo tratamiento o intervención que encare el profesional. El sustento de
esta afirmación reside en el derecho que asiste a todo sujeto a decidir sobre el porvenir
de su entidad psicofísica (77).
Estamos persuadidos que, en las condiciones precedentemente referidas, el
consentimiento informado resulta inaplicable a los tratamientos psicoanalíticos,
sencillamente porque si a aquel se lo pretende imponer no existirá la posibilidad de que
se practiquen éstos. Ello es así en tanto que en el psicoanálisis se trabaja con dos
herramientas medulares, como son el inconsciente y la transferencia (ver el punto II).
Es que, como ya fue precisado en el punto VI.3., en este tipo de técnicas no se trabaja
con un previo diagnóstico, sino que éste resulta posible al final del tratamiento o, en
todo caso, es algo que se irá desplegando en el curso de él. Lo mismo sucede con la
duración de la psicoterapia, ya que la singularidad de cada paciente, y la atemporalidad

77Ver TRIGO REPRESAS, Félix A. y LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Tratado de la responsabilidad civil”, t. II, p.
316/322, ed. La Ley, Buenos Aires, 2005; COMPIANI, María Fabiana, “Las dificultades de la prueba en los juicios
de mala praxis médica”, LL, 2007-A, ejemplar del 13-2-2007, p. 3; LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Pacientes, médicos
y consentimiento informado”, LL, 2007-B, ejemplar del 26-2-2007, p. 1; KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad
profesional de los psiquiatras”, p. 159, ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991.
de los procesos inconscientes, obsta a la realización anticipada de pronósticos sobre el
tiempo que ha de demandar la curación.
Lo que acontece además es que no resulta posible confirmar previamente el diagnóstico
porque el analista, en verdad, no lo puede saber. De acuerdo a las enseñanzas de Freud,
el profesional sólo ha de saber cómo empieza y cómo termina el tratamiento -al modo
de una partida de ajedrez- pero no lo que sucederá en el medio, pues será el camino
emprendido lo que lo irá marcando. A su vez, si esta situación -tal cual es en su cruda
realidad- se la pretendiera informar al paciente, no ha de existir tratamiento
psicoanalítico, pues no sería posible trabajar desde la transferencia. Bien se ha
observado que cuando un paciente se dirige a un analista le supone -por adelantado- un
saber sobre lo que busca en sí mismo; y dicho analista, por el simple hecho de que se le
habla, es utilizado por el analizante como soporte de una figura del Otro, de un sujeto
supuesto al saber inconsciente (78). Por cierto que –en un sentido amplio- el analista
realiza un diagnóstico al considerar que el paciente es analizable, pero –por lo que
venimos exponiendo- su alcance se ve en la marcha del análisis mismo.
En resumidas cuentas, si en psicoanálisis la cura es en transferencia, y a ésta la
entendemos como ese lugar de saber supuesto, desde el primer momento comienza a
operar la cura y lo que diga el analista ya se trasmite en transferencia, lo que significa
que si le es atribuido saber su dicho será aceptado. Entonces, la supuesta información,
a la que antes aludíamos, le ha de quitar precisamente al terapeuta ese lugar del saber; y
de aquí en más la transferencia ha de ser negativa, con lo que se distorsionaría el mismo
tratamiento. Por otro lado, si hablamos de “información”, lo estamos pensando desde la
consciencia, o sea aportando datos representativos conscientes; y ello no ha de implicar
subjetivamente al paciente (coadyuvando a levantar una represión, por ejemplo), con lo
que se desvirtuaría el modo psíquico operatorio en juego que es el inconsciente, tras lo
cual los efectos serían negativos al ayudar a solidificar las resistencias a la cura antes
que procurar su avance. No obstante, estas conclusiones no impiden que el analista haga
saber al paciente que tendrá con él algunas entrevistas preliminares para escucharlo y
determinar luego cómo se va a trabajar; informarle la cantidad de sesiones semanales
que propone; que es oportuno la finalización de las entrevistas “cara a cara” para dar
paso al “diván”; etcétera. Sin perjuicio de lo señalado, el consentimiento informado
adquirirá virtualidad, y tendrá que ser procurado, en supuesto específicos, como cuando
el profesional disponga la interrupción del tratamiento psicoanalítico, al estimarse –por
ejemplo- que es recomendable la internación institucional del paciente (ver el punto
VI.6.) (79).
Lo expuesto en materia de consentimiento informado, no configura negar que en los
hechos se celebre un contrato implícito entre analista y paciente, por lo que de algún
modo los silencios del terapeuta -y también el discurso, los gestos y los silencios del
analizante- pasan a formar parte del marco contractual (80). De todas maneras, debe
advertirse que, aún en el campo médico, el consentimiento informado tiene una
operatividad limitada en la medida que no cumple un papel prioritario; ello dicho en el
sentido de que las normas deontológicas médicas ponen el énfasis en el tratamiento, de
tal guisa que la comunicación al paciente se restringirá si compromete su eficacia, puede
influir desfavorablemente en el ánimo del enfermo, o de alguna forma afecta los buenos
resultados de la intervención. Por ejemplo, si un paciente está en observación en la

78 CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 338/339, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002, p. 441;
KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 160, ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991.
79 FREUD, Sigmund, “Lo inconsciente”, t. XIV, p. 171, y del mismo autor, “Construcciones en el análisis” (1937), t.

