UNIDAD N° 4

I. CONTRATOS CELEBRADOS POR ADHESIÓN A CLÁUSULAS GENERALES PREDISPUESTAS.

A modo introductorio podemos decir que, el contrato por adhesión marca una específica forma de
contratación en la que el consentimiento de una de las partes se limita a la libertad de contratación, y queda
excluida para la libertad de negociación, mientras que la otra parte, el predisponente, es quien toma a su cargo
la determinación de las reglas convencionales.

Los contratos por adhesión se regulan en nuestro código en el libro tercero (derechos personales), titulo 2
(contratos en general), capítulo 3 (formación del consentimiento). Esta sección se encuentra compuesta por
6 artículos que se analizan a continuación:

OM
Definición:

ART. 984- El contrato por adhesión es aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas
generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente haya
participado en su redacción.

Requisitos:

.C
Art. 985- Las cláusulas generales predispuestas deben ser comprensibles y autosuficientes. La redacción debe
ser clara, completa y fácilmente legible. Se tienen por no convenidas aquellas que efectúan un reenvío a textos
o documentos que no se facilitan a la contraparte del predisponente, previa o simultáneamente a la conclusión
DD
del contrato. La presente disposición es aplicable a las contrataciones telefónicas, electrónicas o similares.

Explicación: La cláusula es comprensible si es inteligible y accesible para quien NO la redactó. La completividad

o autosuficiencia de las cláusulas significa que todo su contenido debe estar incluido en el contrato. Si en las
cláusulas existen reenvíos a otros documentos, estos deber ser puestos a disposición del adherente en el
mismo acto de conclusión del contrato o, en su caso, con anterioridad, pero no posteriormente (cuando se
LA

prestó el consentimiento)

Cláusulas particulares:

Art. 986-Las cláusulas particulares son aquellas que, negociadas individualmente, amplían, limitan, suprimen
FI

o interpretan una cláusula general. En caso de incompatibilidad entre cláusulas generales y particulares,
prevalecen estas últimas.

La primacía de la cláusula particular por sobre la general se basa en: a) su particularismo, resulta relevante, ya
que minimiza las posibilidades de información y conocimiento efectivo a favor del adherente; b) el modo de


perfeccionamiento del consentimiento contractual en estas no es por adhesión (como en las generales), sino
por negociación individual.

Interpretación:

Art. 987- Las cláusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se interpretan en sentido contrario a la
parte predisponente.

Es decir, quien redacta la cláusula es quien está en condiciones de hacerlo de manera clara. Si a pesar de su
poder de confeccionar la cláusula, quien la redacta lo hace de un modo no comprensible, entonces debe
interpretarse del modo más protocolario posible para facilitar la comprensión de la parte que adhiere al
contrato.

Cláusulas abusivas:

Este archivo fue descargado de [Link]

Art. 988- En los contratos previstos en esta sección, se deben tener por no escritas: a) las cláusulas que
desnaturalizan las obligaciones del predisponente; b) las que importan renuncia o restricción a los derechos
del adherente, o amplían derechos del predisponente que resultan de normas supletorias; c) las que por su
contenido, redacción o presentación, no son razonablemente previsibles.

Explicación:

En cuanto al inciso a), podemos decir que la interpretación de la ley 24240 cuyas conclusiones son aplicables
en nuestro código, hacen referencia a dos situaciones: por un lado aquellas que amplían los derechos del
proveedor/profesional con daño al consumidor, y por otro lado, las que modifican en su favor, la obligación
a la que se ha comprometido el proveedor/profesional.

OM
Inciso b) se aplica en las siguientes hipótesis: 1) cuando se reducen o suprimen las obligaciones del proveedor;
2) cuando se reducen o suprimen los derechos del adherente; 3) cuando se amplían las cargas del adherente;
y que por eso mismo, se genere un desequilibrio de los derechos y obligaciones que afecte al principio de la
reciprocidad de intereses.

El inciso c) hace referencia a cláusulas sorpresivas que se caracterizan por su imprevisibilidad y que son tan
insólitas que ni el mismo adherente imagina que integran el contenido del contrato.

.C
Estás admiten una clasificación positiva: a) sorpresivas por su contenido: que si bien están bien escritas y
emplazadas son imprevisibles para el adherente; b) sorpresivas por su redacción: están escritas de modo
ambiguo o capcioso, abstrayéndose del conocimiento del adherente; c) sorpresivas por su presentación: se
DD
encuentran emplazadas de un modo que genera un enmascaramiento contextual (por ejemplo al tener un
título que no concuerda con el contenido). Aclarado esto, cuando el predisponente pretende incorporar una
de estas cláusulas sorpresivas al contrato, tiene un deber de información o “aporte de transparencia” que
permita disipar la sorpresa y así también excluir la abusividad de la cláusula.

