DERECHOS
HUMANOS Y
MIGRACIÓN
DERECHOS HUMANOS
Los derechos humanos son los derechos que tenemos básicamente
por existir como seres humanos; no están garantizados por ningún
estado. Estos derechos universales son inherentes a todos nosotros,
con independencia de la nacionalidad, género, origen étnico o
nacional, color, religión, idioma o cualquier otra condición. Varían
desde los más fundamentales —el derecho a la vida— hasta los que
dan valor a nuestra vida, como los derechos a la alimentación, a la
educación, al trabajo, a la salud y a la libertad.
Todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en
cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar;
entendiendo por 'derecho subjetivo' cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no
sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma jurídica; y por 'status' la condición de un sujeto,
prevista asimismo por una norma jurídica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular
de situaciones jurídicas y/o autor de los actos que son ejercicio de éstas (Luigi Ferrajoli).
CARACTERISTICAS DE LOS DDHH
• Universales, significa que son para todos y todas y que se aplican en todos los lugares y
en todos los tiempos. No importa el origen o etnia, el sexo u orientación sexual, la
opinión política o cualquier otra característica que cada uno/a tenga, ya que ninguno de
esos aspectos cambia nuestra condición de personas y, por lo tanto, tampoco nuestros
derechos. Es importante saber que, si bien todas las personas somos diferentes,
nacemos libres e iguales en dignidad y derechos.
• Son indivisibles e integrales, porque el conjunto de derechos es lo que logra cuidar la
dignidad de las personas, desde distintas áreas. Para que sean efectivos, no se les puede
dividir, pues todos los derechos son igualmente importantes, se relacionan entre sí y se
necesitan unos de otros para cumplirse. Por ejemplo, para tener una buena
alimentación que nos garantice la salud, es necesario tener trabajo y para eso se
requiere de educación.
• Son inalienables, irrenunciables e imprescriptibles, es decir, no se pueden quitar ni
ceder y nadie puede negarlos o limitarlos, a menos que exista una indicación en las leyes
que reconozca situaciones excepcionales para ello. Las personas no pueden vender sus
derechos o renunciar a ellos. Además, aunque haya pasado el tiempo, no prescriben, es
decir, no pierden su valor.
• Son dinámicos, pues a medida que avanza la historia se reconocen nuevos derechos que
se suman a los ya reconocidos. La forma de comprender la dignidad humana se amplía y
se profundiza, a medida que surgen nuevas formas de atacarla. En este sentido, para
seguir avanzando en su protección de la dignidad humana, los derechos conseguidos
deben ser irrenunciables y a ellos sumarse otros nuevos.
IMPORTANCIA
El valor e importancia de la dignidad de las personas no siempre fue
reconocida y por mucho tiempo los derechos humanos fueron negados a
muchas personas y grupos, causando sufrimiento y vulnerando su integridad.
En la historia del mundo y la de Chile podemos encontrar muchos ejemplos
de estas violaciones de los derechos, como la esclavitud, la explotación de
niños y niñas, las consecuencias de las guerras, los golpes de Estado, los
abusos laborales y la discriminación a los pueblos indígenas, entre muchas
otras.
Sin embargo, al término de la Segunda Guerra Mundial – tras las atrocidades
cometidas por el Estado nazi de manera deliberada en contra de millones de
personas, con el fin de exterminar pueblos enteros, así como otras acciones
cometidas por los demás Estados en el contexto de la guerra –, los países
acordaron que no era posible que esto se repitiera y que era necesario
construir un marco de respeto a los derechos humanos de todas las personas
del mundo. Había que detener estos atentados contra la dignidad de las
personas, en todos los rincones del planeta.
Hitos en el desarrollo histórico del
concepto de derechos humanos
Cilindro de Ciro, (Persia, 559-529 a. C.) la declaración de los derechos humanos más antiguo
conocida, que otros rechazan, ya que sería propagandística.
Ley de las XII Tablas, (Roma, 464 a. C) antecedente al principio de igualdad ante la ley.
Cristianismo y Santo Tomás de Aquino (1225), “La Suma Teológica” concepto de hombre como ser
dotado de virtud y dignidad.
Iusnaturalismo racionalista y el contractualismo, todos los seres humanos poseen unos derechos
naturales.
EEUU, Declaración de Derechos de Virginia del año 1776 reconoce la autonomía del individuo frente
al Estado, la supremacía constitucional y la garantía judicial como norma suprema.
Francia, Declaración del Hombre y el Ciudadano, del año 1789, reconoce que los hombres nacen y
permanecen libres e iguales en derechos, sustentada en principios de libertad, igualdad y
fraternidad.
