TEMA 5: EL EMPRESARIO Y LOS

COLABORADORES DEL EMPRESARIO

1. El empresario

1.1 El concepto de empresario

1.1.1 Concepto de empresario:

Según el Artículo 1 del Código del Comercio, son comerciantes los que teniendo capacidad legal para
ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente y, las compañías mercantiles o industriales que se
constituyen con el arreglo a este código.

Un comerciante es una persona dedicada a la compraventa de mercancías. El empresario puede dedicarse

tanto a la actividad intermediaria como a la extractiva o la transformadora.

Podemos definir empresario desde 3 puntos de vista:

1. Coloquial: Toda persona física o jurídica que se encuentra frente a una empresa.

2. Económico: Persona que dirige las directrices económicas con respecto a la organización y su
beneficio o padece las consecuencias positivas o negativas derivadas de la explotación del
negocio empresarial.

3. Jurídico: Persona física o jurídica que por cuenta y en nombre propio realiza una actividad
empresarial.

El estudio del empresario, desde el punto de vista, engloba distintos elementos como la persona, la
capacidad legal, la titularidad de una empresa, la prestación de bienes y servicios, la presencia en el
mercado y el ánimo de obtener una ganancia.

No todos los empresarios tienen el mismo régimen jurídico y va a depender de si es persona jurídica o
física y de cuál es la actividad empresarial.

Los profesionales liberales tradicionalmente no eran considerados empresarios. Estos profesionales

trabajan para su propia subsistencia y la de su familia como prestadores de servicios. No se incluye en el
concepto de empresario a los profesionales liberales, ya que la prestación de bienes y servicios en el
mercado viene dada por la personalidad del profesional. Sin embargo, hay un acercamiento entre el
profesional liberal y el empresario. Hoy en día, existen profesionales que se organizan como si fueran
empresarios, incluso adoptan formas mercantiles para el ejercicio de su actividad profesional.

De este modo, el “profesional liberal” no es empresario. Si son varios los profesionales que constituyen
Una sociedad civil tampoco tendrán condición Mercantil. Ahora bien, tanto las sociedades profesionales
civiles como las mercantiles deben inscribirse en el registro mercantil, dónde debe reflejarse el cambio de
socios.

Se consideran emprendedores a aquellas personas, independientemente de su condición física y jurídica,

que desarrollan una actividad económica empresarial o profesional. Se incluye la figura de emprendedor
de responsabilidad limitada que permite que en emprendedor persona física pueda limitar su
responsabilidad por las deudas que traiga a causa del ejercicio de dicha actividad empresarial o
profesional.
1.1.2 Consecuencias jurídicas de calificar a una persona como empresario.

Encontraremos dos principales consecuencias:

 - En primer lugar, el empresario está sometido a su estatuto jurídico. Esto conlleva la llevanza de
una contabilidad y la obligación de utilizar el Registro Mercantil como medio de publicidad.

- En segundo lugar, a los actos que puedan considerarse mercantiles se les aplicará el Código del
Comercio y la legislación mercantil especial.

1.1.3 Clases de empresarios:

 Empresarios individuales y empresarios sociales: los empresarios pueden ser personas

naturales (empresarios individuales) o personas jurídicas (empresario social).

 Los empresarios sociales son personas jurídicas que cumplen los requisitos legales
para ser empresarios mercantiles.

 Las sociedades mercantiles son los empresarios sociales más difundidos, existen
diversos tipos: sociedades colectivas, sociedades comanditarias simples, sociedad
limitada, sociedad comanditaria por acciones...

 Empresarios públicos y privados: Los empresarios privados son aquellos que no tienen
relación con el poder público. Las empresas públicas surgen cuando el Estado interviene en la
economía. El estado utiliza empresas privadas para adaptarse mejor a la realidad económica y
obviar trámites burocráticos.

 Pymes: en la legislación mercantil se ha ido haciendo relevante la distinción de empresarios

según sean titulares de grandes, medianas o pequeñas empresas.

1.2 Responsabilidad del empresario

El empresario individual responde con todos sus bienes y futuros, conforme al artículo 1911 del Código
Civil; este es el llamado Principio de Responsabilidad Patrimonial Universal con Arreglo al cual el
empresario responde del cumplimiento de sus obligaciones legales, contractuales o extracontractuales con
todos sus bienes presentes y futuros.

