5.
DERECHO Y SOCIEDAD
LAS FUNCIONES DEL DERECHO
1. EL DERECHO COMO FORMA DE ORGANIZACIÓN SOCIAL
1.1 SOCIEDAD Y DERECHO. SOCIEDAD COMO SISTEMA
La sociedad es un sistema, un conjunto unitario, integrado por elementos relacionados entre sí
(subsistemas) donde los individuos interactúan unos con otros conforme a modelos o pautas
normativas
El derecho es un subsistema que interactúa con el resto de subsistemas como la Economía, Política,
Moral o Religión (Parsons, Luhmann)
Por tanto el Derecho es una parte más de la sociedad (como lo es la Economía, la Política, etc…) El
Derecho no es una entidad autónoma, aunque tampoco es absolutamente dependiente de otros
factores.
1.2 RELACIÓN ENTRE EL DERECHO Y LOS DEMÁS FACTORES
SOCIALES
● El Derecho y la Economía
-Plano externo: el Derecho regula las relaciones económicas.
-Plano interno: el Derecho es un sistema de distribución de recursos (entre la variable del
mercado y la cuestión de la escasez)
● El Derecho y Política
-El Derecho y poder legítimo (poder de hecho y poder de derecho)
La política en sí no tendría sentido sin el marco jurídico que permite racionalizar ese poder
● El Derecho e Ideología/cultura
El derecho es el motor de cohesión de una sociedad. Nuestro sistema jurídico se basa en la
aceptación (última instancia = la Constitución).
-Identidad colectiva y legitimación de las conductas sociales
-Ideologías distintas: conflicto y consenso.
2. FUNCIONES DEL DERECHO (COMO CONJUNTO DE NORMAS)
➢ Funciones de orientación social o de orientación de comportamientos
➔ 1º Socialización formalizada
-El Derecho es el factor de cohesión social más importante
-Se produce gracias al consenso social (conformidad en valores y pautas dominantes)
➔ 2º Control social formalizado en caso de “desviación”
Hay desviación cuando:
● Teoría de la anomia: hay un comportamiento anómico (alejado de la norma)
porque se difiere de los medios y/o de los fines.
Se pueden aceptar los fines pero no los medios (comportamiento innovador);
se pueden aceptar los medios y no los fines (comportamiento ritualista); se
pueden no aceptar ni medios ni fines (comportamiento apático); se puede
intentar transformar los medios y los fines (comportamiento revolucionario)
● Teorías reacción-social o labelling approach o reacción social: el
comportamiento desviado es el “etiquetado”
Se etiqueta como resultado de un comportamiento del individuo y la reacción
que ello produce en la sociedad.
El control formalizado se realiza a través de
❖ Sanciones negativas: Medidas protectoras y represivas para salvaguardar el orden.
❖ Sanciones positivas:
➔ Medidas organizativas, regulativas y directivas.
➔ Medidas promocionales para la incentivación a través de premios, compensaciones
como exenciones, etc…
➢ Función de tratamiento de conflictos
● El conflicto de es una desviación, es inevitable y tiene sentido
● El Derecho interviene en el tratamiento de los conflictos de varias maneras:
● - Previene y evita los conflictos
- Interviene en ellos regulándolos (“juridificándolos”) y “controlándolos”
(cuando la socialización no ha funcionado y los individuos no desisten) - con un tercero que
media (es lo que se llama “mediación” con o sin
obligación de acatar)
- Con un juez o tribunal que está sometido a normas (es lo que denomina
“adjudicación”)
● La solución no siempre es jurídica (el conflicto puede mantenerse, abandonarse por una de las
partes o pactarse)
● El Derecho puede ser, igualmente, un factor de disgregación social, esto es, puede provocar
conflictos (al ser el Derecho impulsor de cambios)
➢ Función de organización social
El Derecho distribuye el poder social, asignando roles sociales, otorgando competencias,
redistribuyendo recursos (bienes, dinero o servicios), etc…
Supone un intervencionismo activo del Estado en la sociedad.
➢ Función de legitimación del poder
● El Derecho legitima el orden jurídico-político ya que establece:
Los criterios de justificación de carácter axiológico últimos de un orden jurídico-político (para
el mantenimiento del poder)
● No hay Derecho neutro:
Todo Derecho se orienta a consagrar y/o realizar unos fines, y tiende a presentarse como
orden justificado (no arbitrario) y aceptado o reconocido como orden vinculante.
● Conclusión: la legitimación se encuentra en las razones justificadores cuya aceptación es
generalizada en un orden jurídico-político concreto (idea de consenso)
¿Qué es y cuándo se da ese consenso?
Nosotros vamos a relacionar este consenso con la idea de la democracia, es una concepción material.
TEMA 6: DERECHO Y PODER
LA LEGITIMACIÓN DEL ESTADO
1. DERECHO Y FUERZA
1.1 UN POCO DE HISTORIA
El Poder usa el Derecho y este la fuerza.