Las luchas de la clase trabajadora, la cuestión social, el Estado Socialista Marxista y la Social
Democracia que tensionan al Estado Liberal dando pie al Estado Social de Derecho.
Carta de la Organización de las Naciones Unidas de 24 de octubre de 1945, y la Declaración Universal
de los Derechos Humanos de 10 de diciembre de 1948, dibujan el actual concepto universal de los
derechos humanos y su protección supranacionl.
UN ACUERDO CIVILIZATORIO
Fundamentos y elementos constitutivos
El principio de la dignidad humana.
“la dignidad es intrínseca a la persona humana en razón de lo que es especifico de su
naturaleza: su ser espiritual. Esta dignidad es más que moral, más que ética, más que
psicológica: es constitutiva del ser humano y su naturaleza es ontológica. No se puede dar
él a sí mismo ni podemos hacerla depender de su vida moral, tampoco se la puede dar el
Estado- como sucedía en Roma- o la sociedad, aunque a ellos corresponda reconocerla y
vigilar que no haya violaciones”.
Doctrinas objetivistas y subjetivistas.
Desde la teología moral hacía un humanismo preferentemente antropocéntrico.
Fundamentos y elementos constitutivos
• El sujeto obligado: sujeto pasivo de la relación jurídica en materia de derechos
humanos: el sujeto obligado por excelencia, por poder ser aquel responsable por
violaciones a nivel internacional, es el Estado.
• El contenido del derecho: el núcleo del derecho está delimitado y constituido por los
enunciados normativos constitucionales y de los tratados sobre la materia, que se
encuentran ratificados y vigentes. solo la Constitución y la ley pueden ser consideradas
fuentes de limitación de los derechos fundamentales. “favor homine”.
• El titular del derecho: todas las personas son titulares de todos los derechos humanos.
¿derechos a los animales no humanos? noción antropocéntrica, dignidad.
Enfoque basado en derechos humanos
“El enfoque basado en los derechos humanos es un marco conceptual para el
proceso de desarrollo humano que desde el punto de vista normativo está
basado en las normas internacionales de derechos humanos y desde el punto
de vista operacional está orientado a la promoción y la protección de los
derechos humanos. Su propósito es analizar las desigualdades que se
encuentran en el centro de los problemas de desarrollo y corregir las
prácticas discriminatorias y el injusto reparto del poder que obstaculizan el
progreso en materia de desarrollo” (Organización de las Naciones Unidas la
que el año 2006).
Ejemplo:
Recursos de protección contra Isapres y Fonasa por enfermedades
catastróficas.
«Se habla como que fuéramos a administrar medicamentos de alto costo. No
estamos administrándolos. Lo que ocurre es que a nosotros nos dijeron, a lo
mejor nos mintieron, que la Constitución dice que el Estado está al servicio de
la persona y que la garantía más importante es el derecho a la vida. Entonces,
nos tienen que decir que lo más importante es el equilibro de las finanzas
públicas. Si nos dicen eso, nosotros vamos a responder en torno a eso»
(Ministro Sergio Muñoz)
Grupos vulnerables
Existe una especial necesidad de protección a la que tienen derecho
los grupos vulnerables, considerando todas sus particularidades. En
efecto, las condiciones estructurales e históricas de la población en
Latinoamérica y Chile condujeron a un desarrollo de sociedades
desiguales en sus fundamentos económicos y culturales, dejando a
algunos sectores de la población chilena en una posición de
desventaja que, entre otros ámbitos, afecta directamente el acceso a
la justicia en igualdad de condiciones.
Esta vulnerabilidad social de sujetos y colectivos de población se
expresa de varias formas, ya sea como fragilidad e indefensión ante
cambios originados en el entorno; como desamparo del Estado que
no contribuye a fortalecer ni cuida sistemáticamente de sus
ciudadanos; como debilidad interna del individuo u hogar para
afrontar los cambios necesarios para aprovechar el conjunto de
oportunidades que se le presentan; o como inseguridad permanente
que paraliza, incapacita y desmotiva.
Son grupos vulnerables:
• Niños, Niñas y Adolescentes,
• Mujeres,
• Adultos mayores,
• Migrantes,
• Indígenas,
• Personas con capacidades diferentes,
• Personas LGBTI+,
• Personas privadas de libertad
• Entre otros…
Interseccionalidad. la interacción entre dos o más factores sociales que definen a una persona.
Cuestiones de la identidad como el género, la etnia, la raza, la ubicación geográfica, o incluso la
edad no afectan a una persona de forma separada.
¿Y cómo reacciona el Estado?