Gracias a la figura del emprendedor de responsabilidad limitada, las personas físicas podrán evitar que la
responsabilidad derivada de sus deudas empresariales afecte a su vivienda habitual bajo determinadas
condiciones.

Esta figura va acompañada de las oportunas garantías para los acreedores y para la seguridad jurídica en
el tráfico mercantil.

El empresario persona jurídica (sociedad) responde de forma limitada. En algunas sociedades

responden, además, subsidiariamente, en defecto del patrimonio social, los socios con todos sus bienes
presentes y futuros.

o Si la sociedad es colectiva, los socios responden personal, ilimitada, subsidiaria y

solidariamente de las deudas de la sociedad.

o Si la sociedad es comanditaria, solo responden de las deudas sociales los socios colectivos y no
comanditarios.
 o Si la sociedad es anónima, anónima cotizada, limitada o SNE, los socios no responden
personalmente de las deudas sociales. Hay autonomía entre el patrimonio personal de los socios
y el patrimonio social a efectos de responsabilidad.

Existe un caso en el que responden los administradores, socios o no socios, en concepto de

sanción: responden de las deudas posteriores al acaecimiento de una causa legal de disolución.
Es decir, cuando existiendo una causa legal de disolución. Es decir, cuando existiendo una causa
legal de disolución, los administradores infringen los deberes que la ley les impone para que la
sociedad entre en periodo de liquidación.

Es Principio de Responsabilidad Universal significa que todos los bienes y derechos que integren el
patrimonio del empresario deudor o de la sociedad deudora quedan afectos al cumplimiento de las
obligaciones. En caso de incumplimiento, el acreedor puede dirigirse contra los bienes que se encontraban
en ese patrimonio en el momento en el que se contrajo la obligación, y también contra todos los que
entren a formar parte de ese patrimonio con posterioridad.

En el ejercicio de la actividad empresarial, los empresarios individuales y sociales quedan sometidos al

sistema general de responsabilidad civil.

Todo empresario responde del incumplimiento de las obligaciones contractuales conforme a los
principios generales regulados en el Código Civil.

El empresario responde frente a los acreedores por la actividad propia y también por los daños causados
por sus dependientes en el ejercicio de sus funciones.

El incumplimiento del empresario deudor obliga a este a indemnizar los daños y perjuicios causados.

Existen especialidades en caso de cumplimiento tardío (mora)

En el ámbito mercantil, los efectos de mora se inician el día siguiente a su vencimiento, sin necesidad de
interpelación del acreedor. En caso de falta de pago dentro del plazo estipulado por las partes (no podrá
exceder de 60 días naturales) o del establecimiento por la ley (30 días naturales), el deudor deberá pagar
el interés de demora que se haya pactado, y, en defecto de pacto, se pagará un interés reforzado. El
empresario también responde de los daños que realiza fuera del ámbito contractual. En general, tiene la
responsabilidad extracontractual del artículo 1902 del Código Civil. Rige, por tanto, el Principio de
Responsabilidad Contractual por Culpa. Sin embargo, en la jurisprudencia española es manifiesta la
tendencia hacia la aplicación de una responsabilidad cuasi-objetivo.

1.3 El empresario individual

1.3.1 Concepto de empresario individual

En la empresa individual es la persona natural que ejercita el nombre propio o por medio de un
representante, una actividad constitutiva de la empresa. Este concepto es equivalente al concepto de
comerciante que establece el código de Comercio.

1.3.2 Características del empresario

Destacamos 3 características:

 El empresario realiza una actividad empresarial. Esta actividad se lleva a cabo a través de la
organización de elementos personales y materiales que son el instrumento para la producción de
bienes o servicios para el mercado.
  La actividad que realiza el empresario debe ser profesional. profesionalidad quiere decir que la
actividad se reconoce en el exterior, que el empresario produce bienes y servicios para el
mercado; ya que quien produce para sí mismo no está empresario.

 La actividad realizada por el empresario debe hacerse por cuenta y nombre propio. De este modo
se hace responsable de sus actos.

1.3.3 Capacidad del empresario

El empresario debe realizar una actividad empresarial y para ello ejecutar constantemente actos
jurídicos.