XXIII, p. 259, ambos en “Obras Completas”, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1996 y 2001, respectivamente.
80 ; KRAUT, Alfredo Jorge, “¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta”, JA, 1989-

IV-820.
guardia de un ente asistencial para disminuirle la tensión arterial, es de práctica no
informarle los valores que registra, ya que suministrar tales datos se lo entiende
contraproducente al tratamiento que se le está administrando. En definitiva, el criterio
reinante es la limitación de la información por razones de conveniencia terapéutica; y la
explicación reside en que el deber que nos ocupa se impone en interés del paciente, y a
veces será ese mismo interés el que neutralizará -total o parcialmente- la obligación de
cumplir con el consentimiento informado (81). Bien se verá que estas reflexiones se
aplican a la letra al psicoanálisis tan pronto se tenga presente que, con la imposición del
consentimiento informado en sus lineamientos típicos, la cura analítica no tendría
cabida alguna.
A pesar de lo reseñado, el Código de Ética de la Federación de Psicólogos de la
República Argentina tiene un acápite relativo al consentimiento informado, conforme al
cual se exige “información suficiente sobre la práctica de la que participará, incluyendo
datos sobre su naturaleza, duración, objetivos, métodos, alternativas posibles y riesgos
potenciales de tal participación” (art. 1.1.). Este precepto, sustentado en los criterios de
la psicología racional y positivista, no tendrá aplicación en los tratamientos
psicoanalíticos; al menos en el sentido literal en el que está redactado.

VIII. La cuestión de la historia clínica

En el terreno de la medicina se ha señalado la trascendencia de la historia clínica como

elemento valioso en los juicios donde se debate la responsabilidad civil del galeno. Se la
considera como un instrumento indispensable de trabajo para los profesionales de la
salud en la medida que contiene toda la información sanitaria relativa al procedimiento
clínico llevado a cabo con el enfermo. En particular, en dicho documento se hace
constar los datos personales del paciente, la causa por la cual requiere los servicios del
médico, los resultados de los estudios practicados, el diagnóstico y el tratamiento
aconsejado, la información brindada respecto a los distintos aspectos de la cura y el
consentimiento respectivo, la evolución de la enfermedad, el pronóstico y los demás
hechos y circunstancias relevantes. Es indudable que la historia clínica, integrada y
unitaria, facilita conocer la atención dispensada al enfermo; lo cual permite verificar -
por cualquier médico o perito ajeno- el acierto, la calidad y el nivel de los servicios
prestados y, por ende, si el tratamiento ha sido o no bien conducido por el profesional.
La historia clínica, así, constituye un eficaz medio de prueba cuando se presentan
situaciones conflictivas en el vínculo desarrollado entre el médico y el paciente; y ello
en lo que hace a ambos personajes involucrados. En efecto, en lo atinente al enfermo,
será de gran utilidad pues éste podrá en ella sustentar su reclamo ante eventuales actos
médicos que le han causado algún daño. Y, en lo que se refiere al médico, le ha de
servir -llegado el caso- como un importante instrumento para demostrar la buena
práctica realizada, por lo que constituirá un valioso elemento de descargo cuando en una
hipótesis dada se le imputara una actuación culposa carente de fundamento (82).