Control judicial de las cláusulas abusivas:

LA

Art. 989- La aprobación administrativa de las cláusulas generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez
declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo debe integrar, si no puede subsistir sin
comprometer su finalidad.
FI

II. TRATATIVAS CONTRACTUALES.

Concepto:

Considero de importancia aclarar que, las tratativas contractuales forman parte de la etapa previa a la


formación del contrato, involucra todas las negociaciones orientada a definir los aspectos que formarán el
contrato, pero sin que exista, todavía, contrato. Corresponden al primer estadio de la negociación, en el cual
ninguna de las partes queda obligada respecto a la otra en función de sus declaraciones de voluntad. Se
caracterizan de dos maneras: No son idóneas para concluir el contrato, pero tiene por fin llegar a él.

El inicio de la etapa precontractual, concretamente regulado en el art. 990 consagra el principio de libertad de
negociación y dispone que:

Libertad de negociación: Art. 990-Las partes son libres para promover tratativas dirigidas a la formación del
contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.

Deberes de buena fe y confidencialidad

Este archivo fue descargado de [Link]

 a) Art. 991.- Deber de buena fe. Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya formulado una
oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente. El incumplimiento
de este deber genera la responsabilidad de resarcir el daño que sufra el afectado por haber confiado,
sin su culpa, en la celebración del contrato.
b) Art. 992.- Deber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de las partes facilita a la otra
una información con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de no revelar y de no usarla
inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este deber queda obligada a reparar
el daño sufrido por la otra y, si ha obtenido una ventaja indebida de la información confidencial, queda
obligada a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio enriquecimiento.

Responsabilidad precontractual: Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya formulado una
oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente. El incumplimiento de este

OM
deber genera la responsabilidad de resarcir el daño que sufra el afectado por haber confiado, sin su culpa, en
la celebración del contrato.

a) Ruptura de las negociaciones o tratativas: para que la misma genere responsabilidad debe ser
intempestiva, arbitraria o irrazonable. Para determinar si hay responsabilidad no basta con verificar
objetivamente la existencia de un apartamiento, pues deben concurrir todos los presupuestos de
responsabilidad. Ese apartamiento debe ser antijurídico, Moisset Iturraspe expresa que “quien se

.C
aparta en forma arbitraria e intempestiva de las tratativas o quien retracta una oferta sin permitir a la
otra parte su diligente consideración, se comporta de un modo contrario al Derecho". En segundo
término ese apartamiento debe causar un daño. En tercer término debe estar en relación de
DD
causalidad adecuada con el accionar del contratante intempestivo. Finalmente, debe serle imputable,
en virtud de un factor de atribución
b) Violación de deberes:
● Deber de colaboración: se pone de manifiesto cuando por negligencia de uno de los
contratantes se induce a otro a la realización de gastos innecesarios.
● Deber de custodia y conservación de los bienes enviados por una parte a la otra para que los
LA

examine, preservando dichas cosas de cualquier daño.

● Deber de información: se da cuando una parte impide a la otra adquirir un correcto
conocimiento de la realidad relevante para la valoración de la conveniencia del contrato,
falsificando esa realidad u ocultándola, con lo que coarta la voluntad de la contraparte,
induciéndola a concluir un contrato que no hubiera querido realizar.
● Deber de lealtad: El secreto industrial, el conocimiento, son los motores del sistema
FI

económico actual, y su revelación a la competencia supone una deslealtad susceptible de ser

reparada.

La responsabilidad postcontractual: Tiene en cuenta las obligaciones o cargas que incumben a las partes


contratantes después de la perfección y consumación del contrato, de naturaleza accesoria y que no resultan
expresamente de lo convenido, sino de la infracción de deberes provenientes del contrato por una de las
partes, aún después de cumplidas las obligaciones principales o de producida su rescisión, revocación o
resolución, lo que genera responsabilidad de índole contractual.

Cartas de intención: Art. 993- Los instrumentos mediante los cuales una parte, o todas ellas, expresan un
consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a un futuro contrato, son de
interpretación restrictiva. Sólo tienen la fuerza obligatoria de la oferta si cumplen sus requisitos.

III. EL CONTRATO PRELIMINAR.

Este archivo fue descargado de [Link]

Noción: suponen un compromiso entre las partes, en cuanto se obligan a celebrar un contrato futuro y
definitivo, exigiendo que haya un acuerdo sobre las obligaciones nucleares por las que puede identificarse ese
contrato futuro y a su contenido. El código se encarga de regularlo en el libro tercero, título segundo, sección
4.

Utilidad: resulta de utilidad en supuestos tales como: a) imposibilidad de celebrar actualmente un contrato
(ej: no se puede escriturar, la cosa no está disponible en este momento), b) falta de voluntad exacta (hay una
parte que duda pero quiere asegurarse la posibilidad), c) negocios que se desenvuelven en fases sucesivas.