Por ello es obligatorio tener capacidad de obrar y plena disposición de bienes ya que la falta de éstas no se
puede suplir con un representante. Tendrán capacidad legal las personas mayores de 18 años y que tengan
libre disposición de sus bienes (art.4 CCom).

1.3.4 El menor empresario

El código de Comercio realiza una excepción para los menores de 18 años y los incapacitados, para que
puedan continuar por medio de sus guardias guardadores el comercio que hubieran ejercido sus padres o
sus causantes (art. 5 CCom). Para que el menor se inscriba en el Registro Mercantil se debe realizar la
solicitud mediante sus representantes legales. Los empresarios serán los menores o los incapaces, y no los
representantes legales, que actúan en nombre ajeno.

1.3.5 El ejercicio de la actividad empresarial por persona casada

El empresario individual, casado o soltero, no crea un patrimonio separado que responda de las deudas
resultantes de su actividad empresarial.

El empresario individual casado puede pactar con que sus bienes responden de la actividad empresarial
en las capitulaciones matrimoniales que deberá inscribir en el Registro Mercantil.

En caso de ejercicio de la actividad empresarial por persona casado, quedarán obligados a las resultas de
dichas actividades los bienes propios del cónyuge y los bienes comunes adquiridos como resultado de
dicho resultado pudiendo enajenar hipotecar los unos a los otros.

En caso de silencio, el código de Comercio establece dos situaciones, en las que se presume que el
consentimiento ha quedado otorgado por ambos cónyuges y, por tanto, quedan obligados los bienes
privativos del empresario y todos los bienes comunes del ejercicio de la actividad empresarial:

 Se presume otorgando el consentimiento cuando: la actividad se ejerza con conocimiento y

sin oposición expresa del cónyuge que debiera prestarlo.

 Se presume prestado el consentimiento cuando: al contraer matrimonio se haya 1 de los

conyugues ejerciendo la actividad empresarial y la continuará sin oposición del otro.

Para que queden vinculados los bienes privativos del otro cónyuge se requiere consentimiento expreso del
cónyuge del empresario. Este consentimiento es necesario hacerlo constar en escritura pública e
inscribirlo en el Registro Mercantil.

Los actos de revocación nunca podrán perjudicar derechos adquiridos con anterioridad.
1.3.6 Prohibiciones incompatibilidades para el ejercicio de la empresa

Las prohibiciones se dividen en absolutas o relativas:

 Prohibiciones absolutas o de derecho público: puede extenderse la prohibición a todo el

territorio español o circunscribirse a parte de él. Están dentro de ellas extendidas a todo el
territorio aquellas personas que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar.

Una ley especial es la Ley 5/2006, de regulación de los conflictos de intereses de los miembros
del Gobierno y de los altos cargos de la Administración General del Estado. Dentro de las
prohibiciones absolutas circunscritas al ámbito territorial en el que desempeña sus funciones, se
incluyen a los jueces, magistrados y determinados funcionarios públicos a los que se refiere el
artículo 14 del Código de Comercio.

 Prohibiciones relativas o del derecho privado: afectan a empresarios individuales o sociales a

quienes normativa específica las exigen dedicarse exclusivamente a una determinada actividad
empresarial. Dentro de ellas, el código de Comercio establece que el socio colectivo no puede
dedicarse al mismo género de actividad que la constituye el objeto de la sociedad colectiva o
comanditaria de que fueran socios.
Los administradores de una sociedad de capital no podrán dedicarse salvo autorización
expresa de la sociedad, mediante acuerdo de la Junta general. Los factores ligados por las
empresas en las que pesa cualquiera de estas prohibiciones son eficaces.

Las consecuencias de su actuación son las sanciones administrativas en los casos de

prohibiciones absolutas y las funciones civiles en caso de prohibiciones relativas.

Las empresas que hayan sido inhabilitadas por sentencia firme conforme a la Ley Concursal,
mientras no hayan concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación
del concurso, tienes la capacidad necesaria para ejercitar la capacidad empresarial.

1.4 El empresario, persona jurídica

Al lado del empresario individual, el empresario social constituye otro protagonista del derecho
Mercantil. las formas sociales mercantiles se dividen en:

 Sociedad de personas: sociedad colectiva y sociedad comanditaria simple.

 Sociedad de capital: sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima, sociedad

anónima cotizada, sociedad nueva empresa.