81TRIGO REPRESAS, Félix A. y LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Tratado de la responsabilidad civil”, t. II, p. 322/328,
ed. La Ley, Buenos Aires, 2005; KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 171,
ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991.
82FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “Regulación jurídica de la historia clínica”, revistapersona.com.ar, nros. 50
y 51, febrero y marzo de 2006; TRIGO REPRESAS, Félix A. y LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Tratado de la
responsabilidad civil”, t. II, p. 333/336, ed. La Ley, Buenos Aires, 2005; CN Civ., Sala B, 19-11-2004, “Broda,
Roberto Carlos c/ Neuspiller, Nicolás Raúl s/ Daños y Perjuicios”, Expte. libre Nº 379.050.
Con relación específica a la labor de los psicoanalistas, se podría decir que -al menos en
la Argentina- no se advierte que exista una conciencia acerca del valor jurídico de la
historia clínica, lo que determina que en la práctica privada es poco frecuente que ellas
se confeccionen. Sin embargo, pensamos que esta comprobación no debe relevar a los
analistas de su compromiso de contar con este documento por excelencia que -como ya
vimos- es de una utilidad indiscutible para los peritos y jueces cuando tiene que evaluar
la responsabilidad en los pleitos por mala praxis que se planteen ante los tribunales.
No obstante lo dicho, por las características que reviste la práctica psicoanalítica,
tampoco es dable cuestionar que la historia clínica que se ha de exigir a estos
profesionales no puede ser del tenor con que es confeccionada a partir de las premisas
del discurso médico. Por de pronto, y de acuerdo a lo ya analizado en los puntos II,
VI.3. y VII, se tornaría improcedente imponer que se haga constar en estos documentos
los tratamientos aconsejados, diagnóstico y pronóstico, pues ya hemos estudiado que se
tratan de aspectos que no se han de consignar al inicio del vínculo sino que, en todo
caso, ellos se irán desarrollando en el curso del análisis. Con acierto decía Freud que
sólo hacia el final del tratamiento se puede abarcar el panorama de un historial clínico
congruente, comprensible y sin lagunas (83).
Así las cosas, la historia clínica que lleve un psicoanalista será básicamente la inserción
de lo relevante del discurso del analizante y el trabajo interpretativo realizado, vale
decir, la historia real acontecida en el despliegue de la relación; sin perjuicio de
documentar otras situaciones importantes, como ser derivaciones psiquiátricas
dispuestas, psicofármacos que se le pueden estar suministrando al paciente,
enfermedades físicas destacables, resultados de estudios neurológicos realizados,
supervisión del caso con otros psicoanalistas (el llamado análisis de control), etcétera.
Una consideración especial tendrían que merecer los pacientes de alto riesgo, pues en
estos casos entendemos que serán deberes del profesional transcribir los recaudos y
medidas aconsejadas; tales como el cuidado de cerca del enfermo, el aviso a familiares,
la internación y externación dispuestas, etcétera. No necesariamente el registro que aquí
apuntamos tiene que ser “contemporáneo” a “las distintas prestaciones que se vayan
realizando”, tal como lo prescribe el art. 173 del Código de Ética de la Asociación
Médica Argentina. Es que la atención flotante que debe prestar el terapeuta en su
función (ver el punto II) puede dificultar el llenado de la historia clínica precisamente en
el mismo acto en el que se desarrolla la sesión terapéutica. Bastará, por ende, que las
anotaciones se realicen después de concluidos los encuentros.
Pero vale la pena insistir que las historias clínicas que confeccionen los psicoanalistas
no podrán ser consideradas con los mismos parámetros con que se juzgan las que deben
llevar los médicos y, en particular, los cirujanos. Respecto de los analistas, no cabrá esa
suerte de objetivación del enfermo como la que suele acontecer en la práctica médica.
Es que el terapeuta ha de reemplazar la mirada tradicional por la audición, con lo que se
pasará del objeto al sujeto. De ahí que, de alguna forma, con el psicoanálisis cobra vida
una nueva historia clínica, cuyo relato no será una superposición a la biografía callada
del paciente, sino que éste estará implicado en ella. Entrará en escena el ámbito de las
pulsiones, con la apertura del campo epistemológico de la escucha, el rescate de la
singularidad y el concepto correlativo del de inconsciente, que será central en todo el
itinerario terapéutico. En suma, una historia clínica que contemple la influencia de la
vida anímica sobre las funciones y los movimientos del cuerpo y, en fin, un modelo que

FREUD, Sigmund, “Fragmento de análisis de un caso de histeria (Dora)”, en “Obras Completas”, t. VII, p. 17, ed.
83

Amorrortu, Buenos Aires, 2000.