Requisitos: los contratos preliminares deben contener: a) un acuerdo sobre los elementos esenciales
particulares que identifiquen el futuro contrato, b) un plazo de vigencia de la promesa de contratación, c) una
obligación irrevocable del oferente.

OM
Entonces, deben contener el plazo de vigencia de las promesas. El CCyCN dispone un plazo de un año, excepto
que las partes fijen uno menor. Esto es coherente con la necesidad de que quienes comienzan a negociar sobre
la posibilidad de llegar a un acuerdo futuro no permanezcan atados perpetuamente a ello. si el plazo de un
año no es suficiente, la ley contempla expresamente la facultad de las partes de renovar el plazo una vez
producido el vencimiento.

.C
Efectos: generan un obligación de hacer que puede ser exigida, es decir, que las partes tienen derecho a
reclamar judicialmente el otorgamiento del contrato.
DD
Clases de contratos preliminares:

Promesa de celebrar un contrato: es el contratos preliminar que obliga a las partes a celebrar un contrato
futuro y definitivo. La promesa de contrato sienta las bases del contrato futuro y obliga a colaborar para que
este se concrete.
LA

Art. 995- Las partes pueden pactar la obligación de celebrar un contrato futuro. El futuro contrato no puede
ser de aquellos para los cuales se exige una forma bajo sanción de nulidad. Es aplicable el régimen de las
obligaciones de hacer.

El artículo deja previstas dos reglas: a) el contrato futuro sobre el que versa la promesa no puede ser un
FI

contrato de aquellos que exige una forma bajo sanción de nulidad, b) se aplican las reglas de las obligaciones
de hacer. esto implica que el incumpliiento de la promesa de celebración del contrato deja a la otra parte en
posición de exigir el cuplimiento y/o reclamar daños y perjuicios.


Contrato de opción: es un contrato preliminar que obliga a una o ambas partes a celebrar un contrato futuro
y definitivo, si lo quiere la otra.

Art. 996- El contrato que contiene una opción de concluir un contrato definitivo, otorga al beneficiario el
derecho irrevocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso, y debe observar la forma exigida para el
contrato definitivo. No es transmisible a un tercer, excepto que así se estipule.

En cuanto a los efectos: a) se rige por los principios de aceptación de contrato, b) la opción puede ser
autónoma, en cuyo caso debe celebrarse el contrato preliminar, pues no queda automáticamente celebrado,
c) cuando es autónoma, el contrato debe seguir la forma exigida para el contrato definitivo, d) en los casos en
los que no es autónoma, basta con la manifestación de la voluntad del beneficiario de la opción para que se
forme el contrato definitivo.

Este archivo fue descargado de [Link]

Ejemplos: contrato de compraventa con pacto de retroventa en donde el vendedor tiene derecho a optar por
recuperar la cosa vendida.

IV. PACTO DE PREFERENCIA Y CONTRATO SUJETO A CONFORMIDAD.

Pacto de preferencia: una de las partes se obliga frente a otra, para el caso en el que llegara a decidirse a
celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros interesados en la contratación.

Art. 997- El pacto de preferencia genera una obligación de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide
celebrar un futuro contrato, debe hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata de participaciones sociales
de cualquier naturaleza, de condominio, de partes en contratos asociativos o similares, el pacto puede ser

OM
recíproco. Los derechos y obligaciones derivados de este pacto son transmisibles a terceros con las
modalidades que se estipulan.

Efectos: a) Art. 998. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus beneficiarios una declaración, con
los requisitos de la oferta, comunicándose su decisión de celebrar el nuevo contrato, en su caso de
conformidad con las estipulaciones del pacto. El contrato queda concluido con la aceptación del o de los
beneficiarios, b) el pacto de preferencia genera una obligación de hacer a cargo de una de las partes, c) los

.C
derechos y obligaciones que surjan del pacto de preferencia pueden ser transmitidos a terceros.

Contrato sujeto a conformidad: contrato cuya celebración se encuentra supeditada a un acontecimiento

DD
futuro. se trata de un contrato incompleto.

Artículo 999- El contrato cuyo perfeccionamiento depende de una conformidad o de una autorización queda
sujeto a las reglas de la condición suspensiva.

La conformidad o autorización a la que se encuentra supeditada la celebración del contrato constituyen una
LA

condición suspensiva, y como tal, no puede tratarse de una: a) condición imposible, b) Contraria a la moral y
buenas costumbres, c) prohibida por el ordenamiento jurídico, d) meramente potestativa.
Cumplida la condición, el contrato queda perfeccionado y produce los efectos correspondientes. Por el
FI

contrario, el contrato no se perfecciona y no tiene efectos ni consecuencias jurídicas para las partes.


Este archivo fue descargado de [Link]