La acción positiva consiste en el conjunto de medidas que tienen por finalidad eliminar los
obstáculos que se ponen a la igualdad real o de hecho entre hombres y mujeres. A pesar de que
algunas personas no están de acuerdo con las acciones positivas, sobre todo alegando la
violación al principio de igualdad, es preciso, que si queremos vivir en una sociedad más justa y
equitativa, se debe establecer y aplicar mecanismos, programas, normas que estén encaminadas
a lograr igualdad de resultados. La igualdad de resultados es una propuesta deontológica que
pone en foco en la comprobación de los derechos de los ciudadanos, en el resultado y no en la
potencialidad de la igualdad formal.
MIGRACIÓN
¿Qué es la migración?
La migración o el acto de migrar es el desplazamiento desde un
territorio de un Estado hacia el territorio de otro Estado o
dentro del mismo.
Se refiere a cualquier movimiento de población,
independientemente de su tamaño, composición o causas.
En función de las características de estos movimientos, se habla
de migración forzada o migración voluntaria, de migración
permanente o temporal.
Desde siempre las personas y los pueblos estuvieron en
movimiento. Chile ha pasado por varias
Se calcula que unos 281 millones de personas,
aproximadamente el 3,6 por ciento de la población mundial,
residen actualmente fuera de sus países de origen. ACHNUR
Las causas
Migración forzada
Es el desplazamiento que se ocasiona por la amenaza a la vida, la
seguridad o la libertad o por situaciones que ponen en peligro la
subsistencia.
En esta migración se incluyen los refugiados, los solicitantes de asilo,
los desplazados por desastres naturales, desastres nucleares o
químicos, hambruna o proyectos de desarrollo.
Migración voluntaria
La migración voluntaria por oposición se refiere a aquella que no
resulta a partir de una situación forzosa.
Se suele incluir en esta definición a los migrantes que se trasladan en
busca de mejores condiciones de vida por oportunidades laborales o
de estudio o para reencontrarse con a sus familias
Migración como derecho humano
• La migración es un derecho humano reconocido por la
Declaración Universal de 1948. En su artículo 13 refiere a que
toda persona tiene el derecho a “circular libremente y a elegir
su residencia en el territorio de un Estado” (ONU, 1948,
art.13, inc.1) y además señala que “toda persona tiene
derecho a salir de cualquier país, incluso del propio, y a
regresar a su país” (ONU, 1948, art.13, inc.2).
• Si bien los instrumentos internacionales de derechos humanos
reconocen el derecho a salir de un Estado y la posibilidad de
desplazarse o circular libremente por todo el territorio de un
Estado en la práctica ello no otorga el derecho a ingresar
libremente a otro país.
• Debemos tener en mente que los migrantes son, ante todo,
seres humanos con derechos humanos.
Migrantes como sujetos vulnerables
• La vulnerabilidad de los migrantes no es absoluta. Un migrante
europeo, blanco y rico, difícilmente será vulnerable. Un refugiado,
afro descendiente, pobre es otra la situación.
• Los migrantes en situación irregular tienden a ser
desproporcionadamente vulnerables a la discriminación, la
explotación y la marginación; a menudo viven y trabajan en la
sombra, tienen miedo de quejarse y se les niegan sus derechos
humanos y libertades fundamentales.
• La denegación de derechos a los migrantes suele estar
estrechamente vinculada a leyes discriminatorias y prejuicios y
actitudes xenófobas arraigadas. Una encuesta hecha en Chile en
2002 mostraba que el 27% de los encuestados rechaza a los
migrantes.
• Se puede distinguir cuatro tipos elementales de riesgos de violación
y desprotección de los derechos humanos de los migrantes:
• El tráfico de migrantes y la trata de personas.
• La detención y deportación de migrantes irregulares.
• La violencia en regiones fronterizas.
• La no integración o integración parcial de los migrantes.
PROTOCOLO DE ACCESO A LA JUSTICIA
DE GRUPOS VULNERABLES
El acceso a la justicia es un principio básico del Estado de Derecho, está
consagrada en nuestra Carta Política y también, por cierto en instrumentos
internacionales, de forma genérica en los artículos 8 y 25 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y, dentro del sistema universal de
derechos humanos, en el artículo 14 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos. Tales normas constituyen un mandato para que los
Estados creen una institucionalidad que permita desarrollar y mantener
mecanismos de protección de los derechos para un efectivo respeto y
garantía del acceso a la justicia de todas las personas y, en especial de los
grupos vulnerables.
Acorde con tales orientaciones, el Poder Judicial chileno ha colocado el
acceso a la justicia como uno de los ejes de su plan estratégico 2015- 2020
y ha procurado obtener una efectiva sensibilización respecto este
imperativo de nuestro quehacer, lo que culmina con la elaboración de
Protocolos referidos a 5 grupos vulnerables: 1) Personas con Discapacidad.