esté en función de la concepción puesta en juego en la teoría y práctica desarrollada
(84).
Conforme lo hemos precisado en el punto VI.2., un requisito clave para juzgar la
responsabilidad es que se tengan en cuenta la pluralidad de enfoques y estrategias
terapéuticas. Desde este punto de vista, será improcedente que se tome como pauta
única de evaluación los abordajes codificados y los criterios estandarizados estimados
“comunes” a todos los pacientes (como lo hace la psiquiatría positivista y la psicología
racional), y así efectuar encasillamientos, como ser -verbigracia- las denominadas
“obsesiones”, “fobias”, “depresiones”, etcétera; todo a la luz de los lineamientos del
DSM-IV (ver el punto IV). Sin embargo, en esta última dirección se inscribe el modelo
de “historia clínica ambulatoria de salud mental” aprobada por la Federación de
Psicólogos de la República Argentina. Obsérvese que allí se incorpora la necesidad de
insertar el “diagnóstico presuntivo según el DSM-IV”, el tiempo probable del
tratamiento y el programa del mismo, objetivos terapéuticos logrados, resultados,
conclusiones, y el compromiso de cumplimentar cada tres meses fichas de seguimiento.
Quiere decir que a través de estos modelos se pretende universalizar un sólo enfoque,
tras la implementación de “criterios diagnósticos unificados” que -por supuesto- no son
con los que trabaja el psicoanálisis. Es que en la clínica analítica se parte desde una
perspectiva diferente -la del sujeto como figura a resguardar- en función de la cual se
deduce que cada tratamiento es distinto. Ello implica, desde luego, una discriminación
caso por caso que obsta a la identificación pretendida desde la psiquiatría conductista o
de la psicología racional (ver los puntos II y VI.3.).
Sobre esta cuestión, resaltamos que es necesario erradicar lo que habitualmente se
impone desde la medicina prepaga y las obras sociales, que exigen el llenado de
formularios y completar las ya mencionadas fichas de seguimiento conforme a criterios
pretendidamente “únicos” o “universales”, pues da pie a que se genere un sistema
perverso: la doble confección de historias clínicas. Una, la real, que es la que utiliza el
terapeuta para trabajar (si es que se lleva por el profesional); la otra, la “oficial”, que -
sin responder a la realidad del consultorio- es la que se emplea para dar satisfacción
formal a los requerimientos de aquellas entidades.
Diremos para finalizar que, sin perjuicio de la historia clínica, estimamos que tal vez
resulte más importante –para juzgar la responsabilidad profesional- que el psicoanalista
sea “escuchado” por el perito a designar en el marco del artificio psicoanalítico (ver el
punto VI.4.)

IX. El deber de abstinencia

El deber de abstinencia comporta la necesidad de que en la relación profesional-paciente

no se configure ningún vínculo ajeno al propiamente terapéutico. En el ámbito del
psicoanálisis, se lo entiende como un principio según el cual la cura analítica debe ser
dirigida de tal forma que el paciente encuentre el mínimo posible de satisfacciones
sustitutivas de sus síntomas. Para el analista, la regla implica el deber de no atender las
demandas del analizante ni desempeñar los papeles que éste tiende a imponerle. Sucede

84Ver LAÍN ENTRALGO, P., “La historia clínica. Historia y teoría del relato patográfico”, Consejo Superior de
Investigaciones científicas, Madrid, 1949, p. 601,602, 636, 725 y 733. Para una breve síntesis, ver también
PODESTÁ, L., “Historia clínica”, en Mazzei-Rozman, “Semiotécnica y fisiopatología”, ed. Ateneo, Buenos Aires,