2. Colaboraciones del empresario

2.1. Nociones generales: la representación

La representación es una institución jurídica de gran importancia en la vida económica.

Atendiendo al origen de la actuación representativa, se diferencia entre representación voluntaria y

representación legal:
  En la representación voluntaria, el propio interesado designa a otra persona para que actúe en
su cuenta. Se denomina apoderamiento al acto por el cual el sujeto designa a otro para que actúe
en su representación.

 En la representación legal, la ley es la que impone con carácter necesario la representación

para suplir la falta o en la limitación de la capacidad de obrar de un sujeto.

2.2. La representación voluntaria en el derecho mercantil

2.2.1 Los colaboradores dependientes

La colaboración se actúa por sujetos que prestan sus servicios dentro del establecimiento, de forma
permanente y estable. En estos casos, a teniendo el carácter subordinado de la representación de
colaboración, el contrato que vincula al colaborador con el empresario se califica como contrato de
trabajo.

Dentro de los colabores dependientes del empresario han de distinguirse de los grupos:

 Los trabajadores: su vinculación con el principal procede de un contrato de trabajo que los
lleva a prestar su colaboración dentro de los límites del establecimiento sin relación con terceros
ajenos a la empresa.

 Los auxiliares del empresario: son colaboradores vinculados con el empresario por un contrato
de trabajo pero que desarrollan una actividad exterior a la empresa.

La distinción entre ambos radica en el poder de representación con que actúen los auxiliares qué pueden
llevar a cabo actos y contratos que vinculan al empresario principal.

Dentro de los auxiliares del empresario se distingue en atención al alcance de poder de representación que
ostentan: factores y dependientes o mancebos:

a) Factores: son los apoderados generales del empresario para todas las operaciones que confirmen
a aquello que afecta al giro o al tráfico de la empresa. El artículo 282 del código de Comercio
prevé que el factor es que actúen tráfico expresado su calidad de tal y, por tanto, manifestando su
calidad de representante del empresario por cuya cuenta actúe. Ahora bien, también cabe el
factor de que actúe por cuenta del empresario, pero en nombre propio En este caso sería una
representación indirecta.

 Alcance del poder de la representación del factor: el factor es un apoderado general.

El poder de representación puede inscribirse en el Registro Mercantil.

El comportamiento del factor notario frente a terceros es importante porque él se crea

una apariencia jurídica cuya salvaguardia requiere la vinculación del empresario con
los terceros con los que hubiera contratado el factor por su cuenta.

En caso de que el factor sea experto, pueden establecerse limitaciones a sus facultades
que han de inscribirse en el Registro Mercantil.
 En lo que la duración del poder de representación se refiere, el poder estará vigente por
el tiempo que las patentes hubieran acordado. En caso de silencio, la regla general es la
de que el poder subsista en tanto en cuando no se revoque.
Ahora bien, en caso de que el empresario desea revocar el poder conferido al factor, tal
revocación debe cumplir ciertas exigencias: la revolución debe ser expresa y dársela a
la misma publicidad que la que se dio al apoderamiento del factor destituido.

 Si el factor estaba inscrito: la revocación debe acceder al Registro

Mercantil.

 Si el factor es notorio: la revocación debe ser objeto de la misma notoriedad

y publicidad del hecho.

 Deberes y obligaciones del factor: la principal obligación que asume el factor es la

desempeñar las funciones comerciales que le han sido encomendadas con la diligencia
exigible a un ordenador comerciante.

b) Dependientes y mancebos:

Los dependientes son apoderados singulares con las facultades para realizar las operaciones propias de
una parte o rama del negocio. el poder del dependiente es limitado.

Los mancebos auxiliares son con facultades para vender y percibir el importe de las ventas en el
establecimiento principal.

2.2.2 Los colaboradores independientes: agentes comerciales

La colaboración se presta por extraños que se sitúan en una posición de independencia frente al
empresario destinatario de aquella. La vinculación de éstos con el empresario se articula a través de un
contrato que se califica como mercantil.

Son colaboradores independientes ya que tienen autonomía de gestión y soportan el riesgo de su actividad
empresarial. Así sucede con los agentes comerciales que promueven la contratación por cuenta principal o
contratan por su cuenta y en su nombre a cambio de una retribución.