2) Niños, niñas y Adolescentes. 3) Personas Migrante y sujetas a
Protección Internacional. 4) Personas, pueblos y comunidades Indígenas.
5) Mujeres víctimas de violencia de género.
[Link]
content/uploads/2022/10/PROTOCOLO_DE_ACCESO_A_LA_JUSTICIA.pdf
PRINCIPIOS GENERALES
• Igualdad y no discriminación
• Pro Persona
• Interés superior del niño, niña o adolescente migrante
• No devolución: aquel que establece la prohibición de llevar a cabo cualquier medida, cuyo efecto
sea devolver a una persona solicitante de asilo o refugiada a las fronteras del territorio donde su
vida o libertad puedan verse amenazadas, o donde corra peligro de persecución incluyendo su
intercepción, rechazo en frontera o devolución indirecta.
• Unidad familiar: se refiere a que la separación de los niños, niñas y adolescentes de su núcleo
familiar únicamente debe realizarse bajo una justificación clara y con una duración temporal. Tan
pronto lo permitan las circunstancias, éstos o éstas deben ser devueltos a sus padres. Presunción
de inocencia: toda persona acusada de haber cometido un delito debe ser considerada inocente,
mientras no se establezca lo contrario, mediante una resolución judicial definitiva.
• Prontitud y prioridad: implica adoptar las medidas necesarias para garantizar que las resoluciones
judiciales y su ejecución sean oportunas y sin retrasos innecesarios. Principios de especial
importancia, pues el tiempo que duran los procedimientos judiciales y administrativos es un factor
determinante en la decisión de las personas migrantes y solicitantes de asilo de abandonar la
defensa de sus derechos.
• Confidencialidad:
• Coordinación
• Excepcionalidad en la detención: las prácticas migratorias deben partir de una presunción de
libertad, por lo que la detención debe aplicarse como criterio de última ratio
• Asistencia humanitaria
• Acceso a la justicia considerando la situación de las personas migrantes y sujetas de protección
internacional
RECOMENDACIONES
Las siguientes recomendaciones buscan auxiliar a las y los juzgadores entregándoles un abanico de
acciones que contribuyan a superar las barreras a las cuáles se enfrentan las personas migrantes en el
ejercicio de sus derechos. Se recomienda a jueces y juezas:
1. Eliminar cualquier trato discriminatorio en contra de las personas migrantes entendiendo que
se encuentran en una situación de vulnerabilidad. En caso de hacer una distinción, ésta deberá
ser razonable, objetiva, proporcional y respetar sus derechos humanos.
2. Evitar actos discriminatorios. No sólo implica omitir realizarlos, sino que las y los jueces lleven a
cabo acciones que posibiliten el ejercicio del derecho de acceso a la justicia, para que realmente
se vuelva efectivo.
3. Reconocer la perspectiva de género como fundamental en la migración.
4. En el mismo marco, consultar a las mujeres migrantes si tienen o no hijos en el país con el
objeto de considerar cuáles serían las implicancias de su expulsión o de su privación de libertad y
cuáles son las redes familiares en Chile de sus hijos menores de edad.
5. Entendiendo que existe una precondición de vulnerabilidad del migrante, se requiere interpretar
y aplicar las normas de la manera más amplia a fin de beneficiar la protección de estas personas
6. Especial atención con los niños separados o no acompañados de su familia.
7. No poner en peligro mediante la negación de entrada al territorio, devolución, o expulsión
8. Respetar y garantizar el derecho a la unidad familiar de las personas migrantes.
9. Asegurar la atención de manera prioritaria a aquellas causas en que intervenga un migrante en
situación de vulnerabilidad
10. En casos de personas solicitantes de asilo y refugiadas con causas en tribunales de justicia se
sugiere mantener la reserva de sus datos para evitar una amenaza para estas personas y sus
familias.
11. Priorizar que los niños, niñas y adolescentes permanezcan preferentemente en libertad
12. Propender que la asistencia humanitaria sea destinada a las personas migrantes que se
encuentran en situación de vulnerabilidad
Garantizar que se cumplan los siguientes derechos al acceder a
la justicia:
• a) Derecho a la información, asistencia legal, defensa pública y
derecho a un intérprete.
• b) Derecho a asistencia consular, y a que se informe sobre
ello, así como respecto de la excepción que existe en el caso
de las personas que solicitan el reconocimiento de la
condición de refugiado.
• c) Sistemas adecuados de identificación de personas que se
encuentran en situación de vulnerabilidad para asegurar que
se garanticen sus derechos. Por ejemplo, preguntarle al
migrante que se encuentra en audiencia o en el juicio, sobre
su situación actual migratoria (si es o no refugiado), teniendo
en cuenta la debida confidencialidad en esta situación