1978, p. 56/62.
que, desde el punto de vista dinámico, el poder de la cura se basa en la existencia de un
sufrimiento por no poder hacerse cargo de la falta constitutiva de todo ser humano;
sufrimiento que tiende a disminuir a medida que los síntomas ceden su puesto a
comportamientos sustitutivos más satisfactorios. Por consiguiente, resulta importante
mantener o restablecer la frustración de las demandas para evitar la paralización de la
cura. El criterio es, pues, de que el trabajo de la cura no puede ser llevado a buen
término a menos que se excluya todo aquello que pudiera paliar en lo inmediato las
dificultades neuróticas del sujeto. En consecuencia, el analista debe evitar gratificar a
aquél con satisfacciones afectivas que pudieran serle suficientes y, de esta manera,
hacerle menos necesario el trabajo que conduce al cambio (85).
Freud subrayó lo imperioso que resulta que el terapeuta respete la regla de abstinencia,
no sólo por razones éticas sino sobre todo para que pudiera perseguirse el objetivo del
análisis, por lo que le está prohibido al analista ceder, ya que su deber es llevar al
paciente a derrotar el principio de placer (86). Por eso, concluía que “La cura tiene que
ser realizada en la abstinencia; sólo que con ello no me refiero a la privación corporal,
ni a la privación de todo cuanto se apetece, pues quizá ningún enfermo lo toleraría. Lo
que yo quiero es postular este principio: hay que dejar subsistir en el enfermo necesidad
y añoranza como unas fuerzas pulsionantes del trabajo y la alteración, y guardarse de
apaciguarlas mediante subrogados” ( 87 ). Por lo tanto, el creador del psicoanálisis
hallaba el motivo de ese deber en la dinámica misma de la cura. Es que si no se
levantaron las represiones, por más que se ofrezcan subrogados a la pulsión, el
analizante está incapacitado para el logro de una efectiva satisfacción.
En síntesis, la abstinencia está requerida por la misma relación transferencial (88). Así
como se le impone al analizante una situación donde no le es respondida su demanda de
amor, al analista también se lo expone a una herida narcísica al no poder responder en
forma “personal”, desde “su cosmovisión”. La propuesta al respecto es la de una
dirección de la cura y no la de la dirección de la vida de su analizante. Según los fuegos
de la transferencia esto despierta pasiones muy encontradas; en particular en quienes
tienen dificultad en aceptar la injuria narcísica que el psicoanálisis inflige al descentrar
al sujeto de la consciencia.
Nuestros tribunales, con razón, dispusieron la condena de terapeutas que -sin reparos-
trasgredieron ese deber fundamental. En un caso, por la unión afectiva mantenida entre
la profesional y el paciente (89); y en el otro, al comprobarse que -paralelamente al
desarrollo terapéutico- se desplegaban entre ellos vínculos de naturaleza económica y
comercial o, en todo caso, un sistema de contratación reñido con normas éticas
elementales; como es aceptar el pago por adelantado de honorarios por períodos que
superaban los tres años (90).
El Código de Ética de la Federación de Psicólogos de la República Argentina, establece
normas terminantes destinadas a resguardar el deber de abstinencia. Dispone que los
profesionales “evitarán establecer relaciones que desvíen o interfieran los objetivos por
los que fueran requeridos sus servicios” (art. 3.1.3.); que “no buscarán otras
gratificaciones de índole material o afectiva, ni deberán hacer uso de la relación