En la Edad Media el Poder puede ejercitar (coacción) porque se cree un poder divino
En la Modernidad el Poder puede ejercitar (coacción) porque se convierte en poder político del
Estado.
1.2 SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA FUERZA Y EL DERECHO
El Derecho usa la fuerza, la máxima expresión de la fuerza es la guerra como instrumento del Derecho
Internacional para resolver conflictos.
El Derecho regula y racionaliza la fuerza;
No es una fuerza sin más, sino que es justificada. Esto es lo que sucede en los Estado de Derecho.
-Similitudes de la fuerza del Derecho y otros tipos de uso de la fuerza:
Fuerza: uso de la violencia o la amenaza de usarla
-Diferencias de la fuerza del Derecho con otros tipo de uso de la fuerza
Fuerza racionalizada o legítima del Derecho (conforme a fines y valores)
Así el poder político para a ser un poder legitimado por:
-Origen (consentimiento y participación)
-Ejercicio (procedimiento y contenidos)
La fuerza del poder es controlada por el Derecho.
La Constitución es el instrumento jurídico que plasma la legitimidad de origen y de ejercicio (el
Estado del Derecho)
ARTÍCULO 1. 1 CE
España se constituye en un Estado social y democrático de Derecho, que propugna como valores
superiores de su ordenamiento jurídico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo político.
2. EL ESTADO DE DERECHO Y SUS CLASES
2.1 ESTADO DE DERECHO COMO MODELO DE ESTADO
Todo Estado es un Estado con Derecho, pero “no todo Estado es un Estado de Derecho”
2.2 CARACTERÍSTICAS DEL ESTADO DE DERECHO
Todos los Estados de Derecho tienen unas características comunes, aunque se han ido corrigiendo y
reinterpretando a lo largo del tiempo.
CARACTERÍSTICAS
2.3 MODELOS HISTÓRICOS DE ESTADO DE DERECHO
● Estado liberal de Derecho
Nace en la R.F y quiere:
➔ Luchar contra el absolutismo del A.R, contra el Estado absoluto.
➔ Acabar con las arbitrariedades del poder
➔ Crear una zona libre de cualquier intromisión estatal
Características y defectos:
➔ Imperio de la ley: general y abstracta, como regulación mediante ley, pero no sometimiento
del poder legislativo a esa ley y sufragio restringido.
➔ Superioridad del poder legislativo
➔ Escaso control real de la Administración
➔ Derechos fundamentales
-Solamente derechos individuales y civiles (entendidos como derechos de no injerencia por
parte del Estado; derechos de la burguesía más reflejados en el Código Civil) no protegidos
por la ley
● Estado social de Derecho
Se da a partir de la IGM y especialmente desde la IIGM (se concreta en el Estado de Bienestar)
Quiere:
➔ La correlación de los defectos del Estado liberal:
-Del abstencionismo estatal
-Del excesivo individualismo
➔ Adaptar las estructuras político-jurídicas a las nuevas necesidades de desarrollo técnico, social
y económico.
Subsisten los rasgos anteriores, pero se corrigen y completan:
➔ Incorporación de los derechos sociales
➔ Intervencionismo estatal en la esfera económica y social
-Funciones no sólo protectoras y represivas sino tb promocionales y distributivas (Estado
asistencial)
-Acentuación de la conexión Estado-Sociedad
● Estado constitucional de Derecho
➔ Los objetivos propuestos por el Estado social se vieron obstaculizados por factores
económicos, políticos y jurídicos.
➔ Crisis de gobernabilidad del Estado social (de dar respuesta adecuada a las demandas
de la sociedad)
➔ No es un alternativa al Estado social
➔ Características:
-Primacía de la Constitución (la ley se somete a ella)
-El poder ejecutivo recobra su preponderancia y tb la función judicial
-Crisis de la vinculación de la Administración a la ley, para estar sometida a la
Constitución
-Eficacia de todos los derechos fundamentales
➔ Problemas:
-Se pone en cuestión la estabilidad unidad, coherencia y plenitud) del
Derecho por la multitud de fuentes, son muchas leyes y contradictorias
en ocasiones
-El Estado ha perdido el monopolio de la decisión política
➔ Soluciones:
- Sometimiento real a la Constitución (el pluralismo no es anarquía)
- Se necesita un consenso general sobre los aspectos de la convivencia
político-social (Constitución real)
- “Sustancialización” o “remateralización” de la Constitución
- Eficacia real de los derechos fundamentales (individuales, civiles y
políticos y económicos, sociales y culturales) - Responsabilidad judicial
Un modelo de Estado de Derecho no suple el anterior sino que corrige o reinterpreta sus
características fundamentales.
● Crisis del Estado nacional
➔ Esfera supranacional:
-La evolución globalizadora del sistema capitalista desborda al Estado nacional
-Pérdida de poder del Estado nación frente a las empresas trasnacionales
-Algunas alternativas: una globalización distinta
➔ Esfera infranacional:
-Reivindicaciones “nacionalistas” y “localistas”
-Algunas propuestas alternativas: federalismo