85 LAPLANCHE, Jean y PONTALIS, Jean-Bertrand, Diccionario de Psicoanálisis”, p. 3, ed. Paidós, Buenos Aires,
1998; CHEMAMA, Roland, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 1 y 2, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2002.
86 ROUDINESCO, Élisabeth y PLON, Michel, “Diccionario de Psicoanálisis”, p. 20 y 1081, ed. Paidós, Buenos

Aires, 1998.
87 FREUD, Sigmund, “Puntualizaciones sobre el amor de transferencia. (Nuevos consejos sobre la técnica del

psicoanálisis)”, III, en “Obras Completas”. T. XII, Pág. 168, ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1996.
88 Dejamos de lado la valiosa diferencia entre neutralidad y abstinencia, por las características del presente trabajo.
89 CN Civ., Sala A, 19-12-2003, “M., G. c/ M.C., C.A.”, JA, 2004-III-632.
90 CN Civ., Sala G, 28-8-2006, “C., N.Z. c/ S.M. s/ Cobro de sumas de dinero”, Expte. libre Nº 453.924.
profesional para el logro de fines ajenos a la misma” (art. 3.1.4.); que “no iniciarán
ninguna relación profesional con sus familiares (del paciente), amigos, colaboradores
cercanos u otros cuando esto pudiera evitarse” (art. 3.1.5.); que “no se involucrarán
sexualmente con consultantes actuales de sus prácticas profesionales” (art. 3.1.6.); y, en
fin, que “no aceptarán como consultantes a personas con las cuales han mantenido
vínculos sexuales, afectivos, comerciales, laborales o de otra índole que pudieran afectar
de manera negativa el objetivo primordial de su práctica” (art. 3.1.7.).

X. El deber de confidencialidad

El deber de confidencialidad que tienen los psicoanalistas, y en general todos los

profesionales de la salud, es el compromiso de no revelar datos relativos al estado del
paciente, o las confidencias que éste le hiciera en ocasión de la consulta o tratamiento
llevado a cabo, quedando pues preservada toda la información que aquellos reciban; por
lo que comporta una suerte de certeza dada al consultante o analizante de que su
privacidad no resultará afectada. Lo indicado debe entenderse en el más amplio sentido
ya que -a veces- la sola difusión del nombre de un paciente podrá convertirse en un
hecho que genere la obligación de reparar el daño causado. Este deber tiene una gran
importancia para el orden social, en tanto las revelaciones que realicen los pacientes se
inscriben en una particular relación de confianza; de lo que se sigue que es necesario
resguardar la discreción y el silencio como pauta prioritaria (91).
La confidencialidad que estudiamos responde a dos propósitos fundamentales, y ellos
son el respeto de la intimidad del paciente y la necesidad de tornar viable la cura
psicoanalítica. Con relación a la primera, su consagración está en el principio de reserva
contenido en el art. 19 de la Constitución Nacional; y también previsto en el Pacto de
San José de Costa Rica que dispone que “nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada” (art. 11, inc. 2). En la legislación
infraconstitucional el tema está previsto en el art. 1071 bis del Código Civil -que
sanciona los entrometimientos en la vida ajena- y en el art. 1198, primera parte, del
mismo cuerpo legal, que tutela la buena fe en la celebración de los contratos. A su vez,
en el ámbito represivo, el punto está contemplado en el art. 156 del Código Penal, que
eleva a la categoría de delito y reprime la acción de toda persona que -teniendo noticia
de un secreto por su estado, oficio, empleo, profesión o arte- lo revelare sin justa causa
cuando su divulgación pueda causar daño (92).
Empero, como ya fue anticipado, cuando se trata de la salud mental el deber de
confidencialidad cumple otra función esencial, y es la necesidad de preservar el
tratamiento encarado por el paciente. Es que precisamente la confianza en las normas de
la confidencialidad es un motor que lo mueve a expresar sus emociones y a revelar sus
fantasías con libertad y espontaneidad por lo que, en definitiva, es fundamental en una
cura psicoanalítica y condición de calidad del proceso terapéutico mismo (93).

91 TRIGO REPRESAS, Félix A. y LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Tratado de la responsabilidad civil”, t. II, p. 312/315,
ed. La Ley, Buenos Aires, 2005; KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 129 y
139, ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991.
92 KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 130, 133 y 145, ed. La Rocca, Buenos

Aires, 1991.
93 KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 133, ed. La Rocca, Buenos Aires,

1991.
La ley 17.132, que regula el ejercicio de la medicina, sienta de modo claro el principio
en estudio al preceptuar que “todo aquello que llegare a conocimiento de las personas
cuya actividad se reglamenta en la presente ley, con motivo o en razón de su ejercicio,
no podrá darse a conocer” (art. 11). A su turno, el art. 8, inc. 4, de la ley 23.277, que
establece el régimen legal de la psicología, obliga a “guardar el más riguroso secreto
profesional sobre cualquier prescripción o acto que realizare en cumplimiento de sus
tareas específicas, así como de los datos o hechos que se les comunicare en razón de su
actividad profesional sobre aspectos físicos, psicológicos, ideológicos de las personas”.
Desde el campo de las organizaciones de profesionales la cuestión también ha merecido
la debida consideración. Así, el capítulo VIII del Código de Ética Médica, aprobado por
la Confederación Médica Argentina, enuncia al secreto profesional como una de las
obligaciones morales “altamente sensibles” al que considera “un deber que nace de la
esencia misma de la profesión”. En términos concordantes se expresa el Código de Ética
de la Federación de Psicólogos de la República Argentina. El art. 2.1. explicita que “los
psicólogos tienen el deber de guardar secreto de todo conocimiento obtenido en el
ejercicio de su profesión. Este deber hace a la esencia misma de la profesión, responde
al bien común, protege la seguridad y honra de los consultantes y sus familias y es
garantía de la respetabilidad del profesional; cualquiera sea el ámbito profesional de
desempeño”. Los mismos lineamientos, en fin, se siguen en otros países; como por
ejemplo los Estatutos del Colegio Oficial de Psicólogos de Madrid, que prescribe “el
derecho y el deber de guardar el secreto profesional”, estimando como una de las “faltas
graves” la infracción a este compromiso con perjuicio para terceros (arts. 21 y 86, inc.
e).
Corresponde precisar que el deber de confidencialidad no es absoluto, pues existen
casos -en los que están en juego intereses superiores- donde el profesional queda
relevado de esa obligación por entenderse que existe una justa causa para prescindir de
ella. Entre estos supuestos, que sin duda son excepcionales, podemos citar:
a) Cuando las leyes específicamente lo determinen. Así, el padecimiento de una
persona de ciertas enfermedades y dolencias, como son los casos de lepra
(arts. 3 y 4 de la ley sanitaria Nº 11.359); enfermedades contagiosas y
trasmisibles (ley 12.317); las enfermedades venéreas (ley 12.331); el SIDA
(doct. arts. 6 a 11, ley 23.798); y enfermedades susceptibles de ser tratadas
mediante un implante (art. 8, ley 24.193). También se incluye aquí la
obligación que impone a los médicos la ley de Registro de Estado Civil
14.586, en el sentido de denunciar los nacimientos y defunciones.
b) Cuando se trata de evitar un mal mayor, por ejemplo en las hipótesis en que
el profesional tenga razones válidas como para estimar que el
paciente puede causar daño a sí mismo o a terceros. Precisamente, el art. 11
de la ley 17.132 releva al médico de la confidencialidad “cuando se trate de
evitar un mal mayor”; y el Código de Ética de la Federación de Psicólogos
de la República Argentina establece que no ha de regir el secreto en los casos
en que “lo exija el bien propio del consultante, debido a que éste, por causas
de su estado, presumiblemente haya de causarse un daño o causarlo a
terceros” (art. 2.8.1.1.).
c) Cuando es con la finalidad de evitar la comisión de un delito o prevenir los
daños que de él pudieren derivar (art. 2.8.1.2. del Código de Ética
precedentemente mencionado).
d) Cuando el terapeuta deba defenderse de las denuncias efectuadas por el
paciente en ámbitos policiales, judiciales o profesionales (art. 2.8.1.3. del
mentado Código de Ética).
Entendemos que el psicoanalista no queda eximido de su deber de confidencialidad por
la circunstancia de que el paciente -por sí mismo- revele o dé a publicidad cuestiones
referentes a su situación psíquica o aspectos de su vida privada. Vale decir, que las
comunicaciones que realice el propio interesado no implica habilitar a aquél para
prescindir de lo confiado en la soledad del consultorio (94).
Un tema delicado se presenta cuando el profesional toma conocimiento de la comisión
por el paciente de delitos de acción pública. Al respecto, algún pronunciamiento ha
sostenido que en estos supuestos media la justa causa que excluye la obligación de
resguardar el secreto profesional (95). Sin embargo, en esta colisión –la que se produce
con relación al hipotético deber de poner en conocimiento de la autoridad la comisión
de un delito de acción pública- estimamos que tiene que prevalecer el compromiso de
confidencialidad. Sobre el tema, con acierto se dijo que los valores y bienes que con el
secreto profesional se preservan son de muchísimo mayor relieve y alcurnia que los que
se computan al imponer a los sujetos involucrados la obligación de denunciar los delitos
de acción pública que se conocen en el ejercicio de las funciones propias. Es que la
salvaguarda de la intimidad, y de la reputación individual y familiar, constituye una
auténtica necesidad social (96).
En caso de duda si media o no la justa causa para relevar del secreto
profesional, la respuesta ha de ser negativa pues la interpretación de la causa
justificatoria se ha de analizar restrictivamente. De todas formas, no ha de constituir
violación alguna a la confidencialidad la revelación que el analista haga de los casos que
atienda con propósitos científicos y de investigación, como así también cuando proceda
a la supervisión de los mismos (el análisis de control, ver el punto III) ya que, desde
luego, tales difusiones siempre se harán preservando rigurosamente la identidad del
paciente (97).
Agreguemos finalmente que, sin perjuicio que en general los psicoanalistas
asumen -como ya lo señalamos en el punto I.1.- una obligación de medios, en el caso
concreto de la violación del deber de confidencialidad, la referida obligación más bien
se ha de entender como de resultado; en el sentido de que al paciente le bastará acreditar
la existencia del vínculo con su terapeuta y la violación del secreto, quedando entonces
a cargo del último nombrado probar su exoneración; verbigracia, certificando la justa
causa, o que el incumplimiento obedece a una causa ajena por la que no deber responder
(98).

XI. Conclusiones

La Constitución Nacional, tras la reforma del año 1994, ha consagrado –conforme a la

nueva prescripción del art. 42- el derecho a la prestación de los servicios de salud como

94 Ver TRIGO REPRESAS, Félix A. y LÓPEZ MESA, Marcelo J., “Tratado de la responsabilidad civil”, t. II, p.
315/316, ed. La Ley, Buenos Aires, 2005.
95 Ver Cám. Penal Rosario, Sala III, 28-6-1996, LL Litoral, 1998-395.
96 BIDART CAMPOS, Germán J., “Denuncia de un delito del que tuvo noticia el médico por evidencias corporales

de su paciente”, LL, 1999-B-166; MOSSET ITURRASPE, Jorge, “Estudios sobre responsabilidad por daños”, p. 108,
ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1980/1982; KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los
psiquiatras”, p. 144, ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991.
97 KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 141 y 149, ed. La Rocca, Buenos

Aires, 1991. Ver también el art. 11 de la ley 17.132.

98 KRAUT, Alfredo Jorge, “Responsabilidad profesional de los psiquiatras”, p. 145 y 146, ed. La Rocca, Buenos

Aires, 1991.
una garantía específica. Asimismo diversas convenciones internacionales, con jerarquía
constitucional, reconocen el derecho de las personas a disfrutar del más alto nivel
posible de salud física y mental, así como también regulan el deber de los Estados parte
de procurar su satisfacción. Tales son los casos del art. 5°, inc. 1°, de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos; del art. 24, inc. 1° del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos; y del art. 10, inc. 3°, del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales. Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha reafirmado, reiteradamente, el derecho a la preservación de la salud, y
destacó la obligación impostergable que tiene la autoridad pública de garantizar ese
derecho con acciones positivas (99).
En función entonces de lo que se acaba de exponer, cabe resaltar que la existencia de
gran variedad de escuelas y técnicas para tratar las afecciones psíquicas -si bien
merecen ser rigurosamente respetadas en tanto revistan seriedad científica- no tienen
que constituirse en un artilugio para dejar impune los casos de mala praxis; y de ahí la
importancia de la vigencia del derecho de daños en el ámbito de la práctica
psicoanalítica. No hay duda que interesa a la sociedad toda -incluidas las mismas
corporaciones de terapeutas- excluir de su seno a los elementos perniciosos que
deterioran la imagen de la profesión y dejan de lado aquel mandato constitucional.
La necesidad de actuar con cautela en este terreno, y sobre todo teniendo en cuenta los
criterios únicos que se pretenden imponer privilegiando menos la salud que la economía
de mercado, nos impulsa a cerrar el presente trabajo con las siguientes conclusiones:
a) La responsabilidad civil de los psicoanalistas debe evaluarse, en principio,
conforme a las reglas que rigen en el ámbito general de los profesionales de la
salud. Sin embargo, el juego en la especie de la responsabilidad subjetiva no será
óbice para juzgar con severidad y rigor la actuación del analista; por lo que se
han de aplicar los criterios de probabilidad predominante, creación injustificada
de un riesgo, presunciones hominis y previsibilidad del daño.
b) Al estudiar un juez la eventual responsabilidad de un psicoanalista, no deberá
tomar un modelo único de ciencia a la luz del paradigma dominante, sino que
tendrá que tener en cuenta la pluralidad de abordajes con los que se puede tratar
una misma persona enferma.
c) En las experticias que se practiquen en los juicios, y a su hora en el juzgamiento
de la responsabilidad, la buena o mala praxis se determinará siguiendo las
directivas y las técnicas de tratamiento vigentes en la propia escuela a la que
pertenece el psicoanalista encartado, y en la medida de que goce de sustento
teórico adecuado; aunque no deberá exigirse que responda a las ideas y
conceptos que a la sazón resulten prevalecientes.
d) Como regla general, la judicatura no deberá requerir que obre el consentimiento
informado en el vínculo analista-analizante; al menos con los alcances que se
impone en el ámbito médico y en la psicología racional, pues tal requisito es
inconciliable con la posibilidad de llevar adelante un tratamiento psicoanalítico.
Este aserto es sin perjuicio de que en los casos en que se suspende la técnica
psicoanalítica propiamente dicha -por estarse ante una situación de riesgo- exista
el deber del terapeuta de proporcionar la información debida y, en su caso,
obtener los consentimientos que se tornen procedentes.
e) A pesar de que no existe una consciencia entre los psicoanalistas acerca del
valor jurídico de la historia clínica, ésta deberá ser confeccionada por aquellos y
tendrá que reflejar la realidad del consultorio, con los matices que se estimen

99 CSJN, “Fallos”, 321:1684; 323:3229, consid. 16; 324:772 y 677; entre otros.
 oportunos insertar. Vale decir, que no se ha de exigir al terapeuta encausado que
tal historia clínica se lleve con las características que presentan los formularios
confeccionados o indicados por las Obras Sociales y la medicina pre-paga, que
imponen la consignación de los diagnósticos, pronósticos y duración del
tratamiento; incompatibles con la terapia analítica. No obstante lo señalado, la
historia clínica tendrá que reflejar ciertos acontecimientos que hacen a la
necesidad de documentar hechos relevantes; como ser supervisiones realizadas,
interrupción del análisis, si se le suministran psicofármacos al paciente, sus
dolencias de cuidado, internación y externaciones, etcétera.
f) Es un deber del psicoanalista respetar rigurosamente la regla de la abstinencia,
pues sin ella no se podrá lograr el objetivo del análisis.
g) El deber de confidencialidad resulta insoslayable en la relación que se despliega
entre el terapeuta y el paciente, pues con su vigencia no sólo se apunta a
resguardar la intimidad y privacidad de éste, sino que también se cumple con
una condición esencial para la cura psicoanalítica.
h) La carga de la prueba en los pleitos por responsabilidad profesional, no se regirá
estrictamente por los criterios tradicionales. El psicoanalista sometido a proceso
tendrá que obrar con dinamismo procesal, pues será el que tendrá mayor
facilidad de arrimar las probanzas necesarias. Su deber de cooperación
comprenderá, como mínimo, la carga de certificar en la causa la teoría que
sostiene su praxis y la pertinencia de las técnicas aplicadas al caso; tratando de
demostrar en lo posible las razones fácticas y científicas por las cuales se frustró
el resultado esperado. Importancia axial, asimismo, ha de tener para el
profesional emplazado probar que su labor se encuadra en los lineamientos de la
formación permanente; los que están asentados en el estudio constante, el
análisis didáctico, el análisis de control, y el intercambio institucional. Lo
expuesto, en fin, no ha de neutralizar la eficacia probatoria que tendrá el material
colectado por el perito designado un vez que, en su condición de analista con la
misma orientación que el enjuiciado, escuche a éste desde el propio artificio
psicoanalítico.

/----/----/----/----/----/----/----/